CDAP - PE.2009.0054 - 2009-07-30 - A.________ et B.________ c/Service de la population (SPOP)

1.

La loi fédérale du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr; RS 142.20), entrée en vigueur le 1er janvier 2008, abroge et remplace - selon l'art. 125 LEtr et son annexe - l'ancienne loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l'établissement des étrangers (LSEE).

En vertu de l'art. 47 al. 1 LEtr, pour les enfants de plus de douze ans, le regroupement familial doit intervenir dans un délai de 12 mois. L'art. 126 al. 3 LEtr précise que les délais prévus à l'art. 47 al. 1 LEtr commencent à courir à l'entrée en vigueur de la présente loi, dans la mesure où l’entrée en Suisse ou l’établissement du lien familial sont antérieurs à cette date.

En l'espèce, les demandes de regroupement familial litigieuses ont été déposées le 16 septembre 2008, soit dans le délai d'une année requis à compter du 1er janvier 2008, date d'entrée en vigueur de la LEtr.

2.

a) Selon l'art. 43 al. 1 LEtr, les enfants célibataires étrangers de moins de 18 ans du titulaire d'une autorisation d'établissement ont le droit à l'octroi d'une autorisation de séjour, à la condition de vivre en ménage commun avec lui. L'alinéa 3 de cette disposition précise que les enfants de moins de douze ans ont droit à l'octroi d'une autorisation d'établissement.

Contrairement à l'art. 17 al. 2 LSEE qui prévoyait que les enfants célibataires de moins de 18 ans avaient le droit d'être inclus dans l'autorisation d'établissent de "leurs" parents, l'art. 43 LEtr vise les enfants de moins de 18 ans "du titulaire" d'une l'autorisation d'établissement.

b) La jurisprudence rendue sous l'empire de l'ancien art. 17 al. 2 LSEE (ATF 133 II 6 consid. 3.1 et les arrêt cités) distinguait entre le regroupement familial complet entre les deux parents et leur(s) enfant(s) commun(s) (famille nucléaire) et le regroupement familial partiel entre un seul des deux parents et son (ses) enfant(s) (familles monoparentales). Dans cette dernière hypothèse, la jurisprudence soumettait le droit au regroupement familial à des conditions sensiblement plus restrictives que lorsque les deux parents faisaient ménage commun, situation dans laquelle la venue en Suisse des enfants mineurs au titre de regroupement familial était en principe possible en tout temps sans restriction autre que celle tirée de l'abus de droit (cf. ATF 129 II 11 consid. 3.1.2; ATF 126 II 329 consid. 3b).

On peut se demander si cette jurisprudence du Tribunal fédéral demeure applicable sous l'empire de la LEtr. En effet, contrairement à l'art. 17 al. 2 LSEE, l'art. 43 LEtr ne vise pas que les enfants célibataires de moins de 18 ans dont deux parents vivent en Suisse au bénéfice d'une autorisation d'établissement, mais les enfants "du titulaire" d'une l'autorisation d'établissement. Autrement dit, se pose la question de savoir s'il y a lieu ou non de continuer à opérer la distinction entre le regroupement familial complet et le regroupement familial partiel.

On peut s'interroger au vu considérant 5.4 de l'ATF 133 II 6 précité si la nouvelle loi sur les étrangers et la pratique en cours dans les pays voisins incitent à maintenir la jurisprudence relative au regroupement familial partiel différé. La nouvelle réglementation reprend les principes à la base de l'art. 17 al. 2 LSEE (dans ce sens FF 2002 3550, cependant en y ajoutant des délais de regroupement familial plus restrictifs [cf. nouvel art. 47 LEtr). Les directives de l'Office fédéral des migrations (ODM), domaine des étrangers, état au 13.02.2008, chiffre 6.8, en ont conclu que s'agissant d'enfants de parents divorcés ou séparés, le regroupement familial selon la LEtr restait soumis aux critères qui étaient déjà appliqués sous le régime de la LSEE (dans ce sens également, arrêts PE.2008.0379 du 11 mai 2009; PE. 2008.0325 du 14 avril 2009 qui fait l'objet d'un recours pendant auprès du Tribunal fédéral). Une partie de la doctrine est, quant à elle, d'un autre avis. Se référant à la formulation de l'art. 43 al. 1 LEtr, qui mentionne les enfants "du" titulaire d'une autorisation d'établissement, elle en déduit que le législateur aurait renoncé à opérer une distinction entre les demandes de regroupement familial présentées par les deux parents et celles présentées par un seul parent, afin de mieux tenir compte de l'évolution de la société qui comprend diverses formes de famille, dont les familles monoparentales; cela vaudrait également dans le cadre de la réglementation transitoire, sous la réserve de l'interdiction de l'abus de droit (c. notamment Spescha, in Spescha/Thür/Zünd/Bolzli, Zurich 2008, Kommentar Migrationsrecht, n. 2 ad art. 43 LEtr, p. 99 et ad art. 126 LEtr, p. 262).

c) En l'espèce, la demande tend à ce que les deux recourantes rejoignent un seul parent, soit le père vivant en Suisse depuis 1995. Il s'agit d'un cas de regroupement familial différé et partiel. Point n'est besoin cependant de trancher définitivement la question de savoir s'il y a lieu ou non de continuer à distinguer entre le regroupement familial complet et le regroupement familial partiel, car l'on se trouve de toute manière dans un cas comme dans l'autre en présence d'un abus de droit. Il sied de reprendre les principes dégagés par la jurisprudence rendue sous le régime de la LSEE. En effet, la réglementation transitoire de la LEtr (consid. 1 ci-dessus) n'a clairement pas pour but de faire droit à des demandes de regroupement familial qui auraient été repoussées sous l'angle du principe général de l'abus de droit, étant rappelé que la LEtr, qui reprend expressément à son art. 51 ce principe, fait de l'intégration des étrangers un thème central en lui consacrant de nombreuses dispositions (dans ce sens, ATF 133 II 6 consid. 5.4).

3.

a) Selon l'art. 51 al. 2 let. a LEtr, les droits prévus à l'art. 43 LEtr s'éteignent lorsqu'ils sont invoqués abusivement, notamment pour éluder les dispositions de la présente loi sur l'admission et le séjour ou ses dispositions d'exécution.

II y a notamment abus de droit lorsqu'une institution juridique est utilisée à l'encontre de son but pour réaliser des intérêts qu'elle n'est pas destinée à protéger (cf. ATF 133 II 6 consid. 3.2; ATF 130 II 113 consid. 4.2 p. 117 et les arrêts cités). L'existence d'un éventuel abus de droit doit être appréciée dans chaque cas particulier et avec retenue, seul l'abus manifeste d'un droit pouvant et devant être sanctionné (cf. ATF 121 II 97 consid. 4a p. 103). En matière de regroupement familial différé, plus il apparaît que les parents ont, sans motif valable, attendu longtemps avant de demander l'autorisation de faire venir leurs enfants en Suisse, et plus le temps séparant ceux-ci de leur majorité est court, plus l'on doit s'interroger sur les véritables intentions poursuivies par cette démarche et se demander si l'on ne se trouve pas dans une situation d'abus de droit. Ainsi, le fait qu'un parent établi en Suisse veuille y faire venir un enfant, peu avant sa majorité, alors que celui-ci a longtemps vécu séparément chez un proche vivant à l'étranger, constitue généralement un indice d'abus du droit au regroupement familial. En effet, on peut alors présumer que le but visé n'est pas prioritairement de permettre et d'assurer la vie familiale commune, conformément à l'objectif poursuivi par l'art. 8 CEDH notamment, mais de faciliter l'établissement en Suisse et l'accès au marché du travail. Il faut néanmoins tenir compte de toutes les circonstances particulières du cas qui sont de nature à justifier le dépôt tardif d'une demande de regroupement familial comme, par exemple, une subite et importante modification de la situation familiale et des besoins de l'enfant, telle qu'elle peut notamment se produire, ainsi qu'on l'a vu, après le décès du parent vivant à l'étranger (cf. ATF 126 II 329 consid. 3b p. 333; ATF 125 II 585 consid. 2a p. 587 et les arrêts cités).

b) En l'occurrence, C.________, divorcé, est entré en Suisse en 1995, laissant ses enfants dans son pays d'origine auprès de leur grand-mère paternelle. Il vit donc séparé de ses deux filles B.________, née en 1992, et A.________, née en 1994, depuis environ treize ans, sous réserve d'une parenthèse de quelques mois durant l'année 2003 où ses filles l'ont rejoint en Suisse préférant toutefois retourner vivre en Turquie, car elles n'avaient pas réussi à s'intégrer dans notre pays sur le plan scolaire notamment. La demande de regroupement familial différé est essentiellement motivée par le fait que la grand-mère paternelle des recourantes a atteint un âge avancé (elle serait âgée actuellement de 80 ans). La demande a été déposée au mois de septembre 2008, alors que les recourantes, nées respectivement en 1992 et 1994, étaient âgées de 16 et 14 ans révolus, à une époque où la première des filles avait, selon toute vraisemblance, terminé sa scolarité obligatoire.

Dans le cadre de l'appréciation de la situation, il y a lieu de prendre en considération le fait que l'âge avancé de la grand-mère paternelle (huitante ans) ne constitue pas en soi un changement important de circonstances. Il ne s'agit en tout cas pas d'une subite et importante modification de la situation familiale comparable à un décès. En 2003, C.________ n'a d'ailleurs pas hésité à renvoyer ses filles, qui vivaient en Suisse avec lui et leur frère, auprès de leur grand-mère, lors même que celle-ci était déjà âgée de 74 ans. Le père des recourantes s'est accommodé de cette situation, préférant que ses filles A.________ et B.________ soient scolarisées en Turquie où elles ont toutes leurs attaches sociales et culturelles. En tout cas, les recourantes n'ont pas démontré à satisfaction de droit que leur grand-mère n'était plus capable de s'occuper d'elles, malgré les contributions financières versées par leur père.

Le père affirme - sans l'établir - qu'il n'existerait pas d'autres alternatives de prise en charge de ses filles en Turquie. Il prétend que les recourantes n'auraient plus de contact avec leur mère. On peut sérieusement en douter. En effet, il résulte des pièces produites devant le tribunal qu'C.________ a versé régulièrement en 2008 de l'argent à l'adresse de D.________, son ex-femme. On peut donc en inférer qu'il s'agissait de l'argent destiné aux recourantes qui ont apparemment été confiées à leur mère depuis 2008.

Quoi qu'il en soit, la demande de regroupement familial doit être rejetée pour cause d'abus de droit. Les recourantes sont aujourd'hui des adolescentes, qui ont clairement toutes leurs attaches sociales et culturelles dans le pays dans lequel elles ont vécu et grandi. Il n'est pas allégué que les recourantes auraient appris le français en Turquie. Leur venue en Suisse constituerait sans nul doute un déracinement, d'autant que qu'au cours de leur bref séjour passé en Suisse en 2003 auprès de leur père, les difficultés d'adaptation étaient déjà telles que les recourantes avaient préféré rentrer en Turquie. Aujourd'hui, les obstacles seraient d'autant plus grands que les recourantes sont âgées de 17 et 15 ans, et qu'elles seraient arrachées du milieu dans lequel elles ont grandi jusqu'ici. Compte tenu de l'ensemble des circonstances, tout porte à croire que la demande de regroupement familial n'est pas motivée prioritairement par la perspective de permettre aux recourantes d'assurer la vie familiale avec leur père; il s'agit pour les recourantes avant tout d'un moyen de s'établir plus facilement en Suisse pour avoir accès au marché suisse du travail, si tant est que cela soit possible pour elles au regard de leur cursus scolaire et de leurs connaissances linguistiques, ce qui est constitutif d'un abus de droit (dans ce sens, ATF 2C_268/2008 du 23 septembre 2008).

En résumé, la décision attaquée ne viole pas le droit fédéral ni ne procède pas d'un abus du pouvoir d'appréciation du SPOP.

4.

Les considérants qui précèdent conduisent au rejet du recours aux frais de leur auteur. Vu l'issue de leur pourvoi, les recourantes n'ont pas droit à l'allocation de dépens.