ATA/64/2001

1.

Interjeté en temps utile devant la juridiction compétente, le recours est recevable (art. 56A de la loi sur l'organisation judiciaire du 22 novembre 1941 - LOJ - E 2 05; art. 63 al. 1 litt. a de la loi sur la procédure administrative du 12 septembre 1985 - LPA - E 5 10).

2.

En vertu de l'article 59 alinéa 4 de la loi sur les constructions et les installations diverses du 14 avril 1988 (LCI - L 5 05), la surface de la construction, exprimée en m2 de plancher, ne doit pas excéder 20 % de la surface de la parcelle. Lorsque les circonstances le justifient et que cette mesure est compatible avec le caractère, l'harmonie et l'aménagement du quartier, le département peut autoriser, après consultation de la commune et de la commission d'architecture, un projet de construction en ordre contigu dont la surface de plancher habitable n'excède pas 25 % de la surface du terrain (art. 59 al. 4 litt. a LCI).

L'autorité est donc tenue de refuser l'autorisation lorsque la mesure envisagée n'est pas "compatible avec le caractère, l'harmonie et l'aménagement du quartier".

a. Il s'agit d'une clause d'esthétique, analogue à celle contenue à l'article 15 LCI, faisant appel à des notions juridiques imprécises ou indéterminées. Le contenu de telles notions varie selon les conceptions subjectives de celui qui les interprète et selon les circonstances de chaque cas d'espèce; ces notions laissent à l'autorité une certaine latitude de jugement. Alors que la clause d'esthétique est un des éléments que le département doit prendre en considération pour statuer en opportunité sur l'octroi d'une autorisation de construire quand le rapport de surface n'excède pas 20 % (art. 15 al. 1 et 59 al. 1 LCI), le législateur a fait de la clause d'esthétique une condition indispensable pour autoriser une dérogation au rapport de surface de 20 %.

La faculté d'interpréter les notions juridiques indéterminées est toutefois limitée par le contrôle des autorités de recours qui ont pour tâche principale l'interprétation de la loi. S'agissant d'une question de droit, l'autorité de recours exerce un libre pouvoir de contrôle. En revanche, l'autorité de recours s'impose une certaine retenue lorsqu'elle estime que l'autorité inférieure est manifestement mieux en mesure qu'elle d'attribuer à une notion juridique indéterminée un sens approprié au cas à juger. Il en va ainsi lorsque l'interprétation de la norme juridique indéterminée fait appel à des connaissances spécialisées ou particulières en matière de comportement, en matière de technique, en matière économique, en matière de subventions et en matière d'utilisation du sol, notamment en ce qui concerne l'esthétique des constructions (ATA O. S.A. du 23 février 1998).

b. La retenue que s'impose l'autorité de recours est d'autant moins prononcée que la notion juridique indéterminée porte sur des questions qui font appel à une appréciation subjective. Ainsi, selon une jurisprudence constante, pour apprécier le caractère esthétique d'une construction, le Tribunal administratif, confronté à des préavis divergeants, a d'autant moins de raisons de s'imposer une certaine restriction de son propre pouvoir d'examen, qu'il a procédé à un transport sur place (ATA S.-K. du 3 mars 1998, O. précité et la jurisprudence citée). Enfin, la juridiction cantonale n'impose d'autant moins de retenue que les préavis ne sont pas unanimes (ATA M.-B. du 23 décembre 1997, C.-M. du 15 octobre 1996).

c. Le Tribunal administratif a déjà jugé que l'expression "lorsque les circonstances le justifient" n'avait pas de portée véritablement propre (ATA L. du 23 février 1993 et autres; ATA H. H. du 12 décembre 1990; ATA A. du 24 avril 1985). Cette expression ne fait que confirmer la possibilité pour le département de statuer en opportunité dans le cadre de la "Kannvorschrift" que constitue l'article 59 alinéa 4 LCI (ATA H. du 7 novembre 1995).

L'autorité est néanmoins tenue d'accorder la dérogation lorsqu'elle se justifie par des circonstances particulières, que notamment elle répond aux buts généraux poursuivis par la loi, qu'elle est commandée par l'intérêt public ou par un intérêt privé auquel ne s'opposent pas un intérêt public ou d'autres intérêts privés prépondérants, ou encore lorsqu'elle est exigée par le principe de l'égalité de traitement, sans être contraire à un intérêt public (ATA H. précité).

Bien que les juridictions administratives ne puissent pas apprécier librement l'opportunité d'une décision attaquée (art. 61 al. 2 LPA), en tout état de cause, une dérogation ne peut être accordée ou refusée de manière arbitraire (ATA H. précité et la jurisprudence citée).

Dans la présente espèce, tant la CCRMC que le tribunal de céans ont procédé à un transport sur place et les préavis ne sont pas unanimes. Cette dernière autorité est donc fondée, en vertu de sa propre jurisprudence, à examiner l'affaire avec un plein pouvoir d'examen.

Que ce soit sous la forme réduite à vingt villas déjà construites que sous celle aujourd'hui litigieuse, le projet de la société intimée se caractérise par un urbanisme particulièrement pauvre. Les villas jumelles construites l'ont été en bande le long d'un chemin d'accès, sans la moindre recherche quant à une utilisation judicieuse des surfaces à disposition. Du côté nord, les villas existantes sont déjà fort proches du débouché sur le chemin Charles-Borgeaud et la vie dans les deux maisons supplémentaires projetées sera d'une qualité particulièrement basse, du fait de la proximité avec cette voie publique et du trafic engendré par les autres habitants sur les accès privés, ainsi que du fait également des mouvements propres à des services communaux, comme ceux de la voirie. Le décrochement prévu, débordant sur la voie d'accès, qui sera rétrécie à cet endroit, outre qu'il s'insère mal dans la disposition des constructions déjà existantes, n'est que l'expression des contraintes précitées. Il ne correspond à aucune réflexion sur l'occupation de l'espace. Du côté sud, la situation actuelle permet à cette partie de la zone litigieuse de laisser l'impression d'une certaine respiration. Une pelouse sépare les dernières constructions d'un cordon boisé et serait susceptible d'accueillir des aménagements collectifs, comme le suggère la commune recourante.

3.

Selon sa jurisprudence constante, à laquelle elle n'entend pas déroger, la juridiction de céans a toujours considéré les préavis communaux, du fait du peu d'autonomie de cette entité en droit genevois, au contraire de ce que connaissent d'autres cantons, comme équivalant aux autres préavis recueillis par l'autorité de décision. Comme ces autres prises de position, il ne lie ni l'autorité exécutive cantonale, ni les autorités judiciaires. Il revient à celles-ci de procéder à une soigneuse pesée des intérêts en présence, l'intérêt public à la densification de la zone villas s'opposant à celui, également public, de procéder à cette densification en observant des standards, à tout le moins minimaux en matière d'occupation de l'espace ainsi densifié, exprimés par l'article 59 alinéa 4 LCI, qui contient les notions de caractère et d'harmonie.

Contrairement à plusieurs autres affaires dans lesquelles le tribunal de céans a confirmé des autorisations de construire comportant une densification (cf. not. ATA S.-K. précité), il convient de considérer, en la présente espèce, que l'intérêt public au maintien de l'état actuel de la parcelle l'emporte sur les besoins de densification de la zone villas, même si ces efforts correspondent également à un intérêt public. Pour qu'une autre solution puisse être retenue, il aurait fallu que la société intimée, ou les hoirs dont elle détenait les parcelles, présentent un projet s'harmonisant au caractère du quartier, même si celui-ci est déjà bâti de manière dense au regard des normes concernant la cinquième zone. L'édification des constructions litigieuses est ainsi incompatible avec le développement du quartier considéré et le maintien d'une qualité de vie acceptable en zone de villas. Il faut relever enfin que l'autorisation complémentaire querellée ne s'appuie sur aucune réflexion d'ensemble concernant les parcelles en cause alors même qu'il ressort de l'article 59 alinéa 4 LCI une telle exigence, fondement nécessaire de toute densification possible selon cette norme.

4.

Le recours sera admis et la décision de la CCRMC du 7 décembre 1999 annulée ainsi que l'autorisation de construire n° DD 94'794/3.

5.

Vu l'issue du litige, il ne sera pas perçu d'émolument et la commune d'Onex aura droit à une indemnité de procédure d'un montant de CHF 3'000.-, à la charge de la société intimée, en raison des conclusions qu'elle a prises en ce sens.