Eidgenössische Steuerverwaltung ESTV Administration fédérale des contributions AFC Hauptabteilung Direkte Bundessteuer, Amministrazione federale delle contribuzioni AFC Verrechnungssteuer, Stempelabgaben Administraziun federala da taglia AFT

Direkte Bundessteuer Verrechnungssteuer Stempelabgaben

Bern, 1. Juni 2004

Kreisschreiben Nr. 51

Umstrukturierungen

Inhaltsübersicht Seite

1. Einleitung .................................................................................................................. 11

2. Rechtliche Grundlagen ............................................................................................ 11 2.1 Zivilrecht ................................................................................................................ 11 2.2 Direkte Bundessteuer ............................................................................................ 12 2.3 Verrechnungssteuer .............................................................................................. 14 2.4 Stempelabgaben ................................................................................................... 15 2.5 Mehrwertsteuer ...................................................................................................... 17

3. Umstrukturierungen von Personenunternehmungen............................................ 18

3.1 Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere

Personenunternehmung ........................................................................................18 3.2 Übertragung eines Betriebes oder Teilbetriebes auf eine juristische Person ........ 20

3.3 Austausch von Beteiligungsrechten im Geschäftsvermögen bei

Umstrukturierungen ............................................................................................... 26

4. Umstrukturierungen von juristischen Personen .................................................... 27 4.1 Zusammenschluss ................................................................................................. 27 4.2 Umwandlung .......................................................................................................... 47 4.3 Spaltung ................................................................................................................ 59 4.4 Übertragung auf Tochtergesellschaft (Ausgliederung) .......................................... 68 4.5 Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften ................................. 77

4.6 Austausch von Beteiligungsrechten im Vermögen juristischer Personen bei

Umstrukturierungen ............................................................................................... 85 4.7 Ersatzbeschaffung von Beteiligungen ................................................................... 88

5. Inkrafttreten ............................................................................................................... 90

1 Angepasst an das Bundesgesetz über die formelle Bereinigung der zeitlichen Bemessung der direkten Steuern bei den natürlichen Personen vom 22. März 2013 (in Kraft seit 1. Januar 2014).

1-005-DVS-2004-d

-2-

Inhaltsverzeichnis Seite 1. Einleitung ............................................................................................................. 11 2. Rechtliche Grundlagen ....................................................................................... 11 2.1 Zivilrecht ............................................................................................................... 11 2.2 Direkte Bundessteuer.......................................................................................... 12 2.2.1 Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit ................... 12 2.2.2 Gewinnsteuer .................................................................................................... 13 2.2.3 Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen .............. 14 2.3 Verrechnungssteuer ............................................................................................ 14 2.4 Stempelabgaben .................................................................................................. 15 2.4.1 Emissionsabgabe .............................................................................................. 15 2.4.2 Umsatzabgabe .................................................................................................. 16 2.5 Mehrwertsteuer .................................................................................................... 17

2.5.1 Meldeverfahren bei Fusion, Spaltung, Umwandlung und

Vermögensübertragung ..................................................................................... 17 2.5.2 Sanierung mittels Fusion ................................................................................... 17 3. Umstrukturierungen von Personenunternehmungen ...................................... 18

3.1 Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere

Personenunternehmung ..................................................................................... 18 3.1.1 Tatbestände ...................................................................................................... 18

3.1.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit) ................................................................................................ 18 3.1.2.1 Grundsatz ....................................................................................................... 18 3.1.2.2 Ausgleichszahlungen ...................................................................................... 19 3.1.2.3 Vorjahresverluste ............................................................................................ 19 3.1.3 Umsatzabgabe .................................................................................................. 19 3.1.4 Nicht betroffene Steuern ................................................................................... 19

3.2 Übertragung eines Betriebes oder Teilbetriebes auf eine juristische

Person .................................................................................................................. 20 3.2.1 Tatbestände ...................................................................................................... 20

3.2.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit) ................................................................................................ 20 3.2.2.1 Grundsatz ....................................................................................................... 20 3.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ................................................. 21 3.2.2.3 Betrieb und Teilbetrieb .................................................................................... 22 3.2.2.4 Veräusserungssperrfrist .................................................................................. 22 3.2.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) .............................................................. 24 3.2.3.1 Rückwirkende Übertragung............................................................................. 24 3.2.3.2 Verletzung der Veräusserungssperrfrist .......................................................... 24 3.2.3.3 Vorjahresverluste ............................................................................................ 24

3.2.4 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen

im Privatvermögen) .......................................................................................... 24

-3-

3.2.5 Verrechnungssteuer .......................................................................................... 25 3.2.6 Emissionsabgabe .............................................................................................. 25 3.2.7 Umsatzabgabe .................................................................................................. 25

3.3 Austausch von Beteiligungsrechten im Geschäftsvermögen bei

Umstrukturierungen ............................................................................................ 26 3.3.1 Tatbestand ........................................................................................................ 26

3.3.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit) ................................................................................................ 26 3.3.3 Umsatzabgabe .................................................................................................. 26 3.3.4 Nicht betroffene Steuern ................................................................................... 26 4. Umstrukturierungen von juristischen Personen .............................................. 27 4.1 Zusammenschluss .............................................................................................. 27 4.1.1 Übersicht ........................................................................................................... 27 4.1.1.1 Tatbestände .................................................................................................... 27 4.1.1.2 Echte Fusion ................................................................................................... 28 4.1.1.3 Unechte Fusion ............................................................................................... 28

4.1.1.4 Abgrenzung Fusion – Quasifusion – Transponierung - indirekte Total-,

allenfalls Teilliquidation ................................................................................... 28 4.1.2 Zusammenschluss mit Verschmelzung (Fusion) im Allgemeinen ..................... 29 4.1.2.1 Tatbestände und Definitionen ......................................................................... 29 4.1.2.1.1 Übertragung ................................................................................................. 29 4.1.2.1.2 Absorption .................................................................................................... 29 4.1.2.1.3 Kombination ................................................................................................. 29 4.1.2.1.4 Vermögensübertragung ................................................................................ 29 4.1.2.1.5 Tausch der Anteils- und Mitgliedschaftsrechte oder Abfindung ................... 29 4.1.2.1.6 Fusion im steuerlichen Sinn ......................................................................... 29 4.1.2.1.7 Gesellschaft.................................................................................................. 30 4.1.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 30 4.1.2.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 30 4.1.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ............................................... 30 4.1.2.2.3 Rückwirkende Fusion ................................................................................... 30 4.1.2.2.4 Vorjahresverluste der übertragenden juristischen Person ............................ 31 4.1.2.2.5 Verwendung eigener Beteiligungsrechte ...................................................... 31

4.1.2.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 31 4.1.2.3.1 Grundsatz ..................................................................................................... 31 4.1.2.3.2 Austausch der Beteiligungsrechte und Nennwerterhöhungen...................... 31 4.1.2.3.3 Ausgleichszahlungen und Abgeltungen für Sonderrechte ............................ 32 4.1.2.3.4 Rückkauf von Genussscheinen .................................................................... 32 4.1.2.3.5 Abfindungen ................................................................................................. 32 4.1.2.3.6 Barfusionen .................................................................................................. 32 4.1.2.3.7 Verwendung eigener Beteiligungsrechte ...................................................... 32 4.1.2.3.8 Squeeze-Out-Abfindungen ........................................................................... 33

-4-

4.1.2.3.9 Absorption einer inländischen Gesellschaft durch eine ausländische Gesellschaft.................................................................................................. 33 4.1.2.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 33 4.1.2.4.1 Fusionen von inländischen Kapitalgesellschaften und Genossenschaften ....................................................................................... 33 4.1.2.4.2 Fusionen mit einer ausländischen Gesellschaft ........................................... 34 4.1.2.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 34 4.1.2.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 35

4.1.3 Echte und unechte Fusion unabhängiger Gesellschaften

(Parallelgesellschaften) ..................................................................................... 35 4.1.3.1 Tatbestand ...................................................................................................... 35 4.1.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 36 4.1.3.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 36 4.1.3.2.2 Fusionsagio und -disagio.............................................................................. 36

4.1.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 36 4.1.3.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 37 4.1.3.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 37 4.1.3.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 37

4.1.4 Echte und unechte Fusion verbundener Gesellschaften

(Schwestergesellschaften) ................................................................................ 37 4.1.4.1 Tatbestand ...................................................................................................... 37 4.1.4.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 38

4.1.4.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 38 4.1.4.3.1 Grundsatz ..................................................................................................... 38 4.1.4.3.2 Fusionen mit Gesellschaften mit echter Unterbilanz .................................... 38 4.1.4.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 38 4.1.4.4.1 Grundsatz ..................................................................................................... 38 4.1.4.4.2 Fusionen mit Kapitalgesellschaften und Genossenschaften mit echter Unterbilanz ........................................................................................ 38 4.1.4.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 38 4.1.4.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 39

4.1.5 Absorption einer Tochtergesellschaft (Tochterabsorption; „Up-Stream

Merger“) ............................................................................................................. 39 4.1.5.1 Tatbestand ...................................................................................................... 39 4.1.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 40 4.1.5.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 40 4.1.5.2.2 Fusionsgewinne und -verluste ...................................................................... 40 4.1.5.2.3 Aktivierung eines unechten Fusionsverlustes als Goodwill .......................... 40 4.1.5.2.4 Echter Fusionsverlust oder Abschreibung auf der untergehenden Beteiligung und Übernahme von Verlustvorträgen der absorbierten Tochtergesellschaft ...................................................................................... 40 4.1.5.2.5 Abschreibungen und Rückstellungen auf Beteiligungen an der absorbierten Gesellschaft ............................................................................. 41 4.1.5.3 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 41

-5-

4.1.5.4 Emissionsabgabe ......................................................................................... 41 4.1.5.5 Umsatzabgabe............................................................................................... 41 4.1.5.6 Nicht betroffene Steuer ................................................................................ 41

4.1.6 Absorption der Muttergesellschaft (Mutterabsorption; „Down-Stream

Merger“ oder „Reverse Merger“) ........................................................................ 42 4.1.6.1 Tatbestand ...................................................................................................... 42 4.1.6.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 42

4.1.6.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 43 4.1.6.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 43 4.1.6.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 43 4.1.6.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 43

4.1.7 Zusammenschluss ohne Verschmelzung; fusionsähnlicher

Zusammenschluss; Quasifusion........................................................................ 44 4.1.7.1 Tatbestand ...................................................................................................... 44 4.1.7.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 45 4.1.7.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 45 4.1.7.2.2 Verwendung eigener Beteiligungsrechte ...................................................... 45

4.1.7.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 45 4.1.7.3.1 Grundsatz ..................................................................................................... 45 4.1.7.3.2 Quasifusion mit zeitnaher Absorption ........................................................... 45 4.1.7.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 46 4.1.7.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 46 4.1.7.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 46 4.2 Umwandlung ........................................................................................................ 47

4.2.1 Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person

im Allgemeinen .................................................................................................. 47 4.2.1.1 Tatbestände .................................................................................................... 47 4.2.1.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 47 4.2.1.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 47 4.2.1.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ............................................... 47 4.2.1.2.3 Rückwirkende Umwandlung ......................................................................... 47 4.2.1.2.4 Vorjahresverluste ......................................................................................... 48

4.2.1.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 48 4.2.1.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 48 4.2.1.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 48 4.2.1.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 49

4.2.2 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine

andere Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ............................................. 50 4.2.2.1 Tatbestand ...................................................................................................... 50 4.2.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 50 4.2.2.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 50 4.2.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ............................................... 50

-6-

4.2.2.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 50 4.2.2.3.1 Grundsatz ..................................................................................................... 50 4.2.2.3.2 Sitzverlegung ins Ausland ............................................................................ 51 4.2.2.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 51 4.2.2.4.1 Grundsatz ..................................................................................................... 51 4.2.2.4.2 Sitzverlegung ins Ausland ............................................................................ 51 4.2.2.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 51 4.2.2.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 51

4.2.3 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in einen

Verein, in eine Stiftung oder in eine übrige juristische Person .......................... 52 4.2.3.1 Tatbestand ...................................................................................................... 52 4.2.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 52

4.2.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 52 4.2.3.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 52 4.2.3.5 Umsatzabgabe............................................................................................... 52 4.2.3.6 Nicht betroffene Steuer ................................................................................ 52

4.2.4 Umwandlung eines Vereins, einer Stiftung oder einer übrigen juristischen

Person in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ................................. 53 4.2.4.1 Tatbestand ...................................................................................................... 53 4.2.4.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 53

4.2.4.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 53 4.2.4.4 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 53 4.2.4.5 Emissionsabgabe ......................................................................................... 53 4.2.4.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 53

4.2.5 Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine

Kapitalgesellschaft oder in eine Genossenschaft .............................................. 54 4.2.5.1 Tatbestand ...................................................................................................... 54 4.2.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 54 4.2.5.2.1 Auszug aus der Botschaft zum FusG: .......................................................... 54 4.2.5.2.2 Vorjahresverluste ......................................................................................... 55 4.2.5.3 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 55 4.2.5.4 Emissionsabgabe ......................................................................................... 55 4.2.5.5 Umsatzabgabe............................................................................................... 55 4.2.5.6 Nicht betroffene Steuer ................................................................................ 55

4.2.6 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine

Personenunternehmung .................................................................................... 56 4.2.6.1 Tatbestand ...................................................................................................... 56

4.2.6.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

selbständiger Erwerbstätigkeit) ...................................................................... 56 4.2.6.2.1 Übernahme der bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte ............ 56 4.2.6.2.2 Vorjahresverluste ......................................................................................... 56 4.2.6.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 56

-7-

4.2.6.3.1 Grundsatz ..................................................................................................... 56 4.2.6.3.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ............................................... 56 4.2.6.3.3 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in die Betriebsstätte einer Personenunternehmung ............................................... 57 4.2.6.3.4 Rückwirkende Umwandlung ......................................................................... 57

4.2.6.4 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus

Beteiligungen im Privatvermögen) ................................................................. 57 4.2.6.5 Verrechnungssteuer ..................................................................................... 57 4.2.6.6 Umsatzabgabe............................................................................................... 58 4.2.6.7 Nicht betroffene Steuer ................................................................................ 58 4.3 Spaltung ............................................................................................................... 59 4.3.1 Tatbestände ...................................................................................................... 59 4.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) .............................................................. 60 4.3.2.1 Grundsatz ....................................................................................................... 60 4.3.2.2 Rückwirkende Spaltung .................................................................................. 61 4.3.2.3 Veräusserungssperrfrist .................................................................................. 61 4.3.2.4 Abgrenzung Spaltung - Verkauf ...................................................................... 61 4.3.2.5 Betrieb und Teilbetrieb .................................................................................... 61 4.3.2.6 Vermögensverwaltungs- und Holdinggesellschaften ...................................... 62 4.3.2.7 Finanz- und Immaterialgüterverwertungsgesellschaften ................................. 62 4.3.2.8 Immobiliengesellschaften................................................................................ 62 4.3.2.9 Abschreibungen und Rückstellungen auf übertragenen Beteiligungen .......... 63 4.3.2.10 Gestehungskosten einer durch Spaltung übertragenen Beteiligung ............... 63 4.3.2.11 Übertragung einer Alt-Beteiligung ................................................................... 63 4.3.2.12 Steuerfolgen für eine beteiligte juristische Person (Muttergesellschaft) bei einer symmetrischen Spaltung (modifizierte Dreieckstheorie) .................. 63 4.3.2.13 Gewinnsteuerfolgen bei Nichterfüllung des Betriebserfordernisses ................ 63 4.3.2.14 Übernahme von Vorjahresverlusten................................................................ 64 4.3.2.15 Abspaltung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft .................. 64

4.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen

im Privatvermögen) .......................................................................................... 65 4.3.3.1 Veräusserungssperrfrist .................................................................................. 65 4.3.3.2 Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen ................................................. 65 4.3.3.3 Steuerfolgen einer nicht gewinnsteuerneutralen Spaltung .............................. 65 4.3.4 Verrechnungssteuer .......................................................................................... 66 4.3.4.1 Grundsatz ....................................................................................................... 66 4.3.4.2 Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen ................................................. 66 4.3.4.3 Abspaltung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft .................. 66 4.3.5 Emissionsabgabe .............................................................................................. 66 4.3.6 Umsatzabgabe .................................................................................................. 67 4.4 Übertragung auf Tochtergesellschaft (Ausgliederung) .................................... 68

4.4.1 Ausgliederung von Betrieben, Teilbetrieben sowie von Gegenständen des

betrieblichen Anlagevermögens ........................................................................ 68 4.4.1.1 Tatbestand ...................................................................................................... 68 4.4.1.1.1 Tochterausgliederung und Fusionsausgliederung ........................................ 68

-8-

4.4.1.1.2 Übertragung ................................................................................................. 69 4.4.1.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 69 4.4.1.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 69 4.4.1.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ............................................... 69 4.4.1.2.3 Inländische Tochtergesellschaft ................................................................... 70 4.4.1.2.4 Übertragung ................................................................................................. 70 4.4.1.2.5 Betrieb und Teilbetrieb ................................................................................. 70 4.4.1.2.6 Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens ...................................... 70 4.4.1.2.7 Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft ........................................................... 70 4.4.1.2.8 Auswirkung auf die übergangsrechtliche Qualifikation der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft (Alt-Beteiligung) ..................... 70 4.4.1.2.9 Veräusserungssperrfrist ............................................................................... 71 4.4.1.2.10 Vorjahresverluste ......................................................................................... 72 4.4.1.3 Emissionsabgabe ......................................................................................... 72 4.4.1.4 Umsatzabgabe............................................................................................... 72 4.4.1.5 Nicht betroffene Steuern .............................................................................. 73 4.4.2 Ausgliederung von Beteiligungen ...................................................................... 74 4.4.2.1 Tatbestand ...................................................................................................... 74 4.4.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) ......................................................... 74 4.4.2.2.1 Grundsatz ..................................................................................................... 74 4.4.2.2.2 Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft ........................................................... 74 4.4.2.2.3 Ausgliederung einer Alt-Beteiligung ............................................................. 74 4.4.2.2.4 Veräusserungssperrfrist ............................................................................... 74 4.4.2.2.5 Übertragung auf eine ausländische Tochtergesellschaft .............................. 75 4.4.2.2.6 Durch den Beteiligungsabzug bedingte Realisationstatbestände ................. 75 4.4.2.3 Emissionsabgabe ......................................................................................... 75 4.4.2.4 Umsatzabgabe............................................................................................... 76 4.4.2.5 Nicht betroffene Steuern .............................................................................. 76 4.5 Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften ......................... 77 4.5.1 Tatbestand ........................................................................................................ 77 4.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) .............................................................. 77 4.5.2.1 Grundsatz ....................................................................................................... 77 4.5.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz ................................................. 78 4.5.2.3 Inländische Konzerngesellschaften ................................................................ 78 4.5.2.4 Übertragung .................................................................................................... 79 4.5.2.5 Direkt und indirekt gehaltene Beteiligungen .................................................... 79

4.5.2.6 Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische

Konzerngesellschaft ........................................................................................ 79 4.5.2.7 Abschreibungen und Rückstellungen auf übertragenen Beteiligungen .......... 79 4.5.2.8 Gestehungskosten einer übertragenen Beteiligung ........................................ 80 4.5.2.9 Übertragung einer Alt-Beteiligung ................................................................... 80 4.5.2.10 Betrieb und Teilbetrieb .................................................................................... 80 4.5.2.11 Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens ........................................ 80

-9-

4.5.2.12 Vorjahresverluste ............................................................................................ 80 4.5.2.13 Übertragung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft ................ 80 4.5.2.14 Übertragung auf die Muttergesellschaft .......................................................... 81 4.5.2.15 Übertragung zwischen Schwestergesellschaften ............................................ 81 4.5.2.16 Steuerfolgen für eine beteiligte juristische Person (Muttergesellschaft) bei einer Übertragung auf eine Schwestergesellschaft (modifizierte Dreieckstheorie) .............................................................................................. 81 4.5.2.17 Veräusserungssperrfrist .................................................................................. 81 4.5.3 Verrechnungssteuer .......................................................................................... 82 4.5.3.1 Grundsatz ....................................................................................................... 82

4.5.3.2 Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische

Konzerngesellschaft ........................................................................................ 83 4.5.3.3 Übertragung auf eine Schwestergesellschaft mit echter Unterbilanz .............. 83 4.5.3.4 Veräusserungssperrfrist .................................................................................. 83 4.5.4 Emissionsabgabe .............................................................................................. 83 4.5.5 Umsatzabgabe .................................................................................................. 84 4.5.6 Nicht betroffene Steuer ..................................................................................... 84

4.6 Austausch von Beteiligungsrechten im Vermögen juristischer

Personen bei Umstrukturierungen ..................................................................... 85 4.6.1 Tatbestand ........................................................................................................ 85 4.6.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) .............................................................. 85 4.6.2.1 Grundsatz ....................................................................................................... 85 4.6.2.2 Durch den Beteiligungsabzug bedingte Realisationstatbestände ................... 85 4.6.2.3 Übernahme der bisherigen Gewinnsteuerwerte bei Quasifusionen ................ 85 4.6.2.4 Gestehungskosten bei Unternehmenszusammenschlüssen .......................... 86

4.6.2.5 Austausch einer Alt-Beteiligung bei

Unternehmenszusammenschlüssen ............................................................... 86 4.6.2.6 Ausgleichszahlungen bei Unternehmenszusammenschlüssen ...................... 86 4.6.2.7 Abfindungen bei Barfusionen .......................................................................... 86 4.6.2.8 Grenzüberschreitender Beteiligungsaustausch .............................................. 86 4.6.3 Verrechnungssteuer .......................................................................................... 86 4.6.4 Emissionsabgabe .............................................................................................. 86 4.6.5 Umsatzabgabe .................................................................................................. 87 4.7 Ersatzbeschaffung von Beteiligungen ............................................................... 88 4.7.1 Tatbestand ........................................................................................................ 88

4.7.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit) ................................................................................................ 88 4.7.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer) .............................................................. 88 4.7.3.1 Grundsatz ....................................................................................................... 88 4.7.3.2 Veräussernde Gesellschaft ............................................................................. 88 4.7.3.3 Veräusserte Beteiligung .................................................................................. 88 4.7.3.4 Ersatzobjekt .................................................................................................... 89 4.7.3.5 Ersatz innert angemessener Frist ................................................................... 89 4.7.3.6 Verbuchung..................................................................................................... 89

- 10 -

4.7.3.7 Nicht reinvestierter Teil des Veräusserungserlöses ........................................ 89 4.7.3.8 Gewinnsteuerwert ........................................................................................... 89 4.7.3.9 Gestehungskosten .......................................................................................... 89 4.7.3.10 Wiedereingebrachte Abschreibungen ............................................................. 89 4.7.3.11 Alt- und Neubeteiligungen ............................................................................... 89 4.7.4 Umsatzabgabe .................................................................................................. 90 4.7.5 Nicht betroffene Steuern ................................................................................... 90 5. Inkrafttreten .......................................................................................................... 90

Anhang I: Beispiele 1 – 26 Anhang II: Änderungen in den Steuergesetzen des Bundes nach dem Bundesgesetz vom 3. Oktober 2003 über Fusion, Spaltung, Umwandlung und Vermö- gensübertragung (Fusionsgesetz; FusG)

- 11 -

1. Einleitung

Das Bundesgesetz vom 3. Oktober 20032 über Fusion, Spaltung, Umwandlung und Vermö- gensübertragung (Fusionsgesetz; FusG) regelt die zivilrechtlichen Möglichkeiten und Erfor- dernisse sowie die steuerrechtlichen Folgen von Umstrukturierungen auf der Unternehmens- ebene (Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit, Gewinnsteuer, Verrechnungssteuer und Stempelabgaben).

Nicht alle mit dem FusG eingeführten zivilrechtlichen Vorgänge sind steuerneutral. Die Be- dingungen für steuerneutrale Umstrukturierungstatbestände und die Steuerfolgen, wenn die Bedingungen nicht oder nur teilweise eingehalten werden, wurden in den betreffenden Steu- ergesetzen präzisiert und teilweise neu geregelt.

Die Steuerfolgen für die Inhaber von Beteiligungsrechten von Kapitalgesellschaften und Genossenschaften im Privatvermögen wurden mit dem FusG nicht neu geregelt. Aus Grün- den der Vollständigkeit werden jedoch im vorliegenden Kreisschreiben auch die Steuerfolgen für diesen Personenkreis aufgezeigt.

Im vorliegenden Kreisschreiben werden die Steuerfolgen des Bundes (Direkte Bundessteuer, Verrechnungssteuer und Stempelabgaben) zu Umstrukturierungstatbeständen auf der Un- ternehmensebene und für die Anteilsinhaber wiedergegeben. Wie die Gesetzesbestimmun- gen sind auch die nachfolgenden Ausführungen und Beispiele nicht abschliessend zu ver- stehen.

2. Rechtliche Grundlagen

2.1 Zivilrecht

Das FusG ersetzt die bisherigen Vorschriften des Obligationenrechts über die Fusion und Umwandlung und schliesst bedeutende Regelungslücken. Während das bisherige Recht die Fusion nur für Aktiengesellschaften, Kommanditaktiengesellschaften und Genossenschaften regelte, ist die Fusion nun für alle Gesellschaftsformen des Obligationenrechts sowie auch für Vereine und Stiftungen gesetzlich geordnet. Die Umwandlung der Rechtsform, die bisher das Gesetz nur für die Umwandlung einer AG in eine GmbH vorsah, ist nun generell zuge- lassen, soweit die Strukturen der verschiedenen Rechtsformen vereinbar sind. Das FusG erleichtert die Neustrukturierung von Unternehmen zusätzlich durch die Einführung des Rechtsinstituts der Spaltung. Im Weiteren ist die Übertragung eines Unternehmens oder eines Teils davon durch das neue Instrument der Vermögensübertragung vereinfacht wor- den.

Die neuen Regelungen der Fusion und der Spaltung erfassen sowohl Vorgänge unter Ge- sellschaften derselben Rechtsform (z. B. die Fusion von zwei Aktiengesellschaften) wie auch unter Gesellschaften mit unterschiedlichen Rechtsformen (z.B. die Fusion einer Kollektivge- sellschaft mit einer Aktiengesellschaft). Die Neuordnung erstreckt sich ausserdem auf grenz- überschreitende Vorgänge, d.h. auf solche, an denen Gesellschaften mit Sitz in verschiede- nen Staaten beteiligt sind. Erfasst werden ebenfalls Fusionen und Umwandlungen, die der Überführung von Instituten des öffentlichen Rechts in Gesellschaften des Privatrechts dienen (z.B. die Umwandlung einer Kantonalbank in eine Aktiengesellschaft).

2 AS 2004 ...; SR 221.301

- 12 -

2.2 Direkte Bundessteuer

2.2.1 Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit

Artikel 18 Absatz 2 des Bundesgesetzes vom 14. Dezember 19903 über die direkte Bundes- steuer (DBG) umschreibt die Realisationstatbestände für stille Reserven von Personenunter- nehmungen (Kapitalgewinne auf Geschäftsvermögen). Solche Kapitalgewinne gehören zu den Einkünften aus selbständiger Erwerbstätigkeit.

Kapitalgewinne auf Geschäftsvermögen werden realisiert durch:  echte Realisation (z.B. Veräusserung);  buchmässige Realisation (z.B. Aufwertung);  steuersystematische Realisation.

Eine steuersystematische Realisation liegt vor, wenn bisher latent steuerbelastete Kapi- talgewinne steuerfrei oder von der Steuerpflicht ausgenommen werden. Darunter fallen:  die Überführung von Geschäftsvermögen in das Privatvermögen (Privatentnahme; Steuerfreiheit der privaten Kapitalgewinne; Art. 16 Abs. 3 DBG)4;  die Überführung von Geschäftsvermögen in ausländische Betriebe oder Betriebsstätten (keine Erstreckung der Steuerpflicht auf ausländische Geschäftsbetriebe und Betriebs- stätten; Art. 6 Abs. 1 DBG).

Artikel 19 DBG und die diesbezüglichen Ausführungen und Beispiele im vorliegenden Kreis- schreiben regeln im Sinne von nicht abschliessend aufgezählten Ausnahmen die Steuer- neutralität bei Umstrukturierungen. Steuerneutralität ist grundsätzlich dann gegeben, wenn keine Liquidation oder Veräusserung vorliegt (subjektive Verknüpfung der stillen Reserven), die stillen Reserven weiterhin dem Betrieb dienen (objektive Verknüpfung der stillen Reser- ven) und das Besteuerungsrecht der stillen Reserven in der Schweiz erhalten bleibt (fiskali- sche Verknüpfung der stillen Reserven).5

Die fiskalische Verknüpfung liegt nur dann vor, wenn bei der internationalen Steuerausschei- dung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Das ist nach Art. 6 Abs. 3 DBG bei der Anwendung der ob- jektmässigen (direkten) Methode gewährleistet.

Der Begriff der Umstrukturierung ist im Steuerrecht ergebnisorientiert, d.h. aufgrund einer wirtschaftlichen Betrachtungsweise auszulegen. So bedingt z.B. die Umwandlung eines

3 SR 642.11

4 Botschaft zum FusG, BBl 2000 4507, Ziff. 2.2.7

5 Auszug aus der Botschaft zum FusG; BBl 2000 4368, Ziff. 1.3.9.2, Leitlinien für die Revision des Steuerrechts: “ Mit der Verabschiedung des DBG und des StHG wurde versucht, die Steuerneutralität bestimmter Um- strukturierungen gesetzlich zu regeln. Mit der Schaffung der Artikel 19 und 61 DBG ging es dem Gesetzgeber vor allem um eine Fortführung der bisher gehandhabten Praxis. Die starren Formulierungen im DBG und im StHG geben die Voraussetzungen zur steuerneutralen Umstrukturierung allerdings nur ungenügend zu erken- nen, indem die Voraussetzungen für den Verzicht auf die Besteuerung stiller Reserven für die Tatbestände der Fusion, Umwandlung und Teilung formal umschrieben worden sind. Auch lassen die Umstrukturier- ungsvorschriften des DBG und des StHG den unzutreffenden Eindruck aufkommen, dass das harmonisierte Bundessteuerrecht auf einen rein formalen Begriff der Realisation stiller Reserven abstelle wiewohl diese Vorschriften den Verzicht auf die Erfassung stiller Reserven nur für den Fall regeln, dass das Vorliegen eines Realisationstatbestandes auf Grund der allgemeinen Gewinnermittlungsbestimmungen zu bejahen ist.“

- 13 -

Einzelunternehmens in eine Kapitalgesellschaft zivilrechtlich eine Liquidation (Löschung) des Einzelunternehmens und die Übertragung der Aktiven und Passiven auf eine Kapitalgesell- schaft. Obwohl damit grundsätzlich der Tatbestand einer echten Realisation gegeben wäre, qualifiziert sich dieser Vorgang unter bestimmten Bedingungen als steuerneutrale Umstruktu- rierung.

2.2.2 Gewinnsteuer

Artikel 58 Absatz 1 DBG umschreibt die Realisationstatbestände für stille Reserven von juristischen Personen. Solche Kapitalgewinne sind Bestandteil des steuerbaren Reingewin- nes.

Juristische Personen realisieren Kapitalgewinne durch:  echte Realisation (z.B. Veräusserung);  buchmässige Realisation (z.B. Aufwertung);  steuersystematische Realisation.

Eine steuersystematische Realisation liegt vor, wenn bisher latent steuerbelastete Kapi- talgewinne (faktisch) steuerfrei oder von der Steuerpflicht ausgenommen werden. Darun- ter fallen:  die Übertragung von Vermögenswerten auf Tochtergesellschaften (Beteiligungsabzug auf Kapitalgewinnen auf Beteiligungen; Art. 69/70 DBG);  die Überführung von Vermögenswerten in ausländische Betriebe oder Betriebsstätten (keine Erstreckung der Steuerpflicht auf ausländische Geschäftsbetriebe und Betriebs- stätten; Art. 52 Abs. 1 DBG).

Artikel 61 DBG und die diesbezüglichen Ausführungen und Beispiele im vorliegenden Kreis- schreiben regeln im Sinne von nicht abschliessend aufgezählten Ausnahmen die Steuer- neutralität bei Umstrukturierungen. Steuerneutralität ist grundsätzlich dann gegeben, wenn keine Liquidation oder Veräusserung vorliegt (subjektive Verknüpfung der stillen Reserven), die stillen Reserven weiterhin dem Betrieb dienen (objektive Verknüpfung der stillen Reser- ven) und das Besteuerungsrecht der stillen Reserven in der Schweiz erhalten bleibt (fiskali- sche Verknüpfung der stillen Reserven).6

Die fiskalische Verknüpfung liegt nur dann vor, wenn bei der internationalen Steuerausschei- dung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Das ist nach Art. 52 Abs. 3 DBG bei der Anwendung der ob- jektmässigen (direkten) Methode gewährleistet.

Der Begriff der Umstrukturierung ist auch im Gewinnsteuerrecht ergebnisorientiert, d.h. auf- grund einer wirtschaftlichen Betrachtungsweise auszulegen. Spaltungen waren bisher im Zivilrecht nicht vorgesehen und erforderten immer eine Entnahme der abgespaltenen Ver- mögenswerte. Obwohl damit grundsätzlich der Tatbestand einer echten Realisation gegeben wäre, qualifizierte sich dieser Vorgang bereits bisher unter bestimmten Bedingungen als steuerneutrale Umstrukturierung.

Artikel 64 Absatz 1bis DBG regelt im Sinne einer Ausnahme den Steueraufschub bei der

6 BBl 2000 4368; vgl. Fussnote 4 auf Seite 12 hievor

- 14 -

Ersatzbeschaffung von Beteiligungen.

2.2.3 Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen

Nach Artikel 20 Absatz 1 Buchstabe c DBG gelten als steuerbare Erträge aus beweglichem Vermögen insbesondere Dividenden, Gewinnanteile, Liquidationsüberschüsse und geldwerte Vorteile aus Beteiligungen aller Art (einschliesslich Gratisaktien, Gratisnennwerterhöhungen u. dgl.). Steuerbar sind in diesem Sinne nicht nur die ordentlichen und ausserordentlichen Dividenden, sondern auch alle wiederkehrenden und einmaligen Ausschüttungen aus dem Gewinn oder den Reserven, wie Barleistungen oder Nennwerterhöhungen bei Fusionen, Hingabe von Geschäftsaktiven und Anteile am Erlös einer Teil- oder Totalliquidation (ASA 60, 537; 59, 717, mit Verweis auf vorangegangene Judikatur). Für die Bemessung dieser Einkünfte gilt unter dem DBG nach wie vor das Nennwertprinzip (ASA 72, 218 = StE 2002 B 24.4 Nr. 63; ASA 70, 289 = StE 2001 B 24.4 Nr. 57).

Wie Artikel 21 Absatz 1 Buchstabe c BdBSt ist auch Artikel 20 Absatz 1 Buchstabe c DBG eine Steuernorm mit wirtschaftlichen Anknüpfungspunkten. Die Steuerbehörden sind des- halb nicht strikte an die zivilrechtliche Gestaltung gebunden, sondern haben den Sachverhalt rechtlich entsprechend seinem wirtschaftlichen Gehalt zu würdigen (ASA 72, 218 = StE 2002 B 24.4 Nr. 63; ASA 54, 211).

Nach dem DBG wird in Bezug auf Kapitalgewinne fortgeführt, was unter dem alten Recht durch Umkehrschluss aus Artikel 21 Absatz 1 Buchstabe d BdBSt herzuleiten war: Kapital- gewinne bilden nur dann steuerbares Einkommen, wenn sie aus einer selbständigen Er- werbstätigkeit stammen (Art. 18 Abs. 1 DBG) oder auf Geschäftsvermögen entfallen (Art. 18 Abs. 2 DBG). Kapitalgewinne aus der Veräusserung von Privatvermögen sind dagegen steu- erfrei (Art. 16 Abs. 3 DBG).

2.3 Verrechnungssteuer

Die bei einer Umstrukturierung den Inhabern der Beteiligungsrechte oder diesen naheste- henden Dritten zukommenden Ausgleichszahlungen, Gratisaktien, Gratisnennwerterhöhun- gen und sonstigen Erträge unterliegen nach Artikel 4 Absatz 1 Buchstabe b des Bundesge- setzes vom 13. Oktober 19657 über die Verrechnungssteuer (VStG) der Verrechnungssteu- er, sofern sie zu Lasten der Reserven einer inländischen Kapitalgesellschaft oder Genos- senschaft erfolgen.

Die Verlegung des Sitzes einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ins Ausland wird einer Liquidation gleichgestellt (Art. 4 Abs. 2 VStG).

Der Ständerat hat am 21. März 2001 folgende Empfehlung beschlossen:

„Dem Bundesrat wird empfohlen, das Eidg. Finanzdepartement zu beauftragen: 1 Die Begriffe in den Vollzugsbestimmungen zum Verrechnungssteuer- und Stempelsteuer-

recht gleich wie im Gewinnsteuerrecht zu definieren und anzuwenden; 2 wo immer möglich, insbesondere aber bei konzerninternen Vermögensübertragungen, bei

der Verrechnungssteuer das Meldeverfahren vorzusehen und die Verrechnungssteuerver- ordnung (VStV) entsprechend anzupassen.“ 7 SR 642.21

- 15 -

Diese Empfehlung wurde von der Kommission für Wirtschaft und Abgaben des Ständerates für die Verrechnungssteuer wie folgt begründet:

„Bei der Verrechnungssteuer geht es darum, dass bei denjenigen Umstrukturierungen, bei denen die direkte Bundessteuer gemäss dem revidierten Artikel 61 Absatz 2 DBG [Art. 61 Abs. 3 DBG im Schlussabstimmungstext vom 3.10.2003] nicht mehr anfallen soll, auch die Verrechnungssteuer nicht mehr abgeliefert werden muss. Es wird somit empfohlen, auf den Zeitpunkt des Inkrafttretens des Fusionsgesetzes die Verrechnungssteuerpraxis in dem Sinne anzupassen, dass in diesen Fällen das Meldeverfahren zu gewähren ist. Soweit dies nicht durch blosse Praxisänderung geschehen kann, wird empfohlen, die Verrechungssteu- erverordnung auf den Zeitpunkt des Inkrafttretens des Fusionsgesetzes abzuändern.“

In den weiteren Beratungen zum FusG hat sich gezeigt, dass die Umsetzung dieser Empfeh- lung für die betroffenen Kapitalgesellschaften und Genossenschaften sehr aufwändig wäre und aus der Sicht der Verrechnungssteuer unnötig ist. Deshalb wurde Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG revidiert und dem DBG angepasst.

Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG regelt nun im Sinne einer Ausnahme, dass Reserven und Gewinne einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die bei einer Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG in die Reserven einer aufnehmenden oder umgewandelten inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft übergehen, von der Verrechnungssteuer ausgenommen sind. Dabei wird vorausgesetzt, dass das übertragene Verrechnungssteu- ersubstrat erhalten bleibt.

Reservenübertragungen auf eine inländische Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft im Rahmen einer Fusion, Umwandlung oder Spaltung waren bereits nach bisherigem Recht von der Verrechnungssteuer ausgenommen. Durch den gesetzlichen Verweis auf Artikel 61 DBG wird die Steuerneutralität bei Umstrukturierungen auf die Übertragung von Beteiligungen, Betrieben, Teilbetrieben und Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf inländi- sche Konzerngesellschaften ausgeweitet, jedoch nur, wenn und insoweit als die Reserven übergehen und damit das Verrechnungssteuersubstrat erhalten bleibt.

2.4 Stempelabgaben

2.4.1 Emissionsabgabe

Der Ständerat hat am 21. März 2001 folgende Empfehlung beschlossen:

„Dem Bundesrat wird empfohlen, das Eidg. Finanzdepartement zu beauftragen: 1 Die Begriffe in den Vollzugsbestimmungen zum Verrechnungssteuer- und Stempelsteuer-

recht gleich wie im Gewinnsteuerrecht zu definieren und anzuwenden;“

Diese Empfehlung wurde von der Kommission für Wirtschaft und Abgaben des Ständerates für das Stempelsteuerrecht wie folgt begründet:

„Das Bundesgesetz vom 27. Juni 19738 über die Stempelabgaben (StG) sieht in Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis vor, dass bei folgenden Vorgängen die Emissionsabgabe nicht ge-

8 SR 641.10

- 16 -

schuldet ist: bei Fusionen oder diesen wirtschaftlich gleichkommenden Zusammenschlüs- sen, Umwandlungen und Aufspaltungen von Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften. Um eine einheitliche Praxis zu gewährleisten, werden diese Umstrukturierungsvorgänge in einem Merkblatt der Eidgenössischen Steuerverwaltung (ESTV) näher umschrieben. Wichtig ist nun, dass dieses Merkblatt und damit auch die Praxis der ESTV auf den Zeitpunkt des Inkrafttretens des Fusionsgesetzes dieselben Massstäbe anwendet wie bei der direkten Bundessteuer, insbesondere bezüglich der Sperrfristen.“

Im FusG wurde in der deutschen Fassung von Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis des StG der Begriff „Aufspaltungen“ durch den generelleren Begriff „Spaltungen“ ersetzt. In der französi- schen Version war keine Anpassung nötig.

Diese redaktionelle Korrektur dokumentiert den Willen des Gesetzgebers nach einer einheit- lichen Anwendung der Gesetzesbestimmungen über steuerneutrale Spaltungen im Stempel- steuerrecht und im Recht der direkten Bundessteuer.

Das FusG führt eine neue Regelung in Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ein, wonach die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen von Fusionen, Spaltungen oder Umwandlungen von andern Rechtsträgern als Kapitalgesell- schaften und Genossenschaften auf ein Prozent des Nennwerts beschränkt wird. Die Reduk- tion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabgabe bei Fusionen, Spaltungen oder Umwandlungen wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren bestand. Im Weiteren wird über den Mehrwert nachträglich abge- rechnet, soweit während den der Umstrukturierung nachfolgenden fünf Jahren die Beteili- gungsrechte veräussert werden.

2.4.2 Umsatzabgabe

Bei einer Umstrukturierung ist die Umsatzabgabe nur dann betroffen, wenn kumulativ:  steuerbare Urkunden übertragen werden;  die Übertragung entgeltlich erfolgt;  eine übertragende oder übernehmende Person oder einer der Vermittler Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG).

Zu den Effektenhändlern gehören auch inländische Kapitalgesellschaften und Genossen- schaften, deren Aktiven nach Massgabe der letzten Bilanz zu mehr als 10 Millionen Franken aus steuerbaren Urkunden nach Artikel 13 Absatz 2 StG bestehen (Art. 13 Abs. 3 Bst. d StG).

Nach Artikel 14 Absatz 1 Buchstabe b StG wurde bereits nach bisherigem Recht die Sach- einlage von Urkunden zur Liberierung inländischer Aktien, Stammeinlagen von Gesellschaf- ten mit beschränkter Haftung, Genossenschaftsanteile, Partizipationsscheine und Anteile an einem Anlagefonds von der Umsatzabgabe ausgenommen. Neu wird auch die Sacheinlage von Urkunden zur Liberierung ausländischer Wertpapiere von der Umsatzabgabe ausge- nommen.

Die im Rahmen einer Umstrukturierung, der Übertragung von Betrieben oder Teilbetrieben auf eine inländische Konzerngesellschaft nach Artikel 61 Absatz 3 DBG sowie bei der Über- tragung einer wesentlichen Beteiligung erfolgte Übertragung steuerbarer Urkunden ist neu ebenfalls von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i und j StG).

- 17 -

Die im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfristen (Art. 19 Abs. 2, Art. 61 Abs. 2 und 4 DBG) finden bei der Umsatzabgabe mangels klarer gesetzlicher Grundlage keine Anwen- dung.

Die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen der Ersatzbeschaffung einer Betei- ligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital an einer anderen Gesell- schaft nach Artikel 64 Absatz 1bis DBG ist ebenfalls von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

2.5 Mehrwertsteuer

2.5.1 Meldeverfahren bei Fusion, Spaltung, Umwandlung und

Vermögensübertragung

Artikel 47 Absatz 3 des Bundesgesetzes über die Mehrwertsteuer (MWSTG) regelt die ent- geltliche oder unentgeltliche Übertragung eines Gesamt- oder Teilvermögens von einer steuerpflichtigen Person auf eine andere im Rahmen einer Gründung, einer Liquidation oder einer Umstrukturierung (wie z.B. eines Unternehmenszusammenschlusses). Die steuerpflich- tige Person hat ihre Steuerpflicht durch Meldung der steuerbaren Lieferung und Dienstleis- tung zu erfüllen; diese Meldung ist innert 30 Tagen nach Übertragung des Vermögens schriftlich der Eidg. Steuerverwaltung zu erstatten. Die Hauptabteilung Mehrwertsteuer hat ihre Praxis zur Durchführung des Meldeverfahrens im Merkblatt Nr. 11 (610.545-11)9 publi- ziert. Darin finden sich neben den Voraussetzungen zur Erfüllung der Steuerpflicht durch schriftliche Meldung auch das zu verwendende Formular Nr. 764 sowie weitere im Zusam- menhang mit dem Meldeverfahren zu beachtende Bereiche (wie Steuernachfolge [Art. 30 Abs. 2 MWSTG], Eigenverbrauch und Einlageentsteuerung).

2.5.2 Sanierung mittels Fusion

Bei Fusionen von Gesellschaften im Fall von Kapitalverlust oder Überschuldung (Art. 6 FusG) finden für die mehrwertsteuerlichen Belange die Bestimmungen von Merkblatt Nr. 23 (610.545-23 [Gesellschafterbeiträge, Beiträge Dritter und Beiträge im Sanierungsfall]) 8 An- wendung.

9 Diese Publikation ist im Internet unter www.estv.admin.ch abrufbar oder kann beim Bundesamt für Bauten und Logistik BBL, Vertrieb Publikationen, Drucksachen Mehrwertsteuer, 3003 Bern, bestellt werden.

- 18 -

3. Umstrukturierungen von Personenunternehmungen

3.1 Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere

Personenunternehmung

3.1.1 Tatbestände

Unter die Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere Personenunternehmung fallen insbesondere folgende Umstrukturierungstatbestände im steuerlichen Sinn:  Zusammenschluss mit einer anderen Personenunternehmung;  Errichtung einer neuen Personengesellschaft („Spaltung“);  Umwandlung in eine andere Personenunternehmung.

Die Übertragung kann zivilrechtlich auf folgende Weise erfolgen:  Verkauf;  Kapitaleinlage bei Errichtung einer Kollektiv- oder Kommanditgesellschaft;  Austritt eines Gesellschafters aus einer Personengesellschaft und Gründung einer neuen Personenunternehmung;  Fusion (nur für Kollektiv- und Kommanditgesellschaften; Art. 3-22 FusG);  Umwandlung (nur für Kollektiv- und Kommanditgesellschaften; Art. 53-68 FusG);  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG).

Die Vermögensübertragung ist ein neues Rechtsinstitut. Im Handelsregister eingetragene Gesellschaften und Einzelunternehmen können ihr Vermögen oder Teile davon auf andere Rechtsträger des Privatrechts übertragen, wobei die Übertragung - wie bei der Spaltung und der echten Fusion - in einem Akt (uno actu) mit Aktiven und Passiven erfolgt; die Gesamtheit der im Übertragungsvertrag beschriebenen Vermögenswerte wird übertragen, ohne dass die für die Einzelübertragung dieser Werte geltenden Formvorschriften eingehalten werden müssen. Eine Fusion, bei der die Übertragung des Vermögens durch Vermögensübertra- gung erfolgt, bedingt eine anschliessende Liquidation der übertragenden Gesellschaft.

3.1.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit)

3.1.2.1 Grundsatz

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere Personenunternehmung ist nach Artikel 19 Absatz 1 Buchstabe a DBG steuerneutral, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht;  die bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Werte übernommen werden.

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine unabhängige Personenunternehmung stellt dagegen einen Realisationstatbestand dar.

- 19 -

Bei den für die Einkommenssteuer massgeblichen Werten handelt es sich um die Einkom- menssteuerwerte, d.h. die Buchwerte gemäss Handelsbilanz zuzüglich allfälliger versteuerter stiller Reserven.

Eine Restriktion ergibt sich aus dem steuersystematischen Realisationstatbestand der Über- führung von Geschäftsvermögen in das Privatvermögen (Art. 18 Abs. 2 DBG). Eine solche steuerbare Privatentnahme liegt vor, soweit Vermögenswerte der übertragenden oder der übernehmenden Personenunternehmung nicht mehr ganz oder vorwiegend der selbständi- gen Erwerbstätigkeit dienen (Präponderanzmethode).

Die Übertragung von Geschäftsvermögen auf eine nichtkaufmännische Kollektivgesellschaft (Art. 553 OR; keine selbständige Erwerbstätigkeit) stellt eine Überführung von Geschäfts- vermögen ins Privatvermögen dar (Art. 18 Abs. 2 DBG). Die übertragenen stillen Reserven unterliegen der Einkommenssteuer.

Eine Personenunternehmung kann auch einzelne Vermögenswerte steuerneutral auf eine andere Personenunternehmung übertragen, sofern die übertragende Person auch an der übernehmenden Personenunternehmung beteiligt ist (Art. 19 Abs. 1 Bst. a DBG; Beispiel Nr. 1 im Anhang I).

3.1.2.2 Ausgleichszahlungen

Ausgleichszahlungen bei Fusionen von Personenunternehmungen stellen - gleich wie Ein- käufe neuer Gesellschafter in die stillen Reserven einer Personenunternehmung - bei den Empfängern steuerbare Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit dar. Der leistende Gesellschafter kann die Zahlungen in seiner Steuerbilanz als versteuerte stille Reserven geltend machen und entsprechend der Zuordnung zu den entsprechenden Aktiven steuer- wirksam abschreiben. Handelt es sich um eine Zahlung für Goodwill, kann dieser innert fünf Jahren abgeschrieben werden.

3.1.2.3 Vorjahresverluste

Bei der Übertragung von Betrieben oder Teilbetrieben auf eine andere Personenunterneh- mung können noch nicht verrechnete Vorjahresverluste nicht auf andere Personen übertra- gen werden.

3.1.3 Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Personenunternehmung Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und wenn steuerbare Ur- kunden entgeltlich übertragen werden.

Die Umsatzabgabe ist nicht geschuldet, soweit eine steuerneutrale Umstrukturierung vorliegt (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG i.V.m. Art. 19 DBG). Darunter fallen auch steuerbare Urkunden, welche zusammen mit anteiligen Verbindlichkeiten gegenüber Dritten übertragen werden.

3.1.4 Nicht betroffene Steuern

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen);  Verrechnungssteuer;  Emissionsabgabe.

- 20 -

3.2 Übertragung eines Betriebes oder Teilbetriebes auf eine juristische

Person

3.2.1 Tatbestände

Unter die Übertragung eines Betriebes oder Teilbetriebes auf eine juristische Person fallen insbesondere folgende Umstrukturierungstatbestände im steuerlichen Sinn:  Zusammenschluss mit einer juristischen Person;  Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossen- schaft;  Umwandlung der schweizerischen Betriebsstätte einer ausländischen Personengesell- schaft in eine Kapitalgesellschaft.

Die Übertragung kann zivilrechtlich auf folgende Weise erfolgen:  Sacheinlage;  Verkauf;  Fusion (nur für Kollektiv- und Kommanditgesellschaften; Art. 3-22 FusG);  Umwandlung (nur für Kollektiv- und Kommanditgesellschaften; Art. 53-68 FusG);  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG).

Der häufigste Umstrukturierungstatbestand, bei dem ein Betrieb oder Teilbetrieb von einer Personenunternehmung auf eine juristische Person übertragen wird, ist die Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft. Dieser Tatbestand ist im Zivilrecht (FusG) nur für Handelsgesellschaften (Kollektiv- und Kommanditgesellschaften) vorgesehen. Die Umwandlung eines Einzelunternehmens in eine Kapitalgesellschaft erfolgt zivilrechtlich entweder durch Sacheinlage in eine neugegründete Kapitalgesellschaft oder durch die im FusG geregelte Vermögensübertragung (allenfalls kombiniert mit einem Verkauf) auf eine bereits bestehende Kapitalgesellschaft (Art. 69-77 FusG).

3.2.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit)

3.2.2.1 Grundsatz

Die Übertragung von Geschäftsvermögen auf eine juristische Person, deren Beteiligungs- rechte sich im Privatvermögen befinden, ist nach Artikel 19 Absätze 1 und 2 DBG steuer- neutral, soweit kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  die Steuerpflicht besteht in der Schweiz fort;  die bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Werte werden übernommen;  das übertragene Geschäftsvermögen stellt einen Betrieb oder Teilbetrieb dar;  während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren werden die Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte an der übernehmenden Gesellschaft nicht veräussert.

- 21 -

Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossen- schaft10:

PV GV (Betrieb)

AG

GV (Betrieb)

Eine Restriktion ergibt sich aus dem steuersystematischen Realisationstatbestand der Über- führung von Geschäftsvermögen in das Privatvermögen (Art. 18 Abs. 2 DBG). Eine solche steuerbare Privatentnahme liegt vor, soweit bei der übertragenden Personenunternehmung Vermögenswerte zurückbleiben und diese nicht mehr ganz oder vorwiegend der selbständi- gen Erwerbstätigkeit dienen (Präponderanzmethode).

Wird ein Betrieb einer Personenunternehmung auf eine Kapitalgesellschaft übertragen, de- ren Beteiligungsrechte zum Geschäftsvermögen der übertragenden Personenunternehmung gehören und bleibt kein Geschäftsbetrieb zurück, liegt eine Privatentnahme der Beteiligungs- rechte an der übernehmenden Kapitalgesellschaft vor. Eine Erklärung als gewillkürtes Ge- schäftsvermögen (Art. 18 Abs. 2 DBG) ist mangels Erwerb nicht möglich.

Die übertragenen, unversteuerten stillen Reserven werden im Nachsteuerverfahren besteu- ert, soweit während den der Umstrukturierung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte zu einem Preis verkauft werden, der über dem steuerlichen Eigenkapi- tal im Zeitpunkt der Übertragung liegt (Art. 19 Abs. 2 DBG).

3.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Das Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz bezieht sich auf die übernehmende juristische Person und nicht auf die übertragende natürliche Person. Erfolgt die Übertragung auf eine schweizerische Betriebsstätte einer ausländischen juristischen Person, so kann vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz jedoch nur dann ausge- gangen werden, wenn bei der internationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Ausschei- dungsmethode gewährleistet.

Bei einem Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden natürlichen Person in Folge der Um- wandlung einer schweizerischen Betriebsstätte einer ausländischen Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft gilt jedoch die Sperrfrist nach Artikel 19 Absatz 2 DBG.

10 H.-J. Neuhaus / M. Neuhaus / P. Riedweg; Kammer-Seminar vom 19.9.2003 zum FusG

- 22 -

Bei einem Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden natürlichen Person kann während der Veräusserungssperrfrist für die latente Einkommenssteuer Sicherstellung verlangt werden (Art. 169 DBG).

Die Steuerbehörden können von einem Steuerpflichtigen mit Wohnsitz oder Sitz im Ausland verlangen, dass er einen Vertreter in der Schweiz bezeichnet (Art. 118 DBG).

3.2.2.3 Betrieb und Teilbetrieb

Nach geltender Praxis wird unter den Begriffen „Betrieb“ und „Teilbetrieb“ Folgendes ver- standen (vgl. dazu Ziff. 4.3.2 hienach):  Betrieb: Organisatorisch-technischer Komplex von Vermögenswerten, welcher für die unternehmerische Leistungserstellung eine relativ unabhängige, organische Einheit dar- stellt.  Teilbetrieb: Kleinster für sich lebensfähiger Organismus eines Unternehmens.

Ein Betrieb oder Teilbetrieb liegt nur dann vor, wenn kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  die Unternehmung erbringt Leistungen auf dem Markt oder an verbundene Unternehmen;  die Unternehmung verfügt über Personal;  der Personalaufwand steht in einem sachgerechten Verhältnis zum Ertrag.

Einem Betrieb können auch nichtbetriebsnotwendige Aktiven mitgegeben werden (z.B. liqui- de Mittel und Immobilien), sofern der Betrieb nicht nur von untergeordneter Bedeutung ist, nicht nur zum Zwecke einer steuerneutralen Umwandlung geschaffen wurde und weiterge- führt wird (allgemeiner Vorbehalt der Steuerumgehung).

Das Halten und Verwalten eigener Immobilien stellt dann einen Betrieb dar, wenn kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  es erfolgt ein Marktauftritt oder es werden Betriebsliegenschaften an Konzerngesellschaf- ten vermietet;  die Unternehmung beschäftigt oder beauftragt mindestens eine Person für die Verwaltung der Immobilien (eine Vollzeitstelle für rein administrative Arbeiten);  die Mieterträge betragen mindestens das 20-fache des marktüblichen Personalaufwandes für die Immobilienverwaltung11.

Das Halten und Verwalten von Wertschriften, die lediglich der Anlage von eigenem Vermö- gen dienen, stellt auch bei einem grossen Vermögen nie einen Betrieb dar.

3.2.2.4 Veräusserungssperrfrist

Die übertragenen stillen Reserven unterliegen der Einkommenssteuer, soweit Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte an der übernehmenden juristischen Person innert fünf Jahren nach der Übertragung zu einem über dem übertragenen steuerlichen Eigenkapital liegenden Preis (Kapital der juristischen Person) veräussert werden (Art. 19 Abs. 2 DBG; Beispiel Nr. 2 im Anhang I). Ob bereits im Umwandlungszeitpunkt eine Veräusserungsabsicht be-

11 Bundesrat Villiger; Ständerat 21.3.2001; Amtliches Bulletin, S. 41

- 23 -

standen hat oder ob erst nach der Umwandlung eingetretene Umstände zu der Veräusse- rung der Beteiligungsrechte geführt haben, ist steuerlich nicht erheblich. Die Veräusserungs- sperrfrist ist verobjektiviert.

Grundsätzlich stellt auch der Verkauf eines einzigen Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrech- tes eine Verletzung der Veräusserungssperrfrist dar und führt zu einer anteiligen Nachbe- steuerung der übertragenen stillen Reserven. Nach Artikel 707 Absatz 1 OR müssen die Mitglieder des Verwaltungsrates einer Aktiengesellschaft Aktionäre sein. Dabei genügt das Eigentum an einer einzigen Aktie. Selbständigerwerbende, die ihr Unternehmen in eine Akti- engesellschaft umgewandelt haben, sind verpflichtet, den Verwaltungsratmitgliedern je eine Aktie zu verkaufen. Es ist deshalb sachgerecht, dass ein solcher Verkauf keine anteilige Nachbesteuerung der übertragenen stillen Reserven auslöst.

Die Veräusserungssperrfrist beginnt am Tag der Eigentumsübertragung. Bei der Umwand- lung einer Personenunternehmung in eine juristische Person beginnt die Veräusserungs- sperrfrist mit der Anmeldung beim Handelsregisteramt. Eine rückwirkende Umwandlung ist für den Beginn der Veräusserungssperrfrist bedeutungslos. Die Veräusserungssperrfrist endet fünf Jahre nach der Anmeldung im Handelsregister.

Der Übergang des Eigentums an den Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechten an der über- nehmenden juristischen Person durch Erbgang oder Schenkung sowie der Verkauf zu einem Preis, der das anteilige übertragene Eigenkapital (Kapital der juristischen Person) nicht über- steigt, stellt keine Sperrfristverletzung dar. In einem solchen Fall geht die Veräusserungs- sperrfrist auf die Erwerber der Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte über. Wird dagegen zu einem über dem anteiligen übertragenen Eigenkapital liegenden Preis veräussert, wird stets über die gesamten übertragenen stillen Reserven anteilig abgerechnet.

Beim übertragenen steuerlichen Eigenkapital handelt es sich i.d.R. um den Teil des Kapitals der übertragenden Personenunternehmung, das in Aktienkapital umgewandelt wird. Theore- tisch ist jedoch auch eine Umwandlung in offene Reserven möglich.

Die Einbringung der Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte an der übernehmenden juristi- schen Person in eine andere, von der gleichen natürlichen Person beherrschte andere juris- tische Person (Transponierung), stellt keine Sperrfristverletzung dar. Die Veräusserungs- sperrfrist erstreckt sich in einem solchen Fall sowohl auf die eingebrachten Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte als auch auf die Beteiligungsrechte der natürlichen Person an der übernehmenden Gesellschaft.

Bei einer Sperrfristverletzung erfolgt die Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG). Grundlage der Besteuerung sind die übertragenen unversteuerten stillen Reserven. Die Besteuerung erfolgt immer nur anteilsmässig entsprechend der Quote der veräusserten Beteiligungsrechte. Dies ist auch dann der Fall, wenn mehr als 50 Prozent der Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte veräussert werden.

Eine Veränderung der Beteiligungsverhältnisse durch eine Kapitalerhöhung der überneh- menden juristischen Person stellt keine Sperrfristverletzung dar, soweit der übertragenden natürlichen Person keine Leistungen zufliessen.

Werden bei einer Kapitalerhöhung Bezugsrechte veräussert, liegt eine Sperrfristverletzung vor. Die zu besteuernde Quote der übertragenen unversteuerten stillen Reserven entspricht dem Verhältnis des Verkaufserlöses für die Bezugsrechte zu den offenen und stillen Reser- ven im Zeitpunkt der Kapitalerhöhung.

- 24 -

3.2.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

3.2.3.1 Rückwirkende Übertragung

Bei der Umwandlung einer Personenunternehmung in eine juristische Person beginnt deren Steuerpflicht grundsätzlich mit dem Eintrag im Handelsregister.

Eine rückwirkende Umwandlung wird steuerlich nur dann anerkannt, wenn die Anmeldung zusammen mit den Gründungsakten innerhalb von sechs Monaten nach dem Stichtag der Übernahmebilanz beim Handelsregister eingetroffen ist und die Anmeldung ohne irgendwel- che Weiterungen zum Eintrag geführt hat.

Wird die rückwirkende Übertragung akzeptiert, beginnen die Steuerpflicht, die Steuerperiode und die Bemessungsperiode mit dem vereinbarten Übernahmestichtag. Entsprechend endet die selbständige Erwerbstätigkeit in diesem Zeitpunkt. Andernfalls wird auf den Handelsre- gistereintrag abgestellt. Dies bedingt die Erstellung eines Abschlusses auf diesen Zeitpunkt.

3.2.3.2 Verletzung der Veräusserungssperrfrist

Eine Abrechnung über die stillen Reserven im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) führt zu höheren Gewinnsteuerwerten (Art. 19 Abs. 2 DBG). Die übernehmende juristische Person kann die Auflösung solcher versteuerter stillen Reserven durch höhere Abschreibungen geltend machen, soweit diese geschäftsmässig begründet sind. Ist die übernehmende juristi- sche Person bereits rechtskräftig veranlagt, kann ihr das Revisionsverfahren (Art. 147-149 DBG) gewährt werden. Soweit die stillen Reserven nicht lokalisiert werden können, liegt Goodwill vor, der innert fünf Jahren steuerwirksam abgeschrieben werden kann.

Falls die Mehrwerte in der Handelsbilanz ausgewiesen werden (Anpassung der Handelsbi- lanz an die Steuerbilanz), sind diese den offenen Reserven gutzuschreiben.

3.2.3.3 Vorjahresverluste

Bei einer Übertragung nach Artikel 19 Absatz 1 Buchstabe b DBG werden noch nicht ver- rechnete Vorjahresverluste der übertragenden Personenunternehmung auf die überneh- mende juristische Person übertragen und können bei der Festsetzung des steuerbaren Reingewinnes in Abzug gebracht werden (Art. 67 Abs. 1 DBG; Beispiel Nr. 3 im Anhang I). Eine solche Verlustübernahme ist nur für Umwandlungen möglich, die nach dem Inkrafttre- ten des FusG erfolgen. Diese Praxisänderung beruht auf dem im FusG konsequent umge- setzten Grundsatz der Steuerneutralität auf Unternehmensebene (vgl. die in Art. 61 Abs. 1 Bst. a DBG geregelte Umwandlung einer juristischen Person in eine Personenunterneh- mung).

3.2.4 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Wird bei der Übertragung auf eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, deren Beteili- gungsrechte sich im Privatvermögen befinden, ein Betrieb oder Teilbetrieb zu einem über dem Verkehrswert liegenden Preis gegen Gutschrift oder Anteile am Grund- oder Stammka- pital der übernehmenden Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft eingebracht, so erzielt die übertragende natürliche Person in diesem Umfang Vermögensertrag.

- 25 -

3.2.5 Verrechnungssteuer

Die Ausführungen zur direkten Bundessteuer (Ziff. 3.2.4) gelten auch für die Verrechnungs- steuer.

3.2.6 Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG beträgt die Emissionsabgabe bei der Begründung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft 1 Prozent des Nennwerts. Die übertragenen stillen Reserven sind von der Steuer ausgenommen. Die Reduktion der Bemessungsgrund- lage für die Emissionsabgabe bei Fusionen, Spaltungen oder Umwandlungen wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren be- stand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umstrukturierung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräussert werden.

Der Übergang des Eigentums an den Beteiligungsrechten durch Erbgang, Schenkung oder andere unentgeltliche Rechtsgeschäfte, einschliesslich steuerneutraler Umstrukturierungen, stellt keine Sperrfristverletzung dar. Dies gilt auch für entgeltliche Übertragungen, sofern der Preis das übertragene Eigenkapital nicht übersteigt.

3.2.7 Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende Personenunternehmung oder die übernehmende juristische Person Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und zu- sammen mit dem Betrieb steuerbare Urkunden entgeltlich übertragen werden.

Bei der Übertragung eines Betriebes oder Teilbetriebes auf eine juristische Person ist die Umsatzabgabe nicht geschuldet, soweit eine steuerneutrale Umstrukturierung vorliegt (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG i.V.m. Art. 19 DBG). Darunter fallen auch steuerbare Urkunden, welche zusammen mit anteiligen Verbindlichkeiten gegenüber Dritten übertragen werden.

- 26 -

3.3 Austausch von Beteiligungsrechten im Geschäftsvermögen bei

Umstrukturierungen

3.3.1 Tatbestand

Bei der Umstrukturierung von juristischen Personen, insbesondere bei Fusionen, Spaltungen oder Umwandlungen sowie bei fusionsähnlichen Zusammenschlüssen von Kapitalgesell- schaften oder Genossenschaften kann es zu einem Austausch von Beteiligungsrechten im Geschäftsvermögen natürlicher Personen kommen.

3.3.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit)

Der Austausch von Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechten an Kapitalgesellschaften bei Umstrukturierungen im Sinne von Artikel 61 Absatz 1 DBG oder bei fusionsähnlichen Zu- sammenschlüssen ist mit Bezug auf eine beteiligte Personenunternehmung nach Artikel 19 Absatz 1 Buchstabe c DBG steuerneutral, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht;  die bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Werte übernommen werden.

Die Steuerneutralität gilt auch dann, wenn Beteiligungsrechte gegen Beteiligungsrechte an einer ausländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ausgetauscht werden (grenz- überschreitender Beteiligungsaustausch).

Ausgleichszahlungen für ausgetauschte Beteiligungsrechte im Geschäftsvermögen gehören zu den Einkünften aus selbständiger Erwerbstätigkeit (Art. 18 Abs. 1 DBG).

3.3.3 Umsatzabgabe

Die mit einer Umstrukturierung, insbesondere einer Fusion, Spaltung oder Umwandlung verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG). Soweit eine solche Umstrukturierung umsatzabgabepflichtige Personenunternehmungen betrifft, gilt dies auch für die Übertragung von Urkunden im Ge- schäftsvermögen.

3.3.4 Nicht betroffene Steuern

 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer);  Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen);  Verrechnungssteuer;  Emissionsabgabe.

- 27 -

4. Umstrukturierungen von juristischen Personen

4.1 Zusammenschluss

4.1.1 Übersicht

4.1.1.1 Tatbestände

Ein Unternehmenszusammenschluss kann durch eine Verschmelzung zweier Kapitalgesell- schaften oder Genossenschaften (echte oder unechte Fusion) oder durch eine beteiligungs- rechtliche Übernahme einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ohne Ver- schmelzung erfolgen (fusionsähnlicher Zusammenschluss; Quasifusion).

Übersicht12

Zusammenschluss

Mit Verschmelzung Ohne Verschmelzung

Quasifusion / Echte Fusion Unechte Fusion fusionsähnlicher Zusammenschluss

Auflösung Auflösung Keine Auflösung ohne Liquidation mit Liquidation der bisherigen Rechtsträger (Universal- (Singular- bzw. sukzession) partielle Universal- sukzession)

Austausch der Einlage von Sacheinlage einer beherrschenden Anteilsrechte an Sachwerten Beteiligung gegen Anteilsrechte der der übernomme- gegen Anteils- aufnehmenden Gesellschaft. nen Gesellschaft rechte. gegen solche der Liquidation der übernehmenden übernommenen Gesellschaft. Gesellschaft und Ausschüttung der Anteile.

12 In Anlehnung an: REICH MARKUS, Grundriss der Steuerfolgen von Unternehmensumstrukturierungen, Ba-

sel/Genf/München 2000, S. 183

- 28 -

4.1.1.2 Echte Fusion

Bei einer echten Fusion findet die Übertragung der Aktiven und Passiven zivilrechtlich durch Universalsukzession statt und die übertragende Gesellschaft wird ohne Liquidation aufgelöst.

4.1.1.3 Unechte Fusion

Bei einer unechten Fusion findet die Vermögensübertragung zivilrechtlich durch Singularsuk- zession oder partieller Universalsukzession (Vermögensübertragung; Art. 69-77 FusG) statt. In beiden Fällen muss die übertragende Gesellschaft durch Liquidation aufgelöst werden.

4.1.1.4 Abgrenzung Fusion – Quasifusion – Transponierung - indirekte Total-, allenfalls Teilliquidation

Bei einer Fusion ist die Übertragung der Aktiven und Passiven auf die übernehmende Ge- sellschaft und die Auflösung der übertragenden Gesellschaft (Verschmelzung) fester Be- standteil des Übernahmeangebots an die Gesellschafter der übertragenden Gesellschaft. Auch eine ausschliessliche Barabfindung ist möglich (Art. 8 Abs. 2 i.V.m. Art. 18 Abs. 5 FusG). Barabfindungen sind einem Liquidationserlös gleichzustellen.

Eine Quasifusion führt zu keiner Verschmelzung, sondern lediglich zu einer stimmrechts- mässigen Beherrschung der übernommenen Gesellschaft. Sie bedingt eine Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft unter Ausschluss der Bezugsrechte der bisherigen Gesell- schafter und einen Aktientausch der Gesellschafter der übernommenen Gesellschaft. Nenn- werterhöhungen und Ausgleichzahlungen stellen in diesem Fall für den Aktionär Veräusse- rungserlös dar, weshalb eine Besteuerung entfällt (privater Kapitalgewinn; Art. 16 Abs. 3 DBG).

Eine Quasifusion mit zeitnaher Absorption wird jedoch einer Fusion gleichgestellt. Barleis- tungen und Nennwerterhöhungen stellen in diesem Fall Vermögensertrag dar und unterlie- gen der Einkommenssteuer.

Eine Quasifusion stellt dann eine Transponierung dar, wenn die Gesellschafter der über- nommenen Gesellschaft nach der Einbringung ihrer Beteiligungsrechte mindestens 50% der Kapitalanteile der übernehmenden Gesellschaft halten.

Bei einem Kauf – nicht aber bei einer Quasifusion – ist Folgendes zu beachten: Macht die übernehmende Gesellschaft ein Kaufangebot, ohne dass darin eine Verschmelzungsabsicht offen gelegt wird, kann eine indirekte Total- oder allenfalls Teilliquidation vorliegen. In diesem Fall liegt jedoch nur insoweit Vermögensertrag vor, als der Verkäufer in seiner Eigenschaft als Beteiligter durch ein Zusammenwirken mit der Käufergesellschaft die Übertragung der Gesellschaftsmittel, die zur Finanzierung des Kaufpreises dienen, selbst einleitet oder wenn davon ausgegangen werden muss, dass der Verkäufer von der bevorstehenden Verschmel- zung weiss oder wissen muss.

- 29 -

4.1.2 Zusammenschluss mit Verschmelzung (Fusion) im Allgemeinen

4.1.2.1 Tatbestände und Definitionen

4.1.2.1.1 Übertragung

Die Übertragung der Aktiven und Passiven kann zivilrechtlich auf folgende Weise erfolgen:  Absorption (Art. 3 Abs. 1 Bst. a FusG; echte Fusion);  Kombination (Art. 3 Abs. 1 Bst. b FusG; echte Fusion);  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG; unechte Fusion);  Liquidation (unechte Fusion).

4.1.2.1.2 Absorption

Bei der Absorptionsfusion werden eine oder mehrere Gesellschaften aufgelöst, wobei deren Vermögen auf eine bestehende Gesellschaft übergehen.

4.1.2.1.3 Kombination

Bei der Kombinationsfusion werden zwei oder mehrere Gesellschaften aufgelöst, wobei deren Vermögen auf eine neu zu gründende Gesellschaft übergehen.

4.1.2.1.4 Vermögensübertragung

Die Vermögensübertragung ist ein neues Rechtsinstitut. Im Handelsregister eingetragene Gesellschaften und im Handelsregister eingetragene Einzelunternehmen können ihr Vermö- gen oder Teile davon auf andere Rechtsträger des Privatrechts übertragen, wobei die Über- tragung - wie bei der Spaltung und der echten Fusion - in einem Akt (uno actu) mit Aktiven und Passiven erfolgt; die Gesamtheit der im Übertragungsvertrag beschriebenen Vermö- genswerte wird übertragen, ohne dass die für die Einzelübertragung dieser Werte geltenden Formvorschriften eingehalten werden müssen. Eine Fusion, bei der die Übertragung des Vermögens durch Vermögensübertragung erfolgt, bedingt eine anschliessende Liquidation der übertragenden Gesellschaft.

4.1.2.1.5 Tausch der Anteils- und Mitgliedschaftsrechte oder Abfindung

Die Gesellschafter der übertragenden Gesellschaft haben Anspruch auf Anteils- oder Mit- gliedschaftsrechte an der übernehmenden Gesellschaft (Art. 7 FusG). Im Fusionsvertrag kann jedoch vorgesehen werden, dass die Gesellschafter zwischen Anteils- oder Mitglied- schaftsrechten und einer Abfindung wählen können (Barfusion; Art. 8 FusG).

4.1.2.1.6 Fusion im steuerlichen Sinn

Unter einer Fusion nach Artikel 61 Absatz 1 DBG versteht man einen Zusammenschluss mit Verschmelzung (echte und unechte Fusion), d.h. einen Zusammenschluss durch die Über- tragung sämtlicher Aktiven und Passiven einer oder mehrerer anderen Gesellschaften auf eine andere Gesellschaft mit anschliessender oder gleichzeitiger Auflösung der übertragen- den juristischen Person(en).

- 30 -

Die zivilrechtliche Abwicklung ist für die steuerliche Würdigung nicht massgebend. Entschei- dend ist die Ausgangslage und das Endresultat der Transaktion. Echte und unechte Fusio- nen haben deshalb die gleichen Steuerfolgen.

4.1.2.1.7 Gesellschaft

In den nachfolgenden Ausführungen wird vereinfacht meist nur noch der Begriff „Gesell- schaft“ verwendet. Die Ausführungen gelten jedoch sinngemäss auch für Genossenschaften, Vereine, Stiftungen und übrige juristische Personen.

4.1.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.1.2.2.1 Grundsatz

Bei einer Fusion können die unversteuerten stillen Reserven steuerneutral auf die überneh- mende Gesellschaft übertragen werden, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht (Art. 61 Abs. 1 DBG);  die bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte übernommen werden (Art. 61 Abs. 1 DBG).

Weitere Bedingungen für eine steuerneutrale Übertragung der unversteuerten stillen Reser- ven bei einem Unternehmenszusammenschluss sind im DBG nicht enthalten.

4.1.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Das Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz bezieht sich auf die übernehmende Gesellschaft. Dieses Erfordernis kann auch bei der Absorption durch eine ausländische Gesellschaft (Art. 163b des Bundesgesetzes vom 18. Dezember 1987 13 über das Internationale Privatrecht [IPRG]) erfüllt sein, soweit die übertragenen Aktiven und Pas- siven einer schweizerischen Betriebsstätte der übernehmenden ausländischen juristischen Person zuzurechnen sind (Wechsel von der unbeschränkten zur beschränkten Steuerpflicht; Art. 50-52 DBG). Vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz kann jedoch nur dann ausgegangen werden, wenn bei der internationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Aus- scheidungsmethode gewährleistet.

4.1.2.2.3 Rückwirkende Fusion

Bei einer Fusion endet die Steuerpflicht der übertragenden Gesellschaft grundsätzlich mit der Löschung im Handelsregister. Die Steuerpflicht einer aus einer Kombination hervorge- henden Gesellschaft beginnt grundsätzlich mit dem Eintrag ins Handelsregister.

Eine rückwirkende Fusion wird steuerlich nur dann anerkannt, wenn die Anmeldung zusam- men mit dem Fusionsbeschluss innerhalb von sechs Monaten nach dem Stichtag der Über- nahmebilanz beim Handelsregister eingetroffen ist und die Anmeldung ohne irgendwelche Weiterungen zum Eintrag geführt hat.

13 SR 291

- 31 -

Wird die rückwirkende Fusion akzeptiert, beginnen die Steuerpflicht, die Steuerperiode und die Bemessungsperiode einer aus einer Kombination hervorgehenden Gesellschaft mit dem vereinbarten Übernahmestichtag. Entsprechend endet die Steuerpflicht der übertragenden Gesellschaft(en) in diesem Zeitpunkt. Andernfalls wird für die Festsetzung des steuerbaren Gewinnes auf den Handelsregistereintrag abgestellt. Dies bedingt die Erstellung eines Ab- schlusses auf diesen Zeitpunkt.

4.1.2.2.4 Vorjahresverluste der übertragenden juristischen Person

Die übernehmende Gesellschaft kann die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewin- nes noch nicht berücksichtigten Vorjahresverluste der übertragenden Gesellschaft nach Artikel 67 Absatz 1 DBG geltend machen (Übernahme der Vorjahresverluste). Eine Über- nahme der Vorjahresverluste ist jedoch ausgeschlossen, wenn eine Steuerumgehung vor- liegt. Eine solche liegt insbesondere dann vor, wenn die übertragende Gesellschaft wirt- schaftlich liquidiert oder in liquide Form gebracht worden ist (Mantelhandel; Art. 5 Abs. 2 Bst. b StG) oder wenn ein durch Fusion übertragener Betrieb kurz nach der Fusion einge- stellt wird (vgl. Entscheid der Bundessteuer-Rekurskommission Zürich vom 6.1.2003, wird im StE 2004 publiziert).

4.1.2.2.5 Verwendung eigener Beteiligungsrechte

Verwendet die übernehmende Gesellschaft für die Abfindung der Anteilsinhaber der unter- gehenden Gesellschaft eigene Beteiligungsrechte, deren Rückkauf nicht zu einer Besteue- rung geführt hat, fällt bei der übernehmenden Gesellschaft in der Höhe der Differenz zwi- schen dem Gewinnsteuerwert und dem Verkehrswert der eigenen Beteiligungsrechte ein steuerbarer Gewinn oder ein geschäftsmässig begründeter Aufwand an.

4.1.2.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

4.1.2.3.1 Grundsatz

Bei einer Fusion erzielen beteiligte Privatpersonen in dem Umfange Beteiligungsertrag, als ihnen höherer Nennwert, Ausgleichszahlungen oder andere geldwerte Vorteile zu Lasten der Reserven der übernehmenden Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft zufliessen.

4.1.2.3.2 Austausch der Beteiligungsrechte und Nennwerterhöhungen

Die Übertragung der Anteile an der übernehmenden Gesellschaft an die Anteilsinhaber der übertragenden Gesellschaft ist steuerfrei. Steuerfolgen ergeben sich jedoch dann, wenn die Anteilsrechte der übernehmenden Gesellschaft einen höheren Nennwert aufweisen als die Anteile an der übertragenden Gesellschaft (Gratisnennwerterhöhungen; Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG). Dies gilt auch für Gratisnennwerterhöhungen von ausländischen Kapitalgesellschaf- ten.

Bei einer Fusion können Nennwertgewinne mit Nennwertverlusten verrechnet werden. Steu- erbare Gratisnennwerterhöhungen liegen nur dann vor, wenn die Gesamtheit der Reserven durch Umwandlung in Aktienkapital vermindert wird.

- 32 -

4.1.2.3.3 Ausgleichszahlungen und Abgeltungen für Sonderrechte

Ausgleichszahlungen, die bei einer Fusion ausgerichtet werden (Art. 7 Abs. 2 FusG), stellen steuerbaren Kapitalertrag aus Beteiligungen dar (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG). Sie sind steuer- bar, ungeachtet ob sie von der übernehmenden oder von der übertragenden Gesellschaft stammen. Das Bundesgericht hat diese Auslegung mehrfach bestätigt (ASA 25, 242; ASA 59, 719).

Ausgleichszahlungen sind bei einer echten oder unechten Fusion nur insoweit steuerbar, als ihnen keine Nennwertverluste gegenüberstehen (Verrechenbarkeit aufgrund des Herkunfts- prinzips; Beispiel Nr. 4 im Anhang I).

Werden die Ausgleichszahlungen von anderen Anteilsinhabern geleistet, liegt eine steuer- freie Teilveräusserung vor (Art. 16 Abs. 3 DBG).

Abgeltungen für Sonderrechte (Art. 7 Abs. 5 FusG) werden wie Ausgleichszahlungen behan- delt.

4.1.2.3.4 Rückkauf von Genussscheinen

Der Rückkauf von Genussscheinen (Art. 7 Abs. 6 FusG) stellt eine direkte Teilliquidation dar (vgl. Kreisschreiben der ESTV Nr. 5 vom 19.8.1999, Ziff. 2.1).

4.1.2.3.5 Abfindungen

Optionale Abfindungen (Art. 8 Abs. 1 FusG) sind einem Liquidationserlös gleichzustellen. Soweit ein solcher den Nennwert der hingegebenen Anteile übersteigt, liegt ein steuerbarer Liquidationsüberschuss vor (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

4.1.2.3.6 Barfusionen

Eine Barfusion liegt vor, wenn gänzlich auf die Gewährung von Anteils- und Mitgliedschafts- rechten verzichtet und ausschliesslich eine Abfindung vorgesehen wird (Art. 8 Abs. 2 i.V.m. Art. 18 Abs. 5 FusG). Nach Artikel 18 Absatz 5 FusG braucht es dafür eine Zustimmung von mindestens 90 Prozent der stimmberechtigten Gesellschafterinnen und Gesellschafter der übertragenden Gesellschaft.

Barfusionen führen zu den gleichen Einkommenssteuerfolgen wie eine Totalliquidation der übertragenden Gesellschaft. Soweit die Abfindung den Nennwert der hingegebenen Aktien übersteigt, liegt ein steuerbarer Liquidationsüberschuss vor (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

4.1.2.3.7 Verwendung eigener Beteiligungsrechte

Verwendet die übernehmende Gesellschaft für den Austausch der Titel eigene Beteiligungs- rechte, deren Rückkauf nicht zu einer Besteuerung geführt hat, wird der Verkehrswert dieser eigenen Aktien im Zeitpunkt der Fusion abzüglich deren Nennwert wie eine Barabfindung behandelt. Wenn nur ein Teil der ausgetauschten Beteiligungsrechte aus dem Eigenbestand der übernehmenden Gesellschaft stammt, wird der entsprechende Vermögensertrag propor- tional zum Nennwert der abgegebenen Beteiligungsrechte an der übernehmenden Gesell- schaft aufgeteilt (Beispiel Nr. 5 im Anhang I).

- 33 -

4.1.2.3.8 Squeeze-Out-Abfindungen

Nach Artikel 33 Absatz 1 des Bundesgesetzes vom 24. März 199514 über die Börsen und den Effektenhandel (Börsengesetz; BEHG) kann der Anbieter, der nach Ablauf der Ange- botsfrist über mehr als 98 Prozent der Stimmrechte der Zielgesellschaft verfügt, innerhalb einer Frist von drei Monaten vom Richter die Kraftloserklärung der restlichen Beteiligungspa- piere verlangen (Squeeze-Out-Verfahren). Zu diesem Zweck muss der Anbieter Klage gegen die Gesellschaft erheben. Die restlichen Aktionäre, welche noch Aktien besitzen, können dem Verfahren beitreten. Die Gesellschaft gibt diese Beteiligungspapiere erneut aus und übergibt sie dem Anbieter gegen Entrichtung des Angebotspreises oder Erfüllung des Aus- tauschangebotes zugunsten der Eigentümer der für kraftlos erklärten Beteiligungsrechte (Art. 33 Abs. 2 BEHG).

Nach dem FusG erfolgt das Squeeze-Out-Verfahren nach den Bestimmungen über die Bar- fusion (Art. 8 Abs. 2 i.V.m. Art. 18 Abs. 5 FusG). Dabei genügt die Zustimmung von mindes- tens 90 Prozent der stimmberechtigten Gesellschafterinnen und Gesellschafter der übertra- genden Gesellschaft (Art. 18 Abs. 5 FusG). Eine Neuausgabe der Aktien ist nach dem FusG nicht zwingend.

Bei einer Fusion sind Squeeze-Out-Abfindungen (Barleistungen) einem Liquidationserlös gleichzustellen. Soweit ein solcher den Nennwert der hingegebenen Aktien übersteigt, liegt ein steuerbarer Liquidationsüberschuss vor (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

Soweit die Squeeze-Out-Abfindung indirekt von anderen Anteilsinhabern der übernehmen- den Gesellschaft geleistet wird (Liberierung neuer Anteilsrechte an der übernehmenden Gesellschaft mit gleichem Nennwert wie die Anteilsrechte an der übertragenden Gesellschaft zum Preis der Squeeze-Out-Abfindung), liegt kein Liquidations-, sondern Veräusserungser- lös vor (privater Kapitalgewinn nach Art. 16 Abs. 3 DBG).

4.1.2.3.9 Absorption einer inländischen Gesellschaft durch eine ausländische Gesellschaft

Nach Artikel 163b IPRG kann eine ausländische Gesellschaft eine schweizerische Gesell- schaft übernehmen (Emigrationsfusion).

Für die direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer) stellt ein solcher Vorgang grundsätzlich keine Realisation des Liquidationsüberschusses dar.

Erhalten die inländischen Gesellschafter der übertragenden Gesellschaft dagegen Gratis- nennwerterhöhungen, Barleistungen oder diesen gleichzustellende Naturalleistungen, sind diese geldwerten Vorteile im Wertschriftenverzeichnis zu deklarieren.

4.1.2.4 Verrechnungssteuer

4.1.2.4.1 Fusionen von inländischen Kapitalgesellschaften und Genossenschaften

Die bei einer Fusion den Inhabern der Beteiligungsrechte oder diesen nahestehenden Drit- ten zukommenden Ausgleichszahlungen, Gratisaktien, Gratisnennwerterhöhungen und sons- tigen Erträge unterliegen nach Artikel 4 Absatz 1 Buchstabe b VStG der Verrechnungssteu- er, sofern sie zu Lasten der Reserven einer inländischen Kapitalgesellschaft oder Genos- senschaft erfolgen.

14 SR 954.1

- 34 -

Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG regelt im Sinne einer Ausnahme, dass Reserven und Gewinne einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die bei einer Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG in die Reserven einer aufnehmenden oder umgewandelten inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft übergehen, von der Verrechnungssteuer ausgenommen sind. Dabei wird vorausgesetzt, dass das übertragene Verrechnungssteu- ersubstrat erhalten bleibt.

Für die Verrechnungssteuer erfolgt bei Fusionen ebenfalls eine Verrechnung von Nennwert- gewinnen und Ausgleichszahlungen mit Nennwertverlusten.

Die Ausführungen zur direkten Bundessteuer (Einkünfte aus beweglichem Privatvermögen) gelten auch für die Verrechnungssteuer, sofern es sich um die Übernahme der Aktiven und Passiven einer inländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft im Rahmen einer Fusion handelt.

Nicht anwendbar ist dagegen die Praxis der direkten Bundessteuer zur Transponierung und zur indirekten Teil- oder Totalliquidation. Solche Tatbestände sind bei einer Veräusserung einer Beteiligung an einer ausländisch beherrschten inländischen Gesellschaft jedoch unter dem Aspekt der Steuerumgehung zu prüfen (Art. 21 Abs. 2 VStG).

4.1.2.4.2 Fusionen mit einer ausländischen Gesellschaft

Nach Artikel 163b IPRG kann eine ausländische Gesellschaft eine schweizerische Gesell- schaft übernehmen (Emigrationsfusion). Eine solche Fusion ist der Verlegung des Sitzes ins Ausland und damit einer Liquidation gleichzustellen (Art. 4 Abs. 2 VStG). Auf dem Liquida- tionserlös ist die Verrechnungssteuer geschuldet. Leistungsempfänger und somit rückerstat- tungsberechtigt sind die Gesellschafter bzw. Genossenschafter der absorbierten schweizeri- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft.

Sofern das Meldeverfahren keine Anwendung findet (Art. 24 Abs. 1 Bst. d VStV), haben die inländischen Gesellschafter oder Genossenschafter den Liquidationsüberschuss im Wert- schriftenverzeichnis in der Kolonne „Erträge mit Verrechnungssteuer“ zu deklarieren, um den Rückerstattungsanspruch geltend zu machen. Falls die Verrechnungssteuer nicht überwälzt werden kann, ist der Liquidationsüberschuss ins Hundert aufzurechnen (Liquidationsüber- schuss : 65%).

Die Rückerstattung der Verrechnungssteuer an ausländische Anteilsinhaber richtet sich nach den Regelungen in den entsprechenden Doppelbesteuerungsabkommen.

4.1.2.5 Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Fusionen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Nicht abgabebefreit sind (vorbehältlich Art. 6 Abs. 1 Bst. d StG): a) Eine Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft, die das nominelle Kapital der übertragenden Gesellschaft übersteigt, sofern die Merkmale der Abgabeumgehung erfüllt sind. b) Eine zusätzliche Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft.

- 35 -

c) Eine Kapitalerhöhung der übertragenden Gesellschaft im Hinblick auf eine Fusion.

Verwendet die übernehmende Gesellschaft für den Austausch der Titel eigene Beteiligungs- rechte, deren Rückkauf bereits steuerlich abgerechnet worden ist, löst dies keine Emissions- abgabe aus, weil das förmliche Kapital durch den Rückkauf und die anschliessende Wieder- ausgabe nicht berührt ist (Kreisschreiben der ESTV Nr. 5 vom 19.8.1999, Ziff. 6).

4.1.2.6 Umsatzabgabe

Die mit einer Fusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzab- gabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG i.V.m. Art. 61 DBG). Darunter fallen auch steuerbare Urkunden, welche zusammen mit anteiligen Verbindlichkeiten gegenüber Dritten übertragen werden.

4.1.3 Echte und unechte Fusion unabhängiger Gesellschaften

(Parallelgesellschaften)

4.1.3.1 Tatbestand

Bei der Fusion unabhängiger Gesellschaften übernimmt eine Gesellschaft die Aktiven und Passiven einer anderen Gesellschaft, an der andere Personen beteiligt sind.

Übersichten15

Echte Fusion - Unabhängige Gesellschaften (Parallelgesellschaften)

Absorption Kombination

Aktionäre A Aktionäre B Aktionäre A Aktionäre B

A AG B AG A AG AB AG B AG

Vermögen Vermögen Vermögen

Die übernommene B AG überträgt sämt- Die A AG und die B AG gründen die AB liche Aktiven und Verbindlichkeiten auf AG. Die A AG und die B AG übertragen die übernehmende A AG. Die Aktionäre sämtliche Aktiven und Verbindlichkeiten der B AG erhalten A-Aktien. Die B AG auf die AB AG. Die Aktionäre der A AG wird ohne Liquidation aufgelöst. und der B AG erhalten AB-Aktien. Die A AG und die B AG werden ohne Liquidation aufgelöst.

15 REICH, a.a.O., S. 184 und 187

- 36 -

Unechte Fusion

Absorption Kombination

Aktionäre A Aktionäre B Aktionäre A Aktionäre B

A AG B AG A AG AB AG B AG

Vermögen Vermögen Vermögen

Die B AG bringt sämtliche Aktiven und Die A AG und die B AG bringen sämt- Verbindlichkeiten in die A AG gegen liche Aktiven und Verbindlichkeiten in die Anteilsrechte dieser Gesellschaft ein. In von ihnen gegründete AB AG ein. In der der Folge beschliesst sie ihre Auflösung Folge beschliessen sie ihre Auflösungen durch Liquidation und schüttet die durch Liquidation und schütten die erhaltenen Aktien der A AG an ihre Aktien der AB AG an ihre Aktionäre aus. Aktionäre aus.

4.1.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.1.3.2.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.2 hievor.

Es ist jedoch folgende Besonderheit zu beachten:

4.1.3.2.2 Fusionsagio und -disagio

Entsteht durch die Übernahme der Aktiven und Passiven der übertragenden Gesellschaft, an der die übernehmende Gesellschaft bisher nicht beteiligt war, ein Buchgewinn (Differenz Aktivenüberschuss zum tieferen Nennwert der neu ausgegebenen Beteiligungsrechte) liegt eine erfolgsneutrale Kapitaleinlage vor (Fusionsagio; Aufgeld; Art. 60 Bst. a DBG). Ein Buch- verlust (Fusionsdisagio) ist ebenfalls gewinnsteuerneutral (Übertragung unversteuerter stiller Reserven auf die übernehmende Gesellschaft).

4.1.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.3 hievor.

- 37 -

4.1.3.4 Verrechnungssteuer

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.4 hievor.

4.1.3.5 Emissionsabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.5 hievor.

4.1.3.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.6 hievor.

4.1.4 Echte und unechte Fusion verbundener Gesellschaften

(Schwestergesellschaften)

4.1.4.1 Tatbestand

Bei der Fusion verbundener Gesellschaften übernimmt eine Gesellschaft die Aktiven und Passiven einer anderen Gesellschaft, an der die gleichen Personen beteiligt sind.

Eine echte Fusion zwischen Schwestergesellschaften (Absorption oder Kombination) kann zivilrechtlich unter erleichterten Bedingungen erfolgen (Art. 23 und 24 FusG). Dazu kommt, dass ein Aktientausch (Art. 7 FusG) oder eine Abfindung (Art. 8 FusG) bei reinen Schwes- tergesellschaften (100-%ige Identität der Gesellschafter) nicht erforderlich ist.

Übersicht zur echten Fusion verbundener Gesellschaften (Schwestergesellschaften)16

Echte Fusion - Verbundene Gesellschaften (Schwestergesellschaften)

Absorption Kombination

Aktionäre Aktionäre

A AG B AG A AG AB AG B AG

Vermögen Vermögen Vermögen

Die übernommene B AG überträgt sämt- Die Aktionäre gründen die AB AG. Die liche Aktiven und Verbindlichkeiten auf A AG und die B AG übertragen sämtliche die übernehmende A AG. Da die Aktio- Aktiven Verbindlichkeiten auf die AB AG. näre der B AG bereits sämtliche Aktien Da die gemeinsamen Aktionäre bereits der A AG halten, ist es nicht erforderlich, sämtliche Aktien der AB AG halten, ist es sie für die hingegebenen Aktien der nicht erforderlich, sie für die hingege- B AG zu entschädigen. Die B AG wird benen Aktien der A AG und der B AG zu ohne Liquidation aufgelöst. entschädigen. Die A AG und die B AG werden ohne Liquidation aufgelöst.

16 REICH, a.a.O., S. 185

- 38 -

4.1.4.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.2 hievor.

4.1.4.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

4.1.4.3.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.3 hievor.

Es ist jedoch folgende Besonderheit zu beachten:

4.1.4.3.2 Fusionen mit Gesellschaften mit echter Unterbilanz

Übernimmt eine Gesellschaft mit echter Unterbilanz durch Absorption die Aktiven und Passi- ven einer von den gleichen Gesellschaftern (Privatpersonen) beherrschten Gesellschaft mit Reserven und Gewinnvortrag, so erlangen die Gesellschafter durch diese Sanierung eine geldwerte Leistung (Anwendung der reinen Dreieckstheorie). Gleiches gilt auch im umge- kehrten Fall. Eine solche Fusion einer Gesellschaft mit echter Unterbilanz mit einer anderen Gesellschaft zulasten von deren Reserven und Gewinnvorträgen lässt sich nur damit erklä- ren, dass beide Gesellschaften in gleichem Masse von denselben Gesellschaftern be- herrscht waren, die durch die dadurch bewirkte Sanierung auch in gleichem Ausmass be- günstigt wurden. Mit einer solchen Fusion geht auch eine Reduktion der latenten Ausschüt- tungssteuerlast auf Gewinnen und Reserven einher (ASA 70, 289 = StE 2001, B 24.4 Nr. 57). Bei Fusionen mit einer Schwestergesellschaft mit echter Unterbilanz kann die sog. modifizierte Dreieckstheorie (vorläufiger Verzicht auf eine Besteuerung bei den Gesellschaf- tern) deshalb keine Anwendung finden.

Gleiches gilt auch bei Vorteilszuwendungen an eine Schwestergesellschaft mit echter Unter- bilanz, soweit latentes Ausschüttungssubstrat reduziert wird.

4.1.4.4 Verrechnungssteuer

4.1.4.4.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.4 hievor.

Es ist jedoch folgende Besonderheit zu beachten:

4.1.4.4.2 Fusionen mit Kapitalgesellschaften und Genossenschaften mit echter Unterbilanz

Übernimmt eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft mit echter Unterbilanz eine über Reserven verfügende Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft durch Fusion (z.B. durch Sanierungsfusion; Art. 6 FusG), so gilt auch für die Verrechnungssteuer die Dreieckstheorie. Dies gilt auch im umgekehrten Verhältnis.

4.1.4.5 Emissionsabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.5 hievor.

- 39 -

4.1.4.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.6 hievor.

4.1.5 Absorption einer Tochtergesellschaft (Tochterabsorption; „Up-Stream Merger“)

4.1.5.1 Tatbestand

Bei der Tochterabsorption übernimmt eine bestehende Gesellschaft sämtliche Aktiven und Passiven einer anderen Gesellschaft an der die übernehmende Gesellschaft bisher beteiligt war. Die Tochtergesellschaft wird aufgelöst. Ein Aktientausch (Art. 7 FusG) oder eine Abfin- dung (Art. 8 FusG) entfällt und die Absorption kann zivilrechtlich unter erleichterten Bedin- gungen erfolgen (Art. 23 und 24 FusG).

Übersicht17 Tochterabsorption «up-stream merger»

Aktionäre

Mutter AG

Tochter AG

Vermögen

Die übernommene Tochter AG überträgt sämtliche Aktiven und Verbindlichkeiten auf die übernehmende Mutter AG. Da die Mutter AG bereits sämtliche Aktien der Tocher AG hält, erübrigt sich eine Entschädigung. Im Beteiligungskonto ist die Beteiligung an der Tochter AG auszubuchen. An deren Stelle tritt der übernommene Aktivenüberschuss. Allfällige Differenzen stellen Übernahmegewinne oder -verluste dar.

17 REICH, a.a.O., S. 186

- 40 -

4.1.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.1.5.2.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.2 hievor.

Es ist jedoch zusätzlich Folgendes zu beachten:

4.1.5.2.2 Fusionsgewinne und -verluste

Entsteht durch die Übernahme der Aktiven und Passiven der übertragenden Gesellschaft ein Buchgewinn (Differenz anteiliger Aktivenüberschuss zum tieferen Buchwert der Beteiligung an übertragenden Gesellschaft), so ist dieser Bestandteil des steuerbaren Reingewinnes (Art. 61 Abs. 5 DBG), wobei der Beteiligungsabzug gewährt wird (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.4.1 Bst. b).

Entsteht durch die Fusion ein Buchverlust (Differenz zwischen dem Aktivenüberschuss zu Buchwerten der übernommenen Gesellschaft und dem höheren Buchwert der untergegan- genen Beteiligungsrechte), so kann dieser steuerlich nicht abgezogen werden (Art. 61 Abs. 5 DBG). Dies gilt nur für unechte Fusionsverluste, d.h. wenn die stillen Reserven und der Goodwill der übernommenen Gesellschaft den Buchverlust kompensieren. Echte Fusions- verluste dagegen haben ihre Ursache in einer Überbewertung der Anteile an der Tochterge- sellschaft und können deshalb steuerlich geltend gemacht werden.

4.1.5.2.3 Aktivierung eines unechten Fusionsverlustes als Goodwill

Ein unechter Fusionsverlust kann handelsrechtlich als Goodwill aktiviert werden (HWP, Band I, Ausgabe 1998, S. 199). Diese Aktivierung erfolgt steuerneutral. Der Gewinnsteuer- wert des Goodwills beträgt „Null“ (Negativreserve im Umfang des Goodwills). Bei der Fest- setzung des steuerbaren Reingewinnes werden die Abschreibungen auf dem Goodwill zum ausgewiesenen Reingewinn hinzugerechnet.

4.1.5.2.4 Echter Fusionsverlust oder Abschreibung auf der untergehenden Beteiligung und Übernahme von Verlustvorträgen der absorbierten Tochtergesellschaft

Bei Fusionen von zuvor sanierten Gesellschaften müssen sich die Abschreibungen auf den aktivierten Sanierungszuschüssen auch im Zeitpunkt der Fusion noch als geschäftsmässig begründet erweisen (Art. 62 Abs. 4 DBG).

Die übernehmende Gesellschaft kann die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinns noch nicht berücksichtigten Vorjahresverluste der übertragenden Tochtergesellschaft nach Artikel 67 Absatz 1 DBG grundsätzlich geltend machen.

Die noch nicht verrechneten Vorjahresverluste gehen mit dem Betrieb, auf welchen sie zu- rückzuführen sind, mit. Deshalb ist eine Übernahme der Vorjahresverluste auch dann mög- lich, wenn die Beteiligungsrechte an der übertragenden Tochtergesellschaft vorgängig abge- schrieben werden mussten, oder wenn ein echter Fusionsverlust anfällt.

Eine Übernahme der Vorjahresverluste der absorbierten Tochtergesellschaft ist jedoch aus- geschlossen, wenn:  sich die absorbierte Gesellschaft in einem liquidationsreifen Zustand befindet, oder

- 41 -

 der übertragene Betrieb der Tochtergesellschaft kurz nach der Fusion eingestellt wird, oder  die absorbierte Gesellschaft kurze Zeit vor der Fusion durch die Muttergesellschaft saniert wurde, und sich diese Sanierung bei der Tochtergesellschaft steuerlich nicht erfolgswirk- sam ausgewirkt hat (unechter Sanierungsgewinn; Verdoppelung des gleichen wirtschaftli- chen Verlustes; Entscheid der Bundessteuer-Rekurskommission Zürich vom 6.1.2003, wird im StE 2004 publiziert).

4.1.5.2.5 Abschreibungen und Rückstellungen auf Beteiligungen an der absorbierten Ge- sellschaft

Wertberichtigungen sowie Abschreibungen auf Beteiligungen von mindestens 20 Prozent werden dem steuerbaren Gewinn zugerechnet, soweit sie nicht mehr begründet sind (Art. 62 Abs. 4 DBG). Dies trifft zu, soweit eine nachhaltige Werterholung der Beteiligung eingetreten ist. Durch die Absorption gehen die Beteiligungsrechte an der Tochtergesellschaft unter. Bei der Veranlagung zur letzten Steuerperiode vor der Fusion ist deshalb zu prüfen, inwieweit allfällige Abschreibungen oder Rückstellungen auf der Beteiligung an der übertragenden Tochtergesellschaft noch geschäftsmässig begründet sind (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.2).

4.1.5.3 Verrechnungssteuer

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.4 hievor.

4.1.5.4 Emissionsabgabe

Eine allfällige – der Verrechnungssteuer unterliegende – Kapitalerhöhung der Muttergesell- schaft bis zur Höhe des Kapitals der übertragenden Tochtergesellschaft ist nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen.

4.1.5.5 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.6 hievor.

4.1.5.6 Nicht betroffene Steuer

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen).

- 42 -

4.1.6 Absorption der Muttergesellschaft (Mutterabsorption; „Down-Stream Merger“

oder „Reverse Merger“)

4.1.6.1 Tatbestand

Bei der Mutterabsorption übernimmt die Tochtergesellschaft sämtliche Aktiven und Passiven der Muttergesellschaft. Die Tochtergesellschaft gelangt dadurch in den Besitz ihrer eigenen Beteiligungsrechte, die sie an die Aktionäre der Muttergesellschaft weiterleitet. Mit der Fusi- on wird die Muttergesellschaft wird aufgelöst und im Handelsregister gelöscht (Art. 3 Abs. 2 FusG).

Übersicht18 Mutterabsorption «down-stream merger» oder «reverse merger»

Aktionäre

Mutter AG

Vermögen

Tochter AG

Die Mutter AG überträgt sämtliche Aktiven und Verbindlichkeiten auf die Tochter AG, welche auf diese Weise in den Besitz aller eigenen Aktien kommt. Die Tochter AG tauscht die eigenen Aktien gegen die Aktien der Mutter AG, welche nach deren Auflösung vernichtet werden.

4.1.6.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Siehe Ausführungen unter den Ziffern 4.1.2.2 und 4.1.3.2 hievor.

Bei einer Mutterabsorption werden sämtliche Aktiven und Passiven der Muttergesellschaft auf die Tochtergesellschaft übertragen. Eine Mutterabsorption stellt grundsätzlich eine Kapi- taleinlage der Anteilseigner der Muttergesellschaft in die übernehmende Tochtergesellschaft dar (Art. 60 Bst. a DBG). Die Differenz zwischen den übertragenen Aktiven (ohne die Beteili- gungsrechte an der Tochtergesellschaft) und Passiven stellt ein steuerneutrales Fusionsagio oder -disagio dar (Beispiel Nr. 6 im Anhang I).

18 REICH, a.a.O., S. 186

- 43 -

4.1.6.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Bei einer Mutterabsorption erhalten die Aktionäre der Muttergesellschaft anstelle der unter- gehenden Beteiligungsrechte an der Muttergesellschaft die Beteiligungsrechte an der Toch- tergesellschaft. Für die Einkommensteuer sind deshalb die unter Ziffer 4.1.2.3 festgehalte- nen Ausführungen zu beachten (Beispiel Nr. 6 im Anhang I).

4.1.6.4 Verrechnungssteuer

Bei einer Mutterabsorption erhalten die Aktionäre der Muttergesellschaft anstelle der unter- gehenden Beteiligungsrechte an der Muttergesellschaft die Beteiligungsrechte an der Toch- tergesellschaft. Für die Verrechnungssteuer sind die unter Ziffer 4.1.2.4 festgehaltenen Aus- führungen zu beachten (Beispiel Nr. 6 im Anhang I).

4.1.6.5 Emissionsabgabe

Eine Kapitalerhöhung der Tochtergesellschaft bis zur Höhe des Kapitals der übertragenden Muttergesellschaft ist nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen, wobei zu beachten ist, dass allfällige Nennwertgewinne der Verrechnungs- steuer unterliegen.

4.1.6.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.1.2.6 hievor.

- 44 -

4.1.7 Zusammenschluss ohne Verschmelzung; fusionsähnlicher

Zusammenschluss; Quasifusion

4.1.7.1 Tatbestand

Bei der Quasifusion erfolgt keine rechtliche Verschmelzung zweier oder mehrerer Gesell- schaften, sondern lediglich eine enge wirtschaftliche und beteiligungsrechtliche Verflechtung der zusammengeschlossenen Gesellschaften.

Die Quasifusion ist im Zivilrecht nicht geregelt.

Eine Quasifusion liegt für alle in diesem Kreisschreiben behandelten Steuern dann vor, wenn die übernehmende Gesellschaft nach der Übernahme mindestens 50 Prozent der Stimm- rechte an der übernommenen Gesellschaft hält und den Gesellschaftern an der übernom- menen Gesellschaft höchstens 50 Prozent des effektiven Wertes der übernommenen Betei- ligungsrechte gutgeschrieben oder ausbezahlt wird. Eine Quasifusion bedingt somit eine Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft unter Ausschluss der Bezugsrechte der bisherigen Gesellschafter und einen Aktientausch der Gesellschafter der übernommenen Gesellschaft.

Eine Quasifusion kann den wirtschaftlichen Effekt einer Absorption oder einer Kombination haben.

Übersicht19 Quasifusion

Quasiabsorption Quasikombination

Aktionäre A Aktionäre B Aktionäre A Aktionäre B

A AG AB AG

B AG A AG B AG

Die Aktionäre der B AG bringen Ihre Die Aktionäre der A AG und der B AG Anteile an der B AG in die A AG gegen bringen ihre Anteilsrechte gegen Anteils- Anteilsrechte der A AG ein, welche rechte der AB AG in diese Gesellschaft danach die B AG beherrscht. ein.

19 REICH, a.a.O., S. 188

- 45 -

4.1.7.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.1.7.2.1 Grundsatz

Bei einer Quasifusion findet keine rechtliche Verschmelzung statt. Für die übernehmende und die übernommene Gesellschaft ist eine Quasifusion grundsätzlich steuerneutral. Hinge- gen können sich für Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften, die im Rahmen einer Quasifusion Beteiligungsrechte an der übernommenen Gesellschaft übertragen, Gewinn- steuerfolgen (Aufwertungen) ergeben (vgl. Ziff. 4.6 hienach).

4.1.7.2.2 Verwendung eigener Beteiligungsrechte

Verwendet die übernehmende Gesellschaft für den Austausch der Titel eigene Beteiligungs- rechte, deren Rückkauf nicht zu einer Besteuerung geführt hat, fällt bei der übernehmenden Gesellschaft in der Höhe der Differenz zwischen dem Gewinnsteuerwert und dem Verkehrs- wert der eigenen Beteiligungsrechte ein steuerbarer Gewinn oder ein geschäftsmässig be- gründeter Aufwand an.

4.1.7.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

4.1.7.3.1 Grundsatz

Bei einer Quasifusion bleibt das Ausschüttungssubstrat bei der übernommenen Gesellschaft erhalten, da sie nicht aufgelöst wird. Nennwerterhöhungen und Ausgleichzahlungen stellen in diesem Fall für den Aktionär Veräusserungserlös dar, weshalb eine Besteuerung entfällt.

4.1.7.3.2 Quasifusion mit zeitnaher Absorption

Das Bundesgericht hat am 9. November 2001 entschieden, dass unabhängig vom Vorliegen einer Steuerumgehung, einer Transponierung oder einer indirekten Teilliquidation ein im Rahmen einer Quasifusion mit anschliessender Absorption erzielter privater Nennwertzu- wachs zum steuerbaren Vermögensertrag werden kann (Beispiel Nr. 7 im Anhang I). Dies trifft dann zu, wenn die beiden Umstrukturierungsphasen es ermöglichen, wirtschaftlich das gleiche Ergebnis zu erzielen wie bei einer Fusion mit rechtlichem Zusammenschluss, unter Verschmelzung der Vermögensmassen der beteiligten Gesellschaften. Wenn die beiden Phasen sich in kurzem Zeitabstand folgen, so liegt es je nachdem nahe, dass der fusions- ähnliche Zusammenschluss lediglich die Vorstufe der rechtlichen Verschmelzung darstellt, nur im Hinblick auf sie erfolgt und daher nur unter Einbezug der nachfolgenden Absorption beurteilt werden kann. In einem solchen Fall sind die gleichen Besteuerungsgrundsätze anzuwenden wie bei einer Fusion (ASA 72, 413 = StE 2002, B 24.4 Nr. 66). Diese Ausle- gung des Bundesgerichts gilt auch für Ausgleichszahlungen.

Eine zeitnahe Absorption, die für die an der übernommenen Gesellschaft beteiligten Privat- personen zu den gleichen Steuerfolgen wie eine direkte Absorption führt, liegt dann vor, wenn die Absorption innert fünf Jahren nach dem Übernahmeangebot erfolgt.

- 46 -

4.1.7.4 Verrechnungssteuer

Die Ausführungen zur direkten Bundessteuer (Einkünfte aus beweglichem Privatvermögen) gelten auch für die Verrechnungssteuer, sofern es sich um die Übernahme einer Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft durch Quasifusion handelt.

4.1.7.5 Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Fusionen oder diesen wirt- schaftlich gleichkommende Zusammenschlüsse (Quasifusionen) begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Nicht abgabebefreit sind:

a) Eine Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft, die das nominelle Kapital der übernommenen Gesellschaft übersteigt, sofern die Merkmale der Abgabeumgehung er- füllt sind.

Werden ausländische Beteiligungen mit geringem nominellem Kapital und hohem Agio von im Ausland wohnhaften natürlichen Personen oder von in- oder ausländischen Akti- engesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Genossenschaften ein- gebracht, ist eine Kapitalerhöhung im Umfang von in der Regel 30 Prozent des Ver- kehrswertes der übertragenen Beteiligung(en) zulässig.

b) Die Einbringung von Beteiligungspaketen, die nicht zu einer stimmrechtsmässigen Be- herrschung von 50 Prozent führt.

4.1.7.6 Umsatzabgabe

Die mit einer Quasifusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Um- satzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG).

- 47 -

4.2 Umwandlung

4.2.1 Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person im

Allgemeinen

4.2.1.1 Tatbestände

Eine juristische Person kann ihre Rechtsform nach dem FusG direkt in eine andere Rechts- form einer juristischen Person ändern (Art. 53 FusG). Dieser direkte Rechtskleidwechsel ist jedoch nicht für alle Rechtsformen möglich (Art. 54 FusG). Für Umwandlungen, die nicht direkt möglich sind, bestehen folgende zivilrechtliche Gestaltungsmöglichkeiten:  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG);  Liquidation und Sacheinlagegründung.

Das zivilrechtliche Vorgehen ist für die steuerliche Würdigung - wie bei allen Umstrukturie- rungstatbeständen - nicht massgebend.

4.2.1.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.2.1.2.1 Grundsatz

Die Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person ist für die Ge- winnsteuer steuerneutral, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht;  die bisher für die Gewinnsteuer massgebenden Werte übernommen werden (Art. 61 Abs. 1 DBG).

Weitere Bedingungen für eine gewinnsteuerneutrale Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person sind im DBG nicht enthalten.

4.2.1.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Das Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz bezieht sich auf die umgewandelte juristische Person.

4.2.1.2.3 Rückwirkende Umwandlung

Bei der Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person wird die Steuerpflicht grundsätzlich nicht unterbrochen. Eine Beendigung und ein Neubeginn der Steuerpflicht tritt jedoch dann ein, wenn die Umwandlung zu einem Tarifwechsel führt. In einem solchen Fall wird grundsätzlich auf den Zeitpunkt des Eintrags im Handelsregister abgestellt.

Eine rückwirkende Umwandlung, die zu einem Tarifwechsel führt, wird steuerlich nur dann anerkannt, wenn die Anmeldung zusammen mit dem Umwandlungsbeschluss innerhalb von sechs Monaten nach dem Stichtag der Umwandlungsbilanz beim Handelsregister eingetrof- fen ist und die Anmeldung ohne irgendwelche Weiterungen zum Eintrag geführt hat.

Wird eine rückwirkende Umwandlung, die zu einem Tarifwechsel führt, akzeptiert, werden die Steuerpflicht, die Steuerperiode und die Bemessungsperiode am Umwandlungsstichtag

- 48 -

unterbrochen. Andernfalls wird für die Festsetzung des steuerbaren Gewinnes auf den Han- delsregistereintrag abgestellt. Dies bedingt die Erstellung eines Abschlusses auf diesen Zeitpunkt.

4.2.1.2.4 Vorjahresverluste

Bei der Umwandlung einer steuerpflichtigen juristischen Person in eine andere juristische Person können die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinnes noch nicht berück- sichtigten Vorjahresverluste weiterhin nach Artikel 67 Absatz 1 DBG geltend gemacht wer- den.

4.2.1.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Bei einer Umwandlung einer juristischen Person in eine andere juristische Person ist die Einkommenssteuer nur dann betroffen, wenn sich die juristische Person in eine Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft umwandelt. Dabei erzielen beteiligte Privatpersonen in dem Umfange Beteiligungsertrag, als ihnen Gratisaktien, höherer Nennwert, Ausgleichszahlungen oder andere geldwerte Vorteile zu Lasten der Reserven der umgewandelten Kapitalgesell- schaft oder Genossenschaft zufliessen.

4.2.1.4 Verrechnungssteuer

Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG regelt im Sinne einer Ausnahme, dass Reserven und Gewinne einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die bei einer Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG in die Reserven einer aufnehmenden oder umgewandelten inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft übergehen, von der Verrechnungssteuer ausgenommen sind. Dabei wird vorausgesetzt, dass das übertragene Verrechnungssteu- ersubstrat erhalten bleibt.

Die bei einer Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft den Inhabern der Beteiligungsrechte oder diesen nahestehenden Dritten zukommenden Ausgleichszahlungen, Gratisaktien, Gratisnennwert- erhöhungen und sonstigen Erträge unterliegen nach Artikel 4 Absatz 1 Buchstabe b VStG der Verrechnungssteuer, sofern sie zu Lasten der Reserven einer inländischen Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft erfolgen.

4.2.1.5 Emissionsabgabe

Bei einer Umwandlung durch den Wechsel der Rechtsform (Rechtskleidwechsel; direkte Umwandlung) werden keine neuen Beteiligungsrechte begründet oder erhöht. Die Emissi- onsabgabe ist somit nicht betroffen.

Die mit einer „indirekten Umwandlung“ einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft (Liqui- dation und Sacheinlagegründung oder Vermögensübertragung) verbundene Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten ist nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen, soweit sie das bisherige Grund- oder Stammkapital nicht übersteigt.

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung eines Vereins, einer Stif-

- 49 -

tung oder eines Unternehmens des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts beschränkt. Diese Reduktion der Bemes- sungsgrundlage für die Emissionsabgabe wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren bestand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgen- den fünf Jahren Beteiligungsrechte veräussert werden.

4.2.1.6 Umsatzabgabe

Bei einer Umwandlung durch den Wechsel der Rechtsform (Rechtskleidwechsel; direkte Umwandlung) werden keine Vermögenswerte übertragen. Die Umsatzabgabe ist somit nicht betroffen.

Die mit einer „indirekten Umwandlung“ (Liquidation und Sacheinlagegründung oder Vermö- gensübertragung) verbundene entgeltliche Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG).

- 50 -

4.2.2 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere

Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft

4.2.2.1 Tatbestand

Die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft kann zivilrechtlich direkt erfolgen (Art. 53 u. 54 FusG). Ein solcher Rechtskleidwechsel erfordert keine Neugründung einer Gesellschaft und somit auch keine Übertragung der Aktiven und Passiven. Trotz der Änderung der Rechtsform behält die Gesellschaft ihre Identität und ihre Rechtspersönlichkeit.

4.2.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.2.2.2.1 Grundsatz

Für die Gewinnsteuer führt die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft zu keinem Tarifwechsel und somit zu keiner Unterbrechung der Steuerperiode. Die Erstellung und Einreichung eines Zwi- schenabschlusses ist deshalb nicht erforderlich.

4.2.2.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Das Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz bezieht sich auf die umgewandelte Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft. Dieses Erfordernis kann auch bei einer Sitzverlegung ins Ausland („Umwandlung“ in eine ausländische Gesellschaft; Art. 163 IPRG) erfüllt sein, soweit die übertragenen Aktiven und Passiven einer schweizerischen Betriebsstätte der ausländischen juristischen Person zuzurechnen sind (Wechsel von der unbeschränkten zur beschränkten Steuerpflicht; Art. 50-52 DBG). Vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz kann jedoch nur dann ausgegangen werden, wenn bei der inter- nationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Ausscheidungsmethode gewährleistet.

Bei der Verlegung des Sitzes oder der Verwaltung ins Ausland ist die Einreichung eines Zwischenabschlusses erforderlich (Art. 79 Abs. 3 DBG). Sofern die Sitzverlegung keinen Tarifwechsel zur Folge hat, wird die Steuerpflicht jedoch nicht unterbrochen.

4.2.2.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

4.2.2.3.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.3 hievor.

Die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft ist für die Gesellschafter oder Genossenschafter steuerneut- ral, soweit keine Gratisnennwerterhöhungen oder Ausgleichzahlungen erfolgen.

- 51 -

4.2.2.3.2 Sitzverlegung ins Ausland

Nach Artikel 163 IPRG kann sich eine schweizerische Gesellschaft ohne Liquidation und Neugründung dem ausländischen Recht unterstellen („Umwandlung“ in eine ausländische Gesellschaft“).

Für die direkte Bundessteuer ergeben sich die gleichen Steuerfolgen wie bei der Absorption einer inländischen Gesellschaft durch eine ausländische Gesellschaft (vgl. Ziff. 4.1.2.3.9 hievor).

4.2.2.4 Verrechnungssteuer

4.2.2.4.1 Grundsatz

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.4 hievor.

Die Ausführungen zur direkten Bundessteuer (Einkünfte aus beweglichem Privatvermögen) gelten auch für die Verrechnungssteuer, sofern es sich um die Umwandlung einer inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine andere inländische Kapitalgesell- schaft oder Genossenschaft handelt.

4.2.2.4.2 Sitzverlegung ins Ausland

Nach Artikel 163 IPRG kann sich eine schweizerische Gesellschaft ohne Liquidation und Neugründung dem ausländischen Recht unterstellen („Umwandlung“ in eine ausländische Gesellschaft“). Die Verlegung des Sitzes einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ins Ausland kommt für die Verrechnungssteuer einer Liquidation gleich (Art. 4 Abs. 2 VStG). Auf dem Liquidationsüberschuss ist die Verrechnungssteuer geschuldet. Leistungsempfänger und somit rückerstattungsberechtigt sind die Gesellschafter bzw. Genossenschafter der umgewandelten schweizerischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft.

Für die Verrechnungssteuer ergeben sich somit die gleichen Steuerfolgen wie bei der Fusion einer inländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft mit einer ausländischen Gesell- schaft (vgl. Ziff. 4.1.2.4.2 hievor).

4.2.2.5 Emissionsabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.5 hievor.

4.2.2.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.6 hievor.

- 52 -

4.2.3 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in einen Verein,

in eine Stiftung oder in eine übrige juristische Person

4.2.3.1 Tatbestand

Nur die Umwandlung einer Genossenschaft ohne Anteilskapital in einen Verein ist zivilrecht- lich durch einen Rechtskleidwechsel möglich (Art. 54 Abs. 4 FusG). Alle übrigen Kapitalge- sellschaften oder Genossenschaften können nur indirekt, d.h. übertragend, in einen Verein, eine Stiftung oder in eine übrige juristische Person umgewandelt werden.

4.2.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in einen Verein, eine Stif- tung oder eine übrige juristische Person ist mit einem Tarifwechsel verbunden (von 8,5% [Art. 68 DBG] zu 4,25% [Art. 71 DBG]). Dieser Tarifwechsel führt zu keiner gewinnsteuerli- chen Abrechnung über die stillen Reserven. Infolge des Tarifwechsels erfolgt jedoch eine Beendigung und ein Neubeginn der Steuerpflicht. Deshalb ist die Erstellung und Einreichung eines Abschlusses erforderlich (Art. 79 Abs. 3 DBG).

4.2.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in einen Verein, in eine Stiftung oder in eine übrige juristische Person fällt die latente Steuerlast auf den Ausschüt- tungen an die Gesellschafter oder Genossenschafter weg. Gleich wie bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunternehmung unterliegt der Liquidationsüberschuss (offene und stille Reserven) bei den bisherigen beteiligten natürli- chen Personen der Einkommenssteuer (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG; vgl. Ziff. 4.2.6.4 hienach).

4.2.3.4 Verrechnungssteuer

Die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in einen Verein, in eine Stiftung oder in eine übrige juristische Person kommt steuerlich einer Liquidation gleich. Auf dem Liquidationsüberschuss ist die Verrechnungssteuer geschuldet.

4.2.3.5 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.6 hievor.

4.2.3.6 Nicht betroffene Steuer

 Emissionsabgabe.

- 53 -

4.2.4 Umwandlung eines Vereins, einer Stiftung oder einer übrigen juristischen

Person in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft

4.2.4.1 Tatbestand

Nur die Umwandlung eines im Handelsregister eingetragenen Vereins ist zivilrechtlich durch einen Rechtskleidwechsel möglich (Art. 54 Abs. 5 FusG). Alle übrigen Vereine, Stiftungen oder übrigen juristische Personen können nur indirekt, d.h. übertragend, in eine Kapitalge- sellschaft oder Genossenschaft umgewandelt werden.

4.2.4.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Umwandlung eines Vereins, einer Stiftung oder einer übrigen juristischen Person in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ist mit einem Tarifwechsel verbunden (von 4,25% [Art. 71 DBG] zu 8,5% [Art. 68 DBG]). Dieser Tarifwechsel führt zu keiner gewinnsteuerlichen Abrechnung über die stillen Reserven. Infolge des Tarifwechsels erfolgt jedoch eine Beendi- gung und ein Neubeginn der Steuerpflicht. Deshalb ist die Erstellung und Einreichung eines Abschlusses erforderlich (Art. 79 Abs. 3 DBG).

4.2.4.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Bei einer Umwandlung eines Vereins, einer Stiftung oder einer übrigen juristischen Person in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft erzielen Privatpersonen, die sich an der neu- en Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft beteiligen, in dem Umfange Beteiligungsertrag, als ihnen gratis Nennwert zufliesst („Gratisaktien“, Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

4.2.4.4 Verrechnungssteuer

Die bei einer Umwandlung eines Vereins, einer Stiftung oder einer übrigen juristischen Per- son in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ausgegebenen Beteiligungsrechte unterliegen nicht der Verrechnungssteuer, da sie zu Lasten des Aktivenüberschusses einer nicht verrechnungssteuerpflichtigen juristischen Person (Verein, Stiftung oder übrige juristi- sche Person) begründet werden.

4.2.4.5 Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung eines Vereins oder einer Stiftung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts beschränkt. Diese Reduktion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabgabe wird je- doch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren bestand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräussert werden.

4.2.4.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.6 hievor.

- 54 -

4.2.5 Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine

Kapitalgesellschaft oder in eine Genossenschaft

4.2.5.1 Tatbestand

Als Institute des öffentlichen Rechts, die eine direkte Umwandlung (Rechtskleidwechsel) vornehmen können (Art. 99-101 FusG), gelten die im Handelsregister eingetragenen, organi- satorisch verselbständigten Einrichtungen des öffentlichen Rechts des Bundes, der Kantone und der Gemeinden, unabhängig, ob sie als juristische Person ausgestaltet sind oder nicht (Art. 2 Bst. d FusG).

4.2.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.2.5.2.1 Auszug aus der Botschaft zum FusG20:

„Die Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder in eine Genossenschaft, deren Anteile veräussert werden (Privatisierung), hat im Allgemeinen Auswirkungen auf die Steuerpflicht (s. Art. 49 und 56 DBG sowie Art. 21 und 23 StHG). Ge- mäss dem Massgeblichkeitsprinzip erfolgt die Besteuerung von Unternehmen gestützt auf die Handelsbilanz. Wenn die Bilanzwerte vor der Fusion oder der Umwandlung für die Be- messung der Gewinnsteuer übernommen werden, sind die vor Eintritt der Steuerpflicht ge- bildeten stillen Reserven oft Gegenstand einer latenten Steuerlast. Es muss in den Fällen, in denen eine Aufwertung unzulässig ist, möglich sein, diese stillen Reserven im Inventar fest- zuhalten. Nur solche privatrechtlich offen gelegte und bestätigte 21 Mehrwerte können wie Einlagen der Mitglieder von Kapitalgesellschaften behandelt werden, die steuerfrei sind (Art. 60 Bst. a DBG und Art. 24 Bst. a StHG). Bei der Bemessung der Gewinnsteuer sind sie wie die versteuerten stillen Reserven zu behandeln. Dadurch können sich die Abschreibun- gen auf die höheren "Werte für die Gewinnsteuer" stützen, und der aus der Gewinn- und Verlustrechnung resultierende Kapitalgewinn wird, was den Unterschied zwischen dem Bi- lanzwert und dem eventuell höheren "Wert für die Gewinnsteuer" betrifft, nicht besteuert.

Die Bestimmung der stillen Reserven setzt die Bewertung der Aktiven und Passiven im Zeit- punkt der Umwandlung voraus. Diese Bewertung kann für die Gewinnsteuer nur entschei- dend sein, wenn sie vom Privatrecht anerkannt wird. Die im Inventar aufgeführten Werte müssen im Allgemeinen durch eine besonders befähigte Revisorin oder einen besonders befähigten Revisor überprüft werden. Dies ist jedoch nicht notwendig, wenn seitens der öf- fentlichen Hand das notwendige Fachwissen vorhanden ist und allgemein anerkannte oder gar gesetzliche Bewertungsregeln zur Anwendung gelangen22.

Die im Inventar enthaltenen Werte dienen allgemein als Grundlage für die Erstellung der Eröffnungsbilanz. Wenn diese Werte mit spezialgesetzlichen Vorschriften zur Rechnungs- legung, wie z.B. Artikel 24 Absatz 2 Buchstabe g der Verordnung vom 17. Mai 1972 über die Banken und Sparkassen (Bankenverordnung, BankV; SR 952.02), der die Stetigkeit in der

20 BBl 2000 4483

21 S. Art. 100 Abs. 2 am Ende.

22 Bei grösseren öffentlich-rechtlichen Körperschaften (Bund, Kantone) ist in der Regel das notwendige Fachwissen vorhanden, um fach- und sachgerechte Inventare erstellen und Bewertungen vornehmen zu kön- nen. Kommen in solchen Fällen zudem anerkannte Bewertungsregeln (Fachempfehlungen zur Rechnungs- legung [FER], International Accounting Standards [IAS]) oder gesetzliche Bewertungsvorschriften zur Anwen- dung (Bsp. Kantonalbanken), ist eine Prüfung durch eine besonders befähigte Revisorin oder einen besonders befähigten Revisor nicht zwingend.

- 55 -

Darstellung und der Bewertung vorschreibt, nicht übereinstimmen, unterliegen die aus dem Inventar resultierenden stillen Reserven der Regelung von Artikel 60 Buchstabe a DBG.“

Im Zeitpunkt des Inkrafttretens des FusG gilt die oben erwähnte Ausnahme nur für Banken (Beispiel Nr. 8 im Anhang I).

Die Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft kann nach wie vor auch indirekt durch eine Sacheinlagegründung erfolgen. Dabei können die Vermögenswerte zum Verkehrswert eingebracht werden Art. 634 ff. OR. Der Goodwill gilt als derivativ und kann in der Eröffnungsbilanz ebenfalls aktiviert werden. Eine von der Handelsbilanz abweichende Steuerbilanz kann aufgrund des Massgeblichkeits- prinzips nicht geltend gemacht werden.

Die Steuerpflicht einer aus einer Umwandlung eines steuerbefreiten Instituts des öffentlichen Rechts in eine nicht steuerbefreite Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft beginnt mit dem Eintrag ins Handelsregister. Die Steuerperiode beginnt jedoch mit dem vereinbarten Um- wandlungs- oder Übernahmestichtag.

4.2.5.2.2 Vorjahresverluste

Verluste, die vor Beginn der Steuerpflicht angefallen sind, können steuerlich nicht in Abzug gebracht werden.

4.2.5.3 Verrechnungssteuer

Die bei einer Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ausgegebenen Beteiligungsrechte unterliegen nicht der Verrech- nungssteuer, da sie zu Lasten des Aktivenüberschusses einer nicht verrechnungssteuer- pflichtigen Körperschaft begründet werden.

4.2.5.4 Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung eines Unternehmens des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts beschränkt. Diese Reduktion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabga- be wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren bestand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräus- sert werden.

4.2.5.5 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.6 hievor.

4.2.5.6 Nicht betroffene Steuer

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen).

- 56 -

4.2.6 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine

Personenunternehmung

4.2.6.1 Tatbestand

Kapitalgesellschaften und Genossenschaften können sich nach dem FusG nicht direkt in eine Personenunternehmung umwandeln (Art. 54 FusG). Eine solche Umwandlung bedingt zivilrechtlich die Errichtung eines neuen Rechtsträgers und die Liquidation des bisherigen Rechtsträgers. Es findet zivilrechtlich somit eine Übertragung von Aktiven und Passiven statt.

4.2.6.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit)

4.2.6.2.1 Übernahme der bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte

Die bisherigen Gewinnsteuerwerte werden zu den für die Einkommenssteuer massgeblichen Werten übernommen. Die latente Steuer auf den unversteuerten stillen Reserven wechselt somit von der Gewinnsteuer zur Einkommenssteuer (Beispiel Nr. 9 im Anhang I).

4.2.6.2.2 Vorjahresverluste

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunter- nehmung liegt Steuerneutralität auf der Unternehmensebene vor (bisher Gewinnsteuer; neu Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit). Die an der übernehmenden Personenun- ternehmung beteiligten natürlichen Personen können somit allfällige, steuerlich noch nicht berücksichtigte Vorjahresverluste der übertragenden juristischen Personen bei der Festset- zung des steuerbaren Einkommens in Abzug bringen (Art. 31 DBG; Beispiel Nr. 9 im An- hang I).

4.2.6.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.2.6.3.1 Grundsatz

Die Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunterneh- mung ist für die Gewinnsteuer neutral, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht;  die bisher für die Gewinnsteuer massgebenden Werte übernommen werden (Beispiel Nr. 9 im Anhang I).

4.2.6.3.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Der Fortbestand der Steuerpflicht kann sich bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunternehmung nicht auf die untergehende juristische Person beziehen. Vielmehr findet ein Übergang der stillen Reserven auf eine natürliche Person statt. Der Fortbestand der Steuerpflicht bezieht sich somit auf die Steuerpflicht der Gesellschafter und die Fortführung des Betriebes durch eine Personenunternehmung in der Schweiz.

- 57 -

4.2.6.3.3 Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in die Betriebsstätte einer Personenunternehmung

Eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, deren Beteiligungsrechte von einer Perso- nenunternehmung gehalten werden, kann durch Liquidation in eine Betriebsstätte einer Per- sonenunternehmung „umgewandelt“ werden.

Betriebsstätten von ausländischen Personenunternehmungen unterliegen der Gewinnsteuer (Art. 11 DBG). Die „Umwandlung“ einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in die Be- triebsstätte einer ausländischen Personenunternehmung kann deshalb für die Gewinnsteuer neutral erfolgen, soweit die stillen Reserven der schweizerischen Betriebsstätte verhaftet bleiben. Vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz kann jedoch nur dann ausgegan- gen werden, wenn bei der internationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Ausschei- dungsmethode gewährleistet.

4.2.6.3.4 Rückwirkende Umwandlung

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunter- nehmung wird die Steuerpflicht grundsätzlich mit dem Eintrag im Handelsregister beendet.

Eine rückwirkende Umwandlung wird steuerlich nur dann anerkannt, wenn die Anmeldung zusammen mit den Gründungsakten innerhalb von sechs Monaten nach dem Stichtag der Übernahmebilanz beim Handelsregister eingetroffen ist und die Anmeldung ohne irgendwel- che Weiterungen zum Eintrag geführt hat.

Wird die rückwirkende Umwandlung akzeptiert, endet die Steuerpflicht auf den vereinbarten Übernahmestichtag. Entsprechend beginnt die selbständige Erwerbstätigkeit in diesem Zeit- punkt. Andernfalls wird auf den Handelsregistereintrag abgestellt. Dies bedingt die Erstellung eines Abschlusses auf diesen Zeitpunkt.

4.2.6.4 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunter- nehmung findet eine Liquidation der Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft statt. Eine spätere Erfassung der offenen und stillen Reserven (Liquidationsüberschuss) bei den Ge- sellschaftern oder Genossenschaftern ist nicht möglich. Der Liquidationsüberschuss unter- liegt deshalb der Einkommenssteuer (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG; Beispiel Nr. 9 im An- hang I).

4.2.6.5 Verrechnungssteuer

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunter- nehmung unterliegt der Liquidationsüberschuss der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG; Beispiel Nr. 9 im Anhang I).

- 58 -

4.2.6.6 Umsatzabgabe

Siehe Ausführungen unter Ziffer 4.2.1.6 hievor.

4.2.6.7 Nicht betroffene Steuer

 Emissionsabgabe.

- 59 -

4.3 Spaltung

4.3.1 Tatbestände

Mittels Spaltung überträgt eine Gesellschaft (übertragende Gesellschaft) Teile ihres Vermö- gens auf eine andere Gesellschaft (übernehmende Gesellschaft) gegen die Gewährung von Beteiligungsrechten an ihre Gesellschafter (bisheriger Begriff im Steuerrecht: „vertikale Spal- tung“). Es handelt sich dabei um eine Art Gegenstück zur Fusion. Dabei wird eine Gesell- schaft in zwei oder mehrere Parallel- oder Schwestergesellschaften aufgeteilt. Die Aufteilung in Schwestergesellschaften wird als symmetrische Spaltung und die Aufteilung in Parallelge- sellschaften als asymmetrische Spaltung bezeichnet. Bei einer symmetrischen Spaltung bleiben die Beteiligungsverhältnisse an den aus der Spaltung hervorgehenden oder verblei- benden Gesellschaften gleich wie an der gespaltenen Gesellschaft. Bei einer asymmetri- schen Spaltung werden den Gesellschaftern Beteiligungsrechte zugewiesen, die vom Ver- hältnis ihrer bisherigen Beteiligung abweichen.

Im Weiteren wird unterschieden, ob aus einer Gesellschaft zwei neue Gesellschaften entste- hen und die übertragende Gesellschaft untergeht (Aufspaltung) oder ob eine Gesellschaft Vermögenswerte auf eine andere bestehende oder neue Gesellschaft überträgt (Abspal- tung).

Übersicht23 Aufspaltung (Art. 29 Bst. a FusG; Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG)

Symmetrische Aufspaltung Asymmetrische Aufspaltung

X Y X Y

AB AB

A B A B

Abspaltung (Art. 29 Bst. b FusG; Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG)

Symmetrische Abspaltung Asymmetrische Abspaltung

X Y X Y

AB B AB B

23 H.-J. Neuhaus / M. Neuhaus / P. Riedweg; Kammer-Seminar vom 19.9.2003 zum FusG

- 60 -

Der Effekt einer „vertikalen Spaltung“ konnte nach bisherigem Recht zivilrechtlich wie folgt bewirkt werden, was auch nach Inkrafttreten des FusG weiterhin möglich ist:  Sacheinlage- oder Sachübernahmegründung einer Tochtergesellschaft mit anschliessen- der Übertragung der neuen Beteiligungsrechte auf die Aktionäre – bei einem «Spin-off» geschieht dies ohne, bei einem «Split-off» mit Kapitalherabsetzung der übertragenden Gesellschaft;  Übertragung von Aktiven und Verbindlichkeiten des abzuspaltenden Komplexes auf die Aktionäre (Naturaldividende), die ihrerseits die Nachfolgegesellschaft(en) gründen und de- ren Aktien durch Sacheinlage der erhaltenen Wirtschaftsgüter liberieren;  Zeichnung der Aktien der Nachfolgegesellschaft durch die Aktionäre der bisherigen Ge- sellschaft, welche die abzuspaltenden Aktiven und Verbindlichkeiten zur Liberierung der Aktien der Nachfolgegesellschaft überträgt.

Nach dem FusG kann eine Spaltung im steuerrechtlichen Sinne zivilrechtlich neu wie folgt abgewickelt werden:  Aufspaltung (Art. 29 Bst. a FusG);  Abspaltung (Art. 29 Bst. b FusG);  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG) auf eine neugegründete oder eine bestehende Schwestergesellschaft.

Nach dem FusG kann eine Spaltung zivilrechtlich durch eine direkte Vermögensteilung erfol- gen (Auf- oder Abspaltung; Art. 29 FusG).

4.3.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.3.2.1 Grundsatz

Nach Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG werden die stillen Reserven einer juristischen Person im Fall einer Spaltung nicht besteuert, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht;  die bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte übernommen werden;  ein oder mehrere Betriebe oder Teilbetriebe übertragen werden;  die nach der Spaltung bestehenden juristischen Personen einen Betrieb oder Teilbetrieb weiterführen.

Eine unveränderte Weiterführung sowohl des durch Spaltung übertragenen als auch des zurückbleibenden Geschäftsbetriebes ist nicht erforderlich.

Für die Gewinnsteuer spielt es keine Rolle, wie der Effekt einer Spaltung zivilrechtlich bewirkt wird. Steuerlich liegt nach wie vor ein sog. "Entnahmetatbestand" vor. Dies bedeutet, dass - wenn im Gesetz nicht ausdrücklich Steuerneutralität vorgesehen ist (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG) - eine Realisation der stillen Reserven vorliegt (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

Ebenfalls unbeachtlich ist, ob eine Auf- oder Abspaltung erfolgt.

Für grenzüberschreitende Spaltungen (Art. 163d IPRG) gelten die gleichen Grundsätze wie bei grenzüberschreitenden Fusionen (vgl. Ziff. 4.1.2.2.2 hievor).

- 61 -

4.3.2.2 Rückwirkende Spaltung

Bei einer Aufspaltung endet die Steuerpflicht der Gesellschaft grundsätzlich mit der Lö- schung im Handelsregister. Die Steuerpflicht einer aus einer Auf- oder Abspaltung hervorge- henden Gesellschaft beginnt grundsätzlich mit dem Eintrag ins Handelsregister.

Eine rückwirkende Spaltung wird steuerlich nur dann anerkannt, wenn die Anmeldung zu- sammen mit dem Spaltungsbeschluss innerhalb von sechs Monaten nach dem Stichtag der letzten Bilanz beim Handelsregister eingetroffen ist und die Anmeldung ohne irgendwelche Weiterungen zum Eintrag geführt hat.

Wird die rückwirkende Spaltung akzeptiert, beginnen die Steuerpflicht, die Steuerperiode und die Bemessungsperiode einer aus einer Spaltung hervorgehenden Gesellschaft mit dem vereinbarten Spaltungsstichtag. Entsprechend endet die Steuerpflicht einer aufgespaltenen Gesellschaft in diesem Zeitpunkt. Andernfalls wird für die Festsetzung des steuerbaren Ge- winnes auf den Handelsregistereintrag abgestellt. Dies bedingt die Erstellung eines Ab- schlusses auf diesen Zeitpunkt.

4.3.2.3 Veräusserungssperrfrist

Auf eine gesetzliche Verankerung einer Veräusserungssperrfrist für die aus einer Spaltung hervorgehenden oder verbleibenden Beteiligungsrechte an der spaltenden Gesellschaft wurde bewusst verzichtet. Das Verhalten der Gesellschafter soll nach dem Willen des Ge- setzgebers keine Auswirkungen auf die Gewinnsteuer haben.

4.3.2.4 Abgrenzung Spaltung - Verkauf

Die Steuerneutralität der Spaltung bedingt, dass mit dem Betrieb auch ein angemessenes Eigenkapital (Aktienkapital und/oder offene Reserven) übertragen wird.

Der Verkauf eines Betriebes an eine Schwestergesellschaft kann nicht als gewinnsteuerneut- rale Spaltung qualifiziert werden (Beispiel Nr. 11 im Anhang I). Jedoch ist eine entgeltliche Vermögensübertragung im Konzern steuerneutral möglich, wenn sie zwischen inländischen Konzerngesellschaften erfolgt (Art. 61 Abs. 3 DBG; vgl. Ziff. 4.5 hienach; Beispiel Nr. 20 im Anhang I).

4.3.2.5 Betrieb und Teilbetrieb

Nach geltender Praxis wird unter den Begriffen „Betrieb“ und „Teilbetrieb“ Folgendes ver- standen:  Betrieb: Organisatorisch-technischer Komplex von Vermögenswerten, welcher für die unternehmerische Leistungserstellung eine relativ unabhängige, organische Einheit dar- stellt.  Teilbetrieb: Kleinster für sich lebensfähiger Organismus eines Unternehmens.

Ein Betrieb oder Teilbetrieb liegt dann vor, wenn kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  die Unternehmung erbringt Leistungen auf dem Markt oder an verbundene Unternehmen;  die Unternehmung verfügt über Personal;

- 62 -

 der Personalaufwand steht in einem sachgerechten Verhältnis zum Ertrag.

Einem Betrieb können auch nichtbetriebsnotwendige Aktiven mitgegeben werden (z.B. liqui- de Mittel und Immobilien), sofern der Betrieb nicht nur von untergeordneter Bedeutung ist, nicht nur zum Zwecke einer steuerneutralen Spaltung geschaffen wurde und weitergeführt wird (allgemeiner Vorbehalt der Steuerumgehung).

4.3.2.6 Vermögensverwaltungs- und Holdinggesellschaften

Das Halten und Verwalten von Wertschriften, die lediglich der Anlage von eigenem Vermö- gen dienen, stellt auch bei einem grossen Vermögen nie einen Betrieb dar.

Eine Holdingspaltung ist nur dann steuerneutral, soweit die Grundvoraussetzungen einer steuerneutralen Umstrukturierung und wenn kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  bei den Beteiligungen handelt es sich wertmässig überwiegend um Beteiligungen an akti- ven Gesellschaften;  die Beteiligungen machen mehrheitlich mindestens 20 Prozent des Grund- oder Stamm- kapitals der anderen Gesellschaften aus oder ermöglichen auf andere Weise einen mas- sgebenden Einfluss (z.B. durch einen Aktionärsbindungsvertrag);  die nach der Spaltung bestehenden Holdinggesellschaften nehmen tatsächlich eine Hol- dingfunktion mit eigenem Personal oder über beauftragte Personen wahr (Koordination der Geschäftstätigkeit mehrerer Tochtergesellschaften; strategische Führung);  die nach der Spaltung bestehenden Holdinggesellschaften bestehen weiter.

4.3.2.7 Finanz- und Immaterialgüterverwertungsgesellschaften

Finanz- und Immaterialgüterverwertungsgesellschaften führen dann einen Betrieb, wenn kumulativ:  ein Marktauftritt erfolgt oder Dienstleistungen an Konzerngesellschaften erbracht werden;  die Unternehmung tatsächlich mindestens eine Person für ihre Dienstleistungen beschäf- tigt oder beauftragt (eine Vollzeitstelle).

4.3.2.8 Immobiliengesellschaften

Das Halten und Verwalten eigener Immobilien stellt dann einen Betrieb dar, wenn kumulativ folgende Erfordernisse erfüllt sind:  es erfolgt ein Marktauftritt oder es werden Betriebsliegenschaften an Konzerngesellschaf- ten vermietet;  die Unternehmung beschäftigt oder beauftragt mindestens eine Person für die Verwaltung der Immobilien (eine Vollzeitstelle für rein administrative Arbeiten);  die Mieterträge betragen mindestens das 20-fache des marktüblichen Personalaufwandes für die Immobilienverwaltung24.

Eine Spaltung von Immobiliengesellschaften ist nur dann steuerneutral möglich, soweit die Grundvoraussetzungen einer steuerneutralen Umstrukturierung erfüllt sind und

24 Bundesrat Villiger, Ständerat 21.3.2001; Amtliches Bulletin, S. 41

- 63 -

 die übertragenen Immobilien einen Betrieb verkörpern  und die nach der Spaltung bestehenden Immobiliengesellschaften einen Betrieb oder Teilbetrieb weiterführen.

4.3.2.9 Abschreibungen und Rückstellungen auf übertragenen Beteiligungen

Wertberichtigungen sowie Abschreibungen auf Beteiligungen von mindestens 20 Prozent werden dem steuerbaren Gewinn zugerechnet, soweit sie nicht mehr begründet sind (Art. 62 Abs. 4 DBG). Dies trifft zu, soweit eine nachhaltige Werterholung der Beteiligung eingetreten ist. Bei der Veranlagung einer Gesellschaft, die eine Beteiligung zum Gewinnsteuerwert auf eine inländische Konzerngesellschaft durch Spaltung übertragen hat, ist deshalb zu prüfen, inwieweit allfällige Abschreibungen oder Rückstellungen auf dieser Beteiligung noch ge- schäftsmässig begründet sind (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.2).

4.3.2.10 Gestehungskosten einer durch Spaltung übertragenen Beteiligung

Erfolgen im Rahmen einer Auf- oder Abspaltung Beteiligungsübertragungen (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG), bedingt dies eine Fortführung der Gewinnsteuerwerte und der Gestehungskos- ten der übertragenen Beteiligungen bei der erwerbenden Gesellschaft (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3b).

4.3.2.11 Übertragung einer Alt-Beteiligung

Alt-Beteiligungen, die im Rahmen einer steuerneutralen Spaltung (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG) übertragen werden, behalten ihre übergangsrechtliche Qualifikation (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 3.3.4c).

4.3.2.12 Steuerfolgen für eine beteiligte juristische Person (Muttergesellschaft) bei einer symmetrischen Spaltung (modifizierte Dreieckstheorie)

Aus der Sicht der Gesellschafter liegt bei einer symmetrischen Spaltung eine steuerneutrale Vermögensumschichtung vor. Ein Austausch von Beteiligungsrechten findet nicht statt. Auf- grund des Massgeblichkeitsprinzips der Handelsbilanz kommt für die steuerliche Gewinner- mittlung zwingend die modifizierte Dreieckstheorie zur Anwendung. Die Summe der Gewinn- steuerwerte und der Gestehungskosten der Beteiligungen bleibt unverändert. Allenfalls ergibt sich aufgrund der Vorteilszuwendung für die Beteiligung an der entreicherten Gesellschaft ein Abschreibungsbedarf. Ein solcher müsste durch eine Aufwertung der Beteiligung an der begünstigten Gesellschaft kompensiert werden (Umbuchung: Beteiligung „übernehmende Gesellschaft“ an Beteiligung „übertragende Gesellschaft“; Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3b). Für die Muttergesellschaft ergeben sich somit die gleichen Steu- erfolgen, wie bei einer Vorteilszuwendung zwischen verbundenen Unternehmen (Tochterge- sellschaften; Beispiel Nr. 10 im Anhang I).

4.3.2.13 Gewinnsteuerfolgen bei Nichterfüllung des Betriebserfordernisses

Mit dem Wegfall der nach bisheriger Praxis geltendenden Veräusserungssperrfrist kommt dem Betriebserfordernis eine viel grössere Bedeutung zu. Gleichzeitig stellt das neue Recht auch Teilbetriebe den eigentlichen Betrieben gleich. Im Folgenden wird deshalb nur noch der Begriff „Betrieb“ verwendet.

- 64 -

Wenn nur einzelne Aktiven – beispielsweise Liegenschaften – auf eine Schwestergesell- schaft übertragen werden, sind die Voraussetzungen einer steuerneutralen Spaltung (Be- triebserfordernis) nicht erfüllt. Die übertragenen stillen Reserven unterliegen auch dann der Gewinnsteuer, wenn die übernehmende Gesellschaft bereits einen Betrieb führt oder ver- schiedene Gesellschaften einzelne Aktiven durch Abspaltung zu einem neuen Betrieb zu- sammenführen.

Damit die Besteuerung bei einem umgekehrten Vorgang – der Abspaltung eines Betriebes und dem Verbleib einzelner, nur noch der Vermögensanlage dienenden Aktiven – sicherge- stellt ist, gilt das Betriebserfordernis nicht nur für die übertragenen Vermögenswerte sondern auch für die übertragende Gesellschaft. Erfüllt die übertragende Gesellschaft das Betriebser- fordernis nach der Spaltung nicht mehr, wird die Gewinnsteuer auf den verbleibenden stillen Reserven der übertragenden Gesellschaft erhoben. Dadurch wird sichergestellt, dass unge- achtet der gewählten zivilrechtlichen Gestaltung immer die gleichen steuerlichen Folgen eintreten.

Bei einer Spaltung können sich somit –vorbehältlich einer Vermögensübertragung nach Artikel 61 Absatz 3 DBG - folgende Gewinnsteuerfolgen ergeben:  Die Übertragung erfolgt durch einen Verkauf: Besteuerung der übertragenen, unversteu- erten stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft. Die übernehmende Gesell- schaft kann eine entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserve geltend machen.  Die übertragenen Vermögenswerte stellen keinen Betrieb dar: Besteuerung der übertra- genen, unversteuerten stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft. Die über- nehmende Gesellschaft kann eine entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserve geltend machen (Beispiele Nr. 12 und 13 im Anhang I).  Das Betriebserfordernis ist für die übertragende Gesellschaft nach der Übertragung nicht mehr erfüllt: Besteuerung der verbleibenden, unversteuerten stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft. Die übertragende Gesellschaft kann eine entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserve geltend machen (Beispiel Nr. 14 im Anhang I).

4.3.2.14 Übernahme von Vorjahresverlusten

Bei einer Spaltung können die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinnes noch nicht berücksichtigten Vorjahresverluste, die auf den übertragenen Betrieb oder Teilbetrieb entfallen, auf die übernehmende Gesellschaft übertragen werden und nach Artikel 67 Ab- satz 1 DBG geltend gemacht werden. Eine Übertragung der Vorjahresverluste ist jedoch ausgeschlossen, wenn eine Steuerumgehung vorliegt. Eine solche kann insbesondere dann vorliegen, wenn der übertragene Betrieb kurz nach der Spaltung eingestellt wird.

4.3.2.15 Abspaltung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft

Erfolgt eine Abspaltung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft, ist zu prüfen, ob die latente Gewinnsteuer auf den übertragenen stillen Reserven untergeht und ob eine Steuerumgehung vorliegt. Ein solches Vorgehen führt wie eine gewöhnliche Vorteilszuwen- dung zwischen verbundenen Unternehmen zu einer Besteuerung der übertragenen, unver- steuerten stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft. Die übernehmende Gesell- schaft kann eine entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserve geltend machen.

- 65 -

4.3.3 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im

Privatvermögen)

4.3.3.1 Veräusserungssperrfrist

Eine gewinnsteuerneutrale Spaltung stellt für die beteiligten natürlichen Personen eine steu- erneutrale Vermögensumschichtung dar, die an keine Veräusserungssperrfrist gebunden ist.

4.3.3.2 Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen

Die bei einer Spaltung den Inhabern der gesellschaftlichen Beteiligungsrechte an der über- nehmenden Gesellschaft zukommenden Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen unter- liegen nach Artikel 20 Absatz 1 Buchstabe c DBG der Einkommenssteuer, soweit sie nicht zu Lasten des Nennwertes der Beteiligungsrechte an der übertragenden Gesellschaft erfolgen (Kapitalherabsetzung).

4.3.3.3 Steuerfolgen einer nicht gewinnsteuerneutralen Spaltung

Eine nicht gewinnsteuerneutrale Spaltung stellt für den Gesellschafter grundsätzlich einen steuerbaren Entnahmetatbestand dar. Aufgrund der Dreieckstheorie werden grundsätzlich folgende Erträge aus Beteiligungen realisiert (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG):  Erfolgt die Übertragung des Betriebes durch einen unterpreislichen Verkauf, liegt eine Vorteilszuwendung zwischen verbundenen Unternehmen (Schwestergesellschaften) im Umfang der übertragenen stillen Reserven an eine verbundene Unternehmung vor (Bei- spiel Nr. 11 im Anhang I).  Stellen die durch Spaltung übertragenen Vermögenswerte keinen Betrieb dar, realisiert der Gesellschafter grundsätzlich die mit den Vermögenswerten übertragenen offenen und stillen Reserven (Beispiele Nr. 12 und 13 im Anhang I).  Ist das Betriebserfordernis für die übertragende Gesellschaft nach der Spaltung nicht mehr erfüllt, realisiert der Gesellschafter grundsätzlich die offenen und stillen Reserven derjenigen Gesellschaft, die das Betriebserfordernis nicht mehr erfüllt (Gleichbehandlung mit dem umgekehrten Vorgang aufgrund der wirtschaftlichen Betrachtungsweise; Beispiel Nr. 14 im Anhang I).

In allen drei Fällen liegt eine Vorteilszuwendung an eine verbundene Unternehmung (Schwestergesellschaft) vor.

Bei einer Vorteilszuwendung an eine Schwestergesellschaft erhält der Gesellschafter (Pri- vatperson) grundsätzlich einen geldwerten Vorteil aus der Beteiligung an der entreicherten Gesellschaft (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG), den er in die begünstigte Gesellschaft einlegt (Dreieckstheorie). Um eine Mehrfachbelastung bei ihm zu vermeiden, kann er jedoch die sogenannte «modifizierte Dreieckstheorie» beantragen. Danach entfällt beim Gesellschafter die Besteuerung einer Ausschüttung, sofern er die Beteiligungsrechte an der begünstigten Gesellschaft nicht innert 5 Jahren veräussert. Im Falle einer nicht steuerneutralen Spaltung wegen fehlendem Betriebserfordernis bezieht sich die Frist auf die Beteiligungsrechte an der Gesellschaft, die keinen Betrieb weiterführt. Um eine Besteuerung bei der Verletzung dieser Frist im Nachsteuerverfahren sicherzustellen, wird vom Gesellschafter die Abgabe eines entsprechenden Revers verlangt. Es handelt sich bei dieser Praxis um eine „Billigkeitslö- sung“, die zum Ziel hat, eine im Ergebnis zweifache Besteuerung des Vermögensertrages beim Gesellschafter zu vermeiden. Nicht anwendbar ist die modifizierte Dreieckstheorie bei einer Abspaltung zwecks Sanierung (vgl. dazu Ziff. 4.1.4.3.2).

- 66 -

Für grenzüberschreitende Spaltungen (Art. 163d IPRG) gelten die gleichen Grundsätze wie bei grenzüberschreitenden Fusionen (vgl. Ziff. 4.1.2.3.9 hievor).

4.3.4 Verrechnungssteuer

4.3.4.1 Grundsatz

Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG regelt im Sinne einer Ausnahme, dass Reserven und Gewinne einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die bei einer Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG in die Reserven einer aufnehmenden oder umgewandelten inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft übergehen, von der Verrechnungssteuer ausgenommen sind. Dabei wird vorausgesetzt, dass das übertragene Verrechnungssteu- ersubstrat erhalten bleibt.

Sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung nach Artikel 61 Absatz 1 Buch- stabe b DBG nicht erfüllt (fehlendes Betriebserfordernis), liegt eine Vorteilszuwendung an eine Schwestergesellschaft vor, die der Verrechnungssteuer unterliegt. Aufgrund der zur Anwendung gelangenden Direktbegünstigungstheorie ist die übernehmende Gesellschaft Empfängerin der Leistung und somit rückerstattungsberechtigt. Die Verzinsung des Verrech- nungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

Für grenzüberschreitende Spaltungen (Art. 163d IPRG) gelten die gleichen Grundsätze wie bei grenzüberschreitenden Fusionen (vgl. Ziff. 4.1.2.4.2 hievor).

4.3.4.2 Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen

Die bei einer Spaltung den Inhabern der Beteiligungsrechte an der übernehmenden Gesell- schaft zukommenden Gratisaktien und Gratisnennwerterhöhungen unterliegen nach Artikel 4 Absatz 1 Buchstabe b VStG der Verrechnungssteuer, soweit sie nicht zu Lasten des Nenn- wertes der Beteiligungsrechte an der übertragenden Gesellschaft erfolgen (Kapitalherabset- zung).

4.3.4.3 Abspaltung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft

Erfolgt eine Abspaltung auf eine sanierungsbedürftige Schwestergesellschaft zwecks Sanie- rung der übernehmenden Gesellschaft, so erlangen die Gesellschafter eine geldwerte Leis- tung im Umfang der untergehenden Reserven (Anwendung der Dreieckstheorie; vgl.

Ziff. 4.1.4.4.2 hievor).

4.3.5 Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Spaltungen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Eine abgabebefreite Spaltung setzt – gleich wie bei der Gewinnsteuer – voraus, dass ein oder mehrere Betriebe übertragen werden und dass die nach der Spaltung bestehenden Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften einen Betrieb oder Teilbetrieb weiterführen. Eine Veräusserungssperrfrist für die Beteiligungsrechte an den nach der Spaltung bestehen- den Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften besteht nicht.

- 67 -

Nicht abgabebefreit ist derjenige Teil des neu geschaffenen nominellen Kapitals der über- nehmenden Gesellschaft(en), der das minimal erforderliche Eigenkapital nach dem Kreis- schreiben der ESTV Nr. 6 vom 6. Juni 1997 betreffend verdecktes Eigenkapital (Art. 65 DBG) bei Kapitalgesellschaften und Genossenschaften übersteigt, sofern die Merkmale der Abgabeumgehung erfüllt sind.

Liegt keine gewinnsteuerneutrale Spaltung vor, ist die Emissionsabgabe auf dem Nennwert der neuen Beteiligungsrechte – vorbehältlich der Freigrenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buch- stabe h StG – geschuldet.

Aufgrund der Direktbegünstigungstheorie unterliegen Vorteilszuwendungen einer Schwes- tergesellschaft der Verrechnungssteuer und somit konsequenterweise nicht auch der Emis- sionsabgabe. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Artikel 29 StG.

4.3.6 Umsatzabgabe

Die mit einer Spaltung verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatz- abgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG).

Die mit einer Spaltung verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden unterliegt jedoch dann der Umsatzabgabe, wenn keine gewinnsteuerneutrale Spaltung vorliegt (fehlendes Betriebserfordernis). Die in diesen Fällen geschuldete Umsatzabgabe wird gemäss Art. 16 StG auf dem Entgelt berechnet. Die Berechnung des massgebenden Entgelts erfolgt dabei folgendermassen: a) Wenn nur steuerbare Urkunden übernommen bzw. eingebracht werden, auf den gesam- ten Gutschriften an die Sacheinleger und den übernommenen Drittverpflichtungen; b) Wenn nicht nur steuerbare Urkunden, sondern auch andere Aktiven übernommen wer- den, auf den anteiligen Gutschriften und Drittverpflichtungen. Im Fall b) ist es somit notwendig,

1. den Anteil der steuerbaren Urkunden an den Gesamtaktiven zu Buchwerten zu be-

stimmen, 2. den entsprechenden Anteil vom Total der Gutschriften an Sacheinleger und über- nommenen Drittverpflichtungen zu ermitteln und 3. die Umsatzabgabe vom erhaltenen Wert, der als massgebendes Entgelt zu betrachten ist, zu berechnen. c) Werden in- und ausländische steuerbare Urkunden übertragen, so ist das massgebende Entgelt aufgrund der Buchwerte proportional aufzuteilen.

- 68 -

4.4 Übertragung auf Tochtergesellschaft (Ausgliederung)

4.4.1 Ausgliederung von Betrieben, Teilbetrieben sowie von Gegenständen des

betrieblichen Anlagevermögens

4.4.1.1 Tatbestand

Bei der Ausgliederung überträgt eine Gesellschaft Vermögenswerte auf eine Gesellschaft, an der sie sich beteiligt oder bereits beteiligt ist. Die Ausgliederung von Vermögenswerten ist im FusG nicht geregelt.

4.4.1.1.1 Tochterausgliederung und Fusionsausgliederung

Bei einer Tochterausgliederung werden Vermögenswerte auf eine neue oder eine bereits bestehende Gesellschaft ausgegliedert, an der ausschliesslich die übertragende Gesell- schaft beteiligt ist. Die Ausgliederung von Vermögenswerten auf eine Gesellschaft, an der sich eine oder mehrere andere Gesellschaften beteiligen (Fusionsausgliederung; „Joint Ven- ture“), hat die gleichen Steuerfolgen wie eine Tochterausgliederung.

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine Enkelgesellschaft ist eine zweifache Toch- terausgliederung (Beispiel Nr. 15 im Anhang I). Übersicht25

Ausgliederung

Fusionsausgliederung Tochterausgliederung «Joint Venture»

Aktionäre Aktionäre Aktionäre

A AG A AG B AG

Betrieb Be trie b b trie B AG AB AG Be

25 REICH, a.a.O., S. 193

- 69 -

4.4.1.1.2 Übertragung

Die Übertragung kann zivilrechtlich auf folgende Weise erfolgen:  Sacheinlage;  Verkauf;  Vermögensübertragung (Art. 69-77 FusG).

4.4.1.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.4.1.2.1 Grundsatz

Verdeckte Kapitaleinlagen führen grundsätzlich zu einer Besteuerung der auf eine Tochter- gesellschaft übertragenen stillen Reserven und zu einer entsprechenden Erhöhung des Gewinnsteuerwertes und der Gestehungskosten der Beteiligung (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG; Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3c).

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine Tochtergesellschaft ist im Sinne einer Aus- nahme steuerneutral, soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht (Art. 61 Abs. 1 DBG);  die bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte übernommen werden (Art. 61 Abs. 1 DBG);  es sich bei den übertragenen Vermögenswerten um Betriebe, Teilbetriebe oder Gegen- stände des betrieblichen Anlagevermögens handelt (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG);  es sich bei der übernehmenden Gesellschaft um eine inländische Tochtergesellschaft handelt (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG);  während den der Ausgliederung nachfolgenden fünf Jahren die übertragenen Vermö- genswerte oder die Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft nicht veräus- sert werden (Art. 61 Abs. 2 DBG).

4.4.1.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Das Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz bezieht sich auf die übernehmende Tochtergesellschaft und nicht auf die übertragende Muttergesellschaft.

Ein Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden Muttergesellschaft kann sich bei der Verle- gung ihres Sitzes oder ihrer tatsächlichen Verwaltung ins Ausland ergeben. Auch in einem solchen Fall gilt die Sperrfrist nach Artikel 61 Absatz 2 DBG.

Bei einem Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden Muttergesellschaft kann während der Veräusserungssperrfrist für die latente Gewinnsteuer Sicherstellung verlangt werden (Art. 169 DBG).

Die Steuerbehörden können von einer Gesellschaft mit Sitz im Ausland verlangen, dass sie einen Vertreter in der Schweiz bezeichnet (Art. 118 DBG).

- 70 -

4.4.1.2.3 Inländische Tochtergesellschaft

Als inländische Tochtergesellschaft gilt eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft mit Sitz oder tatsächlicher Verwaltung in der Schweiz (Art. 50 DBG), an der die übertragende Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft zu mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital beteiligt ist. Eine steuerneutrale Ausgliederung kann jedoch auch auf eine schweizerische Betriebsstätte (Art. 51 Abs. 1 Bst. b DBG) einer ausländischen Tochterge- sellschaft erfolgen. Vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz kann jedoch nur dann ausgegangen werden, wenn bei der internationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Aus- scheidungsmethode gewährleistet.

4.4.1.2.4 Übertragung

Die Übertragung kann im Gegensatz zur Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hievor) auch durch einen blossen Verkauf erfolgen.

4.4.1.2.5 Betrieb und Teilbetrieb

Es gelten die gleichen Abgrenzungsregeln wie für die Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hievor). Im Un- terschied zur Spaltung ist es nicht erforderlich, dass nach der Ausgliederung bei der übertra- genden Gesellschaft (Muttergesellschaft) ein Betrieb verbleibt.

4.4.1.2.6 Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens

Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens sind solche, die dem Betrieb unmittelbar oder mittelbar dienen. Umlaufvermögen und finanzielles Anlagevermögen bilden nicht Ge- genstand des betrieblichen Anlagevermögens (für Beteiligungen vgl. Ziff. 4.3.2.6 und 4.4.2).

Die Beurteilung der übertragenen Vermögenswerte ist aus der Sicht der übernehmenden Gesellschaft vorzunehmen. Es ist somit erforderlich, dass die übernehmende inländische Tochtergesellschaft nach der Übertragung einen Betrieb weiterführt.

4.4.1.2.7 Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft

Die Ausgliederung von Betrieben, Teilbetrieben und Gegenständen des betrieblichen Anla- gevermögens auf eine inländische Tochtergesellschaft bewirkt eine Erhöhung des Gewinn- steuerwertes und der Gestehungskosten der Beteiligung an der übernehmenden Tochterge- sellschaft im Umfang des unentgeltlich übertragenen Aktivenüberschusses ohne Berücksich- tigung der übertragenen stillen Reserven (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998,

Ziff. 2.5.3d).

4.4.1.2.8 Auswirkung auf die übergangsrechtliche Qualifikation der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft (Alt-Beteiligung)

Die Ausgliederung von Betrieben, Teilbetrieben und Gegenständen des betrieblichen Anla- gevermögens auf eine inländische Tochtergesellschaft (Alt-Beteiligung) nach dem 31. De- zember 1996 bewirkt, dass diese Alt-Beteiligung anteilsmässig zu einer Neu-Beteiligung wird. Die Quote dieser Neu-Beteiligung entspricht dem Anteil des Verkehrswertes der aus-

- 71 -

gegliederten Vermögenswerte am gesamten inneren Wert der Tochtergesellschaft nach erfolgter Ausgliederung (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 3.3.4d).

4.4.1.2.9 Veräusserungssperrfrist

Die übertragenen stillen Reserven unterliegen der Gewinnsteuer, soweit die übernehmende Tochtergesellschaft die übertragenen Vermögenswerte oder die übertragende Muttergesell- schaft Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechte an der übernehmenden Tochtergesellschaft innert fünf Jahren nach der Übertragung veräussert (Art. 61 Abs. 2 DBG; Beispiel Nr. 16 im Anhang I). Ob bereits im Ausgliederungszeitpunkt eine Veräusserungsabsicht bestanden hat oder ob erst nach der Ausgliederung eingetretene Umstände zu der Veräusserung geführt haben, ist steuerlich nicht relevant. Die Veräusserungssperrfrist ist verobjektiviert.

Die Veräusserungssperrfrist beginnt am Tag der Eigentumsübertragung. Bei einer Ausglie- derung durch Sacheinlagegründung beginnt die Veräusserungssperrfrist mit dem Eintrag im Handelsregister (Anmeldung). Eine rückwirkende Ausgliederung ist für den Beginn der Ver- äusserungssperrfrist wirkungslos.

Eine Ersatzbeschaffung der übertragenen Vermögenswerte (Art. 64 DBG) durch die Toch- tergesellschaft oder eine nachfolgende steuerneutrale Umstrukturierung der Tochtergesell- schaft (Art. 61 DBG) stellt keine Sperrfristverletzung dar. Die Veräusserungssperrfrist er- streckt sich in einem solchen Fall auf die Ersatzgüter bzw. auf die bei der Muttergesellschaft ausgetauschten Beteiligungsrechte.

Eine quotale Veränderung der Beteiligungsverhältnisse durch eine Kapitalerhöhung der Tochtergesellschaft stellt keine Sperrfristverletzung dar, soweit der übertragenden Mutterge- sellschaft keine Leistungen zufliessen.

Veräussert die Muttergesellschaft bei einer Kapitalerhöhung der Tochtergesellschaft Bezugs- rechte, liegt eine Sperrfristverletzung vor. Die zu besteuernde Quote der übertragenen un- versteuerten stillen Reserven entspricht dem Verhältnis des Verkaufserlöses für die Bezugs- rechte zum Verkehrswert der bisherigen Beteiligungsrechte im Zeitpunkt der Kapitalerhö- hung.

Bei einer Sperrfristverletzung erfolgt die Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG). Grundlage der Besteuerung sind die übertragenen unversteuerten stillen Reserven. Die Besteuerung erfolgt immer nur anteilsmässig entsprechend der Quote der veräusserten Beteiligungsrechte bzw. entsprechend der Veräusserung der übertragenen Vermögenswerte. Dies ist auch dann der Fall, wenn mehr als 50 Prozent der Beteiligungsrechte an der über- nehmenden Tochtergesellschaft veräussert werden (das Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom

9.7.1998 ist diesbezüglich [Ziff. 2.5.3d, letzter Satz] überholt).

Eine Abrechnung über die stillen Reserven im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) führt zu höheren Gewinnsteuerwerten bei der Tochtergesellschaft (Art. 61 Abs. 2 DBG). Sie kann die Auflösung solcher versteuerter stillen Reserven durch höhere Abschreibungen geltend machen, soweit diese geschäftsmässig begründet sind. Ist sie bereits rechtskräftig veranlagt, kann ihr das Revisionsverfahren (Art. 147-149 DBG) gewährt werden. Soweit die stillen Re- serven nicht lokalisiert werden können, liegt Goodwill vor, der innert fünf Jahren steuerwirk- sam abgeschrieben werden kann.

- 72 -

4.4.1.2.10 Vorjahresverluste

Bei der Ausgliederung können die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinnes noch nicht berücksichtigten Vorjahresverluste, die auf den übertragenen Betrieb oder Teilbetrieb entfallen, auf die übernehmende Gesellschaft übertragen werden und nach Artikel 67 Ab- satz 1 DBG geltend gemacht werden. Eine Übertragung der Vorjahresverluste ist jedoch ausgeschlossen, wenn eine Steuerumgehung vorliegt. Eine solche ist insbesondere dann anzunehmen, wenn der übertragene Betrieb kurz nach der Ausgliederung eingestellt wird.

4.4.1.3 Emissionsabgabe

Nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG sind von der Emissionsabgabe ausgenommen:

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Fusionen oder diesen wirt- schaftlich gleichkommende Zusammenschlüsse, Umwandlungen und Spaltungen von Akti- engesellschaften, Kommanditaktiengesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Genossenschaften begründet oder erhöht werden.

Die Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betriebli- chen Anlagevermögens auf eine Tochtergesellschaft (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) gilt als Umstrukturierung (bisheriger Begriff: „horizontale Spaltung“).

Die für die Gewinnsteuer geltenden Voraussetzungen für eine steuerneutrale Ausgliederung gelten auch für die Emissionsabgabe. Sie gelten auch dann, wenn ausländische Kapitalge- sellschaften oder Genossenschaften Betriebe, Teilbetriebe oder Gegenstände des betriebli- chen Anlagevermögens auf eine schweizerische Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ausgliedern.

Nicht abgabebefreit ist derjenige Teil des neu geschaffenen nominellen Kapitals der über- nehmenden Gesellschaft(en), der das minimal erforderliche Eigenkapital nach dem Kreis- schreiben der ESTV Nr. 6 vom 6. Juni 1997 betreffend verdecktes Eigenkapital (Art. 65 DBG) bei Kapitalgesellschaften und Genossenschaften übersteigt, sofern die Merkmale der Abgabeumgehung erfüllt sind.

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist bei der Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermö- gens (Art. 61 Abs. 2 DBG) ist die Emissionsabgabe anteilsmässig auf dem Verkehrswert des übertragenen Aktivenüberschusses (Aktienkapital, offene Reserven und Gewinnvortrag so- wie stille Reserven inkl. Goodwill), vorbehältlich einer allfälligen Freigrenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe h StG, geschuldet. Die Abgabeforderung wird 30 Tage nach Verletzung der Sperrfrist zur Zahlung fällig. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Arti- kel 29 StG.

4.4.1.4 Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist bei der Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und zusammen mit dem Betrieb steuerbare Urkunden (Art. 13 Abs. 2 StG) übertragen werden.

Nach Artikel 14 Absatz 1 Buchstabe b StG ist die Sacheinlage von Urkunden zur Liberierung in- oder ausländischer Aktien, Stammeinlagen von Gesellschaften mit beschränkter Haftung,

- 73 -

Genossenschaftsanteile, Partizipationsscheine und Anteile an einem Anlagefonds von der Umsatzabgabe ausgenommen.

Die mit einer Umstrukturierung, insbesondere einer Fusion, Spaltung oder Umwandlung verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist ebenfalls von der Umsatzabgabe ausge- nommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG). Die entgeltliche Ausgliederung von Betrieben oder Teil- betrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine Tochterge- sellschaft (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) gilt als Umstrukturierung.

4.4.1.5 Nicht betroffene Steuern

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen);  Verrechnungssteuer.

- 74 -

4.4.2 Ausgliederung von Beteiligungen

4.4.2.1 Tatbestand

Bei einer Ausgliederung einer Beteiligung überträgt eine Kapitalgesellschaft oder Genossen- schaft eine Beteiligung an einer anderen Gesellschaft auf eine Tochtergesellschaft.

Auch der Verkauf einer Beteiligung zum Gewinnsteuerwert gilt als Ausgliederung.

4.4.2.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.4.2.2.1 Grundsatz

Die Ausgliederung von Beteiligungen auf Tochtergesellschaften wurde in Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe d DBG bewusst nicht geregelt, da ein damit verbundener Austausch von Beteili- gungsrechten grundsätzlich zu keiner steuerlichen Realisation führt (Austauschtatbestand, ohne dass die latente Steuerlast auf den stillen Reserven bei der übertragenden Gesell- schaft eine Veränderung erfährt). Im Weiteren ist der Austausch von Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechten anlässlich von Umstrukturierungen nach Artikel 61 Absatz 1 Buchsta- be c DBG generell steuerneutral (Beispiele Nr. 17 und 18 im Anhang I).

4.4.2.2.2 Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten der Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft

Die Übertragung einer Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Gesellschaft oder Genossenschaft (Art. 70 Abs. 4 Bst. b DBG) auf eine in- oder ausländische Tochtergesellschaft (Sub-Holding) kann steuerneutral zum Gewinnsteu- erwert erfolgen. Die Beteiligung an der Sub-Holding übernimmt die Funktion, den Gewinn- steuerwert und die Gestehungskosten sowie die Haltedauer der bisher direkt gehaltenen Beteiligung (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3e).

4.4.2.2.3 Ausgliederung einer Alt-Beteiligung

Die steuerneutrale Ausgliederung einer Alt-Beteiligung auf eine in- oder ausländische Toch- tergesellschaft (Neu-Beteiligung) zum Gewinnsteuerwert hat zur Folge, dass sowohl die übertragene Beteiligung als auch - allenfalls anteilsmässig - die Beteiligung an der überneh- menden Tochtergesellschaft als Alt-Beteiligungen gelten (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 3.3.4e).

4.4.2.2.4 Veräusserungssperrfrist

Die Übertragung von stillen Reserven auf Beteiligungen auf eine Tochtergesellschaft bleibt auch nach der Revision von Artikel 61 DBG durch das FusG grundsätzlich ein steuerneutra- ler Vorgang (Austauschtatbestand). Auf eine explizite gesetzliche Regelung wurde verzichtet, weil aus der Sicht der einbringenden Gesellschaft auf den stillen Reserven weiterhin die gleiche latente Steuerlast besteht (Kapitalgewinn mit den gleichen Folgen in Bezug auf den Beteiligungsabzug). Es liegt keine steuerliche Gewinnrealisation nach Artikel 58 Absatz 1 Buchstabe c DBG vor und es besteht deshalb auch keine Veräusserungssperrfrist.

- 75 -

4.4.2.2.5 Übertragung auf eine ausländische Tochtergesellschaft

Im Gegensatz zu der Ausgliederung von Betrieben, Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) ist eine steuerneutrale Aus- gliederung von Beteiligungen nicht auf die Übertragung auf eine inländische Tochterge- sellschaft beschränkt. Vorbehalten bleiben jedoch die übergangsrechtlichen Bestimmungen für grenzüberschreitende Beteiligungsumstrukturierungen (Art. 207a Abs. 3 DBG; Kreis- schreiben der ESTV Nr. 10 vom 10.7.1998).

Die übergangsrechtlichen Bestimmungen für Alt-Beteiligungen (Art. 207a DBG) sind nur bis zum 31. Dezember 2006 anwendbar. Grenzüberschreitende Beteiligungsumstrukturierungen sind durch die steuerneutrale Ausgliederung von Beteiligungen in Verbindung mit Artikel 61 Absatz 3 DBG jedoch weiterhin möglich (Übertragung einer Beteiligung auf eine inländische Konzerngesellschaft mit anschliessender Ausgliederung auf eine ausländische Tochterge- sellschaft; vgl. Ziff. 4.5 hienach).

4.4.2.2.6 Durch den Beteiligungsabzug bedingte Realisationstatbestände

Eine Abrechnung über die auf eine Tochtergesellschaft übertragenen stillen Reserven auf Beteiligungsrechten findet dann statt, wenn  die übertragenen Beteiligungsrechte weniger als 20 Prozent und die Beteiligung an der übernehmenden Gesellschaft mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital ausmacht (steuersystematische Realisation infolge Statuswechsel für den Beteiligungsab- zug auf dem latenten Kapitalgewinn; faktischer Wegfall der Steuerpflicht), oder  wenn die übertragenen Beteiligungsrechte bei der übernehmenden Gesellschaft über dem bisherigen Gewinnsteuerwert bilanziert werden (Umwandlung eines latenten Kapitalge- winnes auf einer Beteiligung in latenten „Ausschüttungsertrag“; Schaffung von Ausschüt- tungssubstrat).

Beide Vorgänge führen zu einer Erhöhung des steuerbaren Reingewinnes der übertragen- den Gesellschaft (Muttergesellschaft) und zu einer versteuerten stillen Reserve auf der Be- teiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft in der Steuerbilanz der Muttergesell- schaft. In beiden Fällen liegt eine indirekte Aufwertung einer Beteiligung und nicht Beteili- gungsertrag vor (Art. 70 Abs. 2 Bst. c DBG).

4.4.2.3 Emissionsabgabe

Nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG sind von der Emissionsabgabe ausgenommen:

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Fusionen oder diesen wirt- schaftlich gleichkommende Zusammenschlüsse, Umwandlungen und Spaltungen von Akti- engesellschaften, Kommanditaktiengesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Genossenschaften begründet oder erhöht werden.

Die Ausgliederung von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammka- pital anderer Kapitalgesellschaften oder Genossenschaften auf eine Tochtergesellschaft gilt ebenfalls als steuerneutrale Umstrukturierung im Sinne von Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG (bisheriger Begriff: „horizontale Spaltung“). Eine diesbezügliche Veräusserungssperrfrist besteht nicht.

- 76 -

Nicht abgabebefreit ist derjenige Teil des neu geschaffenen nominellen Kapitals der über- nehmenden Gesellschaft(en), der das minimal erforderliche Eigenkapital nach dem Kreis- schreiben der ESTV Nr. 6 vom 6. Juni 1997 betreffend verdecktes Eigenkapital (Art. 65 DBG) bei Kapitalgesellschaften und Genossenschaften übersteigt, sofern die Merkmale der Abgabeumgehung erfüllt sind.

4.4.2.4 Umsatzabgabe

Nach Artikel 14 Absatz 1 Buchstabe b StG ist die Sacheinlage von Urkunden zur Liberierung in- oder ausländischer Aktien, Stammeinlagen von Gesellschaften mit beschränkter Haftung, Genossenschaftsanteile, Partizipationsscheine und Anteile an einem Anlagefonds von der Umsatzabgabe ausgenommen.

Der Erwerb oder die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen von Übertragun- gen von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital anderer Gesellschaften auf eine in- oder ausländische Tochtergesellschaft ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG). Für die Umsatzabgabe wird im FusG keine Diffe- renzierung zwischen Tochtergesellschaften und Konzerngesellschaften gemacht.

4.4.2.5 Nicht betroffene Steuern

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen);  Verrechnungssteuer.

- 77 -

4.5 Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften

4.5.1 Tatbestand

Bei der Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften überträgt eine inländi- sche Gesellschaft Vermögenswerte auf eine andere inländische Gesellschaft, an der sie nicht beteiligt ist. Eine andere Gesellschaft (Muttergesellschaft) fasst jedoch die übertragen- de und die übernehmende Gesellschaft durch Stimmenmehrheit oder auf andere Weise unter einheitlicher Leitung zusammen (Konzern; Art. 663e OR).

Eine Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften liegt auch dann vor, wenn eine Gesellschaft (Tochtergesellschaft) Vermögenswerte auf eine andere Gesellschaft über- trägt, welche die übertragende Gesellschaft durch Stimmenmehrheit oder auf andere Weise beherrscht (Muttergesellschaft oder Grossmuttergesellschaft; Beispiel Nr. 19 im Anhang I).

Die Übertragung kann zivilrechtlich auf folgende Weise erfolgen:  Verkauf an Schwester- oder Muttergesellschaft;  Vermögensübertragung auf Schwester- oder Muttergesellschaft (Art. 69-77 FusG);  Abspaltung auf Schwestergesellschaft (Art. 29 Bst. b FusG);  Naturaldividende an Muttergesellschaft;  Naturaldividende an Muttergesellschaft und Sacheinlage in Schwestergesellschaft.

Die zivilrechtliche Abwicklung ist für die steuerliche Würdigung nicht massgebend. Entschei- dend ist die Ausgangslage und das Endresultat der Transaktion.

4.5.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.5.2.1 Grundsatz

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine verbundene Unternehmung (Mutter- oder Schwestergesellschaft) zu den unter den Verkehrswerten liegenden Gewinnsteuerwerten stellt für die übertragende Gesellschaft eine verdeckte Gewinnausschüttung dar (Entnahme- tatbestand). Die übertragenen stillen Reserven sind bei der übertragenden Gesellschaft zum ausgewiesenen Gewinn hinzuzurechnen (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG). Die übernehmende Gesellschaft kann entsprechende als Gewinn versteuerte stille Reserven geltend machen (Kapitaleinlage; Art. 60 Bst. a DBG).

Zwischen inländischen Kapitalgesellschaften und Genossenschaften („inländische Konzern- gesellschaften“), welche nach dem Gesamtbild der tatsächlichen Verhältnisse durch Stim- menmehrheit oder auf andere Weise unter einheitlicher Leitung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft stehen, können im Sinne einer Ausnahme folgende Vermögenswerte zu den bisher für die Gewinnsteuer massgebenden Werte steuerneutral übertragen werden (Art. 61 Abs. 3 DBG):  direkt und indirekt gehaltene Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft;  Betriebe oder Teilbetriebe;  sowie Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens.

- 78 -

Die Übertragung von Vermögenswerten auf eine Tochtergesellschaft hat andere Steuerfol- gen, da es sich dabei um einen Austauschtatbestand handelt (Art. 61 Abs. 1 Bst. d und Art. 61 Abs. 2 DBG; vgl. Ziff. 4.4 hievor).

Werden während den nachfolgenden fünf Jahren die übertragenen Vermögenswerte ver- äussert oder wird die einheitliche Leitung aufgegeben, so werden die übertragenen stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) besteuert. Die übernehmende Gesellschaft kann entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserven geltend machen. Die im Zeitpunkt der Sperrfristverletzung inländischen Kon- zerngesellschaften haften für die Nachsteuer solidarisch (Art. 61 Abs. 4 DBG).

4.5.2.2 Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz

Auch bei einer Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften gilt das allgemei- ne Erfordernis des Fortbestandes der Steuerpflicht in der Schweiz (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

Dieses Erfordernis bezieht sich auf die übernehmende und nicht auf die übertragende Kon- zerngesellschaft.

Erfolgt die Übertragung auf eine schweizerische Betriebsstätte einer ausländischen Kon- zerngesellschaft, so kann vom Fortbestand der Steuerpflicht in der Schweiz nur dann ausge- gangen werden, wenn bei der internationalen Steuerausscheidung sichergestellt ist, dass die übertragenen stillen Reserven weiterhin uneingeschränkt der Schweiz zugewiesen werden. Dies ist nach dem DBG durch die Anwendung der objektmässigen (direkten) Ausschei- dungsmethode gewährleistet.

Ein Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden Konzerngesellschaft ergibt sich bei der Verlegung ihres Sitzes oder ihrer tatsächlichen Verwaltung ins Ausland.

Bei einem Wegfall der Steuerpflicht der übertragenden Konzerngesellschaft kann während der Veräusserungssperrfrist für die latente Gewinnsteuer Sicherstellung verlangt werden (Art. 169 DBG).

Die Steuerbehörden können von einer Gesellschaft mit Sitz im Ausland verlangen, dass sie einen Vertreter in der Schweiz bezeichnet (Art. 118 DBG).

4.5.2.3 Inländische Konzerngesellschaften

Als inländische Konzerngesellschaften im Sinne von Artikel 61 Absatz 3 DBG gelten Gesell- schaften mit Sitz oder tatsächlicher Verwaltung in der Schweiz, die direkt oder indirekt von einer in- oder ausländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft („Muttergesellschaft“) beherrscht werden (Beispiel Nr. 19 im Anhang I). Eine Beherrschung wird angenommen, wenn die Muttergesellschaft über 50 Prozent oder mehr der Stimmrechte verfügt oder die Gesellschaften auf andere Weise unter einheitlicher Leitung zusammen fasst. Eine steuer- neutrale Übertragung kann jedoch auch auf eine schweizerische Betriebsstätte (Art. 51 Abs. 1 Bst. b DBG) einer ausländischen Konzerngesellschaft erfolgen. In diesem Fall haftet ebenfalls die Betriebsstätte für die Nachsteuer solidarisch (Art. 61 Abs. 4 DBG).

Auch eine schweizerische Betriebsstätte einer ausländischen Konzerngesellschaft kann steuerneutral auf eine inländische Konzerngesellschaft übertragen werden.

- 79 -

Bei einer inländischen Konzerngesellschaft kann es sich auch um die inländische Mutter- oder Grossmuttergesellschaft handeln (Beispiel Nr. 19 im Anhang I).

4.5.2.4 Übertragung

Die Übertragung kann im Gegensatz zur Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hievor) auch durch einen reinen Verkauf erfolgen (Beispiel Nr. 20 im Anhang I).

4.5.2.5 Direkt und indirekt gehaltene Beteiligungen

Direkt oder indirekt gehaltene Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Gesellschaft können nach Artikel 61 Absatz 3 DBG steuerneut- ral auf andere inländische Konzerngesellschaften übertragen werden.

Zwischen inländischen Konzerngesellschaften können auch Beteiligungen von weniger als 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genos- senschaft steuerneutral übertragen werden, sofern unter der einheitlichen Leitung eine direk- te oder indirekte Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital die- ser Gesellschaft besteht (Art. 61 Abs. 3 DBG; Beispiel Nr. 21 im Anhang I).

4.5.2.6 Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft

Die Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft kann steuer- neutral erfolgen, sofern die übernehmende ausländische Konzerngesellschaft ihrerseits von einer anderen inländischen Konzerngesellschaft beherrscht ist und die übertragene stille Reserve indirekt in der Schweiz erhalten bleibt (Verdoppelungseffekt der stillen Reserven; Beispiel Nr. 22 im Anhang I). Eine solche grenzüberschreitende Beteiligungsumstrukturie- rung ist gleich zu behandeln, wie wenn eine schweizerische Konzerngesellschaft eine Betei- ligung auf eine andere schweizerische Konzerngesellschaft überträgt und diese ihrerseits die übernommene Beteiligung auf eine ausländische Tochtergesellschaft ausgliedert (vgl.

Ziff. 4.4.2.2.5 hievor).

Wird eine Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft übertragen, die nicht von einer inländischen Konzerngesellschaft beherrscht ist, wird die latente Steuerlast in der Schweiz aufgehoben. Eine steuerneutrale Übertragung ist deshalb nicht möglich. Die stille Reserve auf der übertragenen Beteiligung wird als Kapitalgewinn realisiert. Sofern die Be- dingungen nach den Artikeln 69 und 70 DBG erfüllt sind, liegt Beteiligungsertrag vor, der zum Beteiligungsabzug berechtigt. Bis am 31. Dezember 2006 ist eine solche Übertragung einer Alt-Beteiligung nach Artikel 207a Absatz 3 DBG mit Steueraufschub und nachträglicher Besteuerung als Beteiligungsertrag möglich (BGE vom 6.1.2004; wird publiziert).

4.5.2.7 Abschreibungen und Rückstellungen auf übertragenen Beteiligungen

Wertberichtigungen sowie Abschreibungen auf Beteiligungen von mindestens 20 Prozent werden dem steuerbaren Gewinn zugerechnet, soweit sie nicht mehr begründet sind (Art. 62 Abs. 4 DBG). Dies trifft zu, soweit eine nachhaltige Werterholung der Beteiligung eingetreten ist. Bei der Veranlagung einer Gesellschaft, die eine Beteiligung zum Gewinnsteuerwert auf eine inländische Konzerngesellschaft überträgt, ist deshalb zu prüfen – gleich wie bei einer Übertragung durch Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hiervor) - inwieweit allfällige Abschreibungen oder

- 80 -

Rückstellungen auf dieser Beteiligung noch geschäftsmässig begründet sind (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.2).

4.5.2.8 Gestehungskosten einer übertragenen Beteiligung

Werden Beteiligungen steuerneutral auf eine inländische Konzerngesellschaft übertragen, bedingt dies – gleich wie bei einer Übertragung durch Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hiervor) - eine Fortführung der Gewinnsteuerwerte und der Gestehungskosten der übertragenen Beteili- gungen bei der erwerbenden Gesellschaft (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998,

Ziff. 2.5.3b).

4.5.2.9 Übertragung einer Alt-Beteiligung

Alt-Beteiligungen, die steuerneutral auf eine inländische Konzerngesellschaft übertragen werden, behalten ihre übergangsrechtliche Qualifikation (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 3.3.4c).

4.5.2.10 Betrieb und Teilbetrieb

Es gelten die gleichen Abgrenzungsregeln wie für die Spaltung (vgl. Ziff. 4.3 hievor). Im Un- terschied zur Spaltung ist es jedoch nicht erforderlich, dass nach der Übertragung bei der übertragenden inländischen Konzerngesellschaft ein Betrieb verbleibt.

4.5.2.11 Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens

Gegenstände des betrieblichen Anlagevermögens sind solche, die dem Betrieb unmittelbar oder mittelbar dienen. Umlaufsvermögen und finanzielles Anlagevermögen bilden nicht Ge- genstand des betrieblichen Anlagevermögens.

Die Beurteilung der übertragenen Vermögenswerte ist aus der Sicht der übernehmenden Gesellschaft vorzunehmen. Es ist somit erforderlich, dass die übernehmende inländische Gesellschaft nach der Übertragung einen Betrieb weiterführt.

4.5.2.12 Vorjahresverluste

Bei einer Übertragung von Betrieben oder Teilbetrieben können die bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinnes noch nicht berücksichtigten Vorjahresverluste, die auf den über- tragenen Betrieb oder Teilbetrieb entfallen, auf die übernehmende Gesellschaft übertragen und nach Artikel 67 Absatz 1 DBG geltend gemacht werden. Eine Übertragung der Vorjah- resverluste ist jedoch ausgeschlossen, wenn eine Steuerumgehung vorliegt. Eine solche kann insbesondere dann vorliegen, wenn der übertragene Betrieb kurz nach der Übertra- gung eingestellt wird.

4.5.2.13 Übertragung zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft

Erfolgt eine Übertragung zwischen inländischen Konzerngesellschaften zwecks Sanierung der übernehmenden Gesellschaft ist zu prüfen, ob die latente Gewinnsteuer auf den übertra- genen stillen Reserven untergeht und ob eine Steuerumgehung vorliegt. Ein solches Vorge- hen führt wie eine gewöhnliche Vorteilszuwendung zwischen verbundenen Unternehmen zu einer Besteuerung der übertragenen, unversteuerten stillen Reserven bei der übertragenden Gesellschaft. Die übernehmende Gesellschaft kann eine entsprechende, als Gewinn ver- steuerte stille Reserve geltend machen.

- 81 -

4.5.2.14 Übertragung auf die Muttergesellschaft

Erfolgt eine steuerneutrale Übertragung zu Lasten der offenen Reserven einer Tochterge- sellschaft, realisiert die übernehmende Muttergesellschaft den erhaltenen Aktivenüberschuss als Beteiligungsertrag.

Ergibt sich durch die Übertragung von Vermögenswerten ein Abschreibungsbedarf der Mut- tergesellschaft auf der Beteiligung an der übertragenden Tochtergesellschaft, so liegt in diesem Umfang eine steuerneutrale Desinvestition vor. Die Abschreibung auf der Beteiligung an der übertragenden Tochtergesellschaft kann deshalb nicht geltend gemacht werden. Die Gestehungskosten auf dieser Beteiligung werden aber im Umfang der Abschreibung redu- ziert (Beispiele Nr. 19 und 23 im Anhang I).

4.5.2.15 Übertragung zwischen Schwestergesellschaften

Verbuchung bei der übertragenden und der übernehmenden Gesellschaft:

Erfolgt eine steuerneutrale Übertragung zu Lasten der offenen Reserven der übertragenden Gesellschaft, verbucht die übernehmende Schwestergesellschaft den erhaltenen Aktiven- überschuss spiegelbildlich zu Gunsten ihrer offenen Reserven.

4.5.2.16 Steuerfolgen für eine beteiligte juristische Person (Muttergesellschaft) bei einer Übertragung auf eine Schwestergesellschaft (modifizierte Dreieckstheorie)

Gleich wie bei einer symmetrischen Spaltung (vgl. Ziff. 4.3.2.12 hievor und Beispiel Nr. 10 im Anhang I) liegt aus der Sicht der Muttergesellschaft bei einer Vermögensübertragung zwischen inländischen Schwestergesellschaften eine steuerneutrale Vermögensumschich- tung vor. Ein Austausch von Beteiligungsrechten findet nicht statt (vgl. Ziff. 4.6 hienach). Aufgrund des Massgeblichkeitsprinzips der Handelsbilanz kommt für die steuerliche Ge- winnermittlung zwingend die modifizierte Dreieckstheorie zur Anwendung. Die Summe der Gewinnsteuerwerte und der Gestehungskosten der Beteiligungen bleibt unverändert. Allen- falls ergibt sich aufgrund der Vorteilszuwendung für die Beteiligung an der entreicherten Gesellschaft ein Abschreibungsbedarf. Ein solcher müsste durch eine Aufwertung der Betei- ligung an der begünstigten Gesellschaft kompensiert werden (Umbuchung: Beteiligung „übernehmende Gesellschaft“ an Beteiligung „übertragende Gesellschaft“; Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3b; Beispiele Nr. 10 und 19 im Anhang I des vor- liegenden Kreisschreibens). Für die Muttergesellschaft ergeben sich somit die gleichen Steuerfolgen, wie bei einer Vorteilszuwendung zwischen verbundenen Unternehmen (Toch- tergesellschaften).

4.5.2.17 Veräusserungssperrfrist

Die übertragenen stillen Reserven unterliegen der Gewinnsteuer, soweit die übernehmende inländische Konzerngesellschaft innert fünf Jahren nach der Übertragung die übertragenen Vermögenswerte veräussert (Art. 61 Abs. 4 DBG) oder sofern die einheitliche Leitung aufge- geben wird (Beispiel Nr. 24 im Anhang I).

Bei einer Sperrfristverletzung erfolgt die Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG). Grundlage der Besteuerung sind die übertragenen unversteuerten stillen Reserven.

- 82 -

Die im Zeitpunkt der Sperrfristverletzung bestehenden inländischen Konzerngesellschaften haften für die Nachsteuer solidarisch (Art. 61 Abs. 4 DBG).

Ob bereits im Zeitpunkt der Übertragung eine Veräusserungsabsicht bestanden hat oder ob erst nach der Übertragung eingetretene Umstände zu der Veräusserung geführt haben, ist steuerlich nicht relevant. Die Veräusserungssperrfrist ist verobjektiviert.

Die Veräusserungssperrfrist beginnt am Tag der Eigentumsübertragung. Bei einer Vermö- gensübertragung (Art. 69-77 FusG) beginnt die Veräusserungssperrfrist am Tag der Anmel- dung beim Handelsregister (Art. 73 Abs. 1 FusG).

Eine Ersatzbeschaffung der übertragenen Vermögenswerte (Art. 64 DBG) durch die über- nehmende inländische Konzerngesellschaft oder eine nachfolgende steuerneutrale Umstruk- turierung der übertragenden oder übernehmenden inländischen Konzerngesellschaft (Art. 61 DBG) stellt keine Sperrfristverletzung dar. Die Veräusserungssperrfrist erstreckt sich in ei- nem solchen Fall auf die Ersatzgüter bzw. auf die bei der Muttergesellschaft ausgetauschten Beteiligungsrechte.

Bei einer Teilveräusserung der übertragenen Vermögenswerte erfolgt die Besteuerung an- teilsmässig. Bei der Aufgabe der einheitlichen Leitung erfolgt immer eine vollständige Be- steuerung der gesamten übertragenen stillen Reserven.

Eine Sperrfristverletzung durch die Aufgabe der einheitlichen Leitung liegt vor, wenn die Muttergesellschaft die Stimmenmehrheit an der übertragenden oder der übernehmenden inländischen Konzerngesellschaft verliert und die Gesellschaften nicht auf andere Weise unter einheitlicher Leitung weiterhin zusammen fasst.

Die übertragende und die übernehmende inländische Konzerngesellschaft haben während der Veräusserungssperrfrist jedes Jahr nachzuweisen, dass  die übernehmende inländische Konzerngesellschaft die übertragenen Vermögenswerte nicht weiterveräussert hat;  die in- oder ausländische Muttergesellschaft die einheitliche Leitung der übertragenden und der übernehmenden inländischen Konzerngesellschaft nicht aufgegeben hat.

Eine Abrechnung über die stillen Reserven im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) führt zu höheren Gewinnsteuerwerten bei der übernehmenden Konzerngesellschaft (Art. 61 Abs. 4 DBG). Sie kann die Auflösung solcher versteuerter stillen Reserven durch höhere Abschreibungen geltend machen, soweit diese geschäftsmässig begründet sind. Ist sie be- reits rechtskräftig veranlagt, kann ihr das Revisionsverfahren (Art. 147-149 DBG) gewährt werden. Soweit die stillen Reserven nicht lokalisiert werden können, liegt Goodwill vor, der innert fünf Jahren steuerwirksam abgeschrieben werden kann.

4.5.3 Verrechnungssteuer

4.5.3.1 Grundsatz

Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG regelt im Sinne einer Ausnahme, dass Reserven und Gewinne einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft, die bei einer Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG in die Reserven einer aufnehmenden oder umgewandelten inländi- schen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft übergehen, von der Verrechnungssteuer

- 83 -

ausgenommen sind. Dabei wird vorausgesetzt, dass das übertragene Verrechnungssteu- ersubstrat erhalten bleibt.

Die Übertragung von Beteiligungen, Betrieben, Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Konzerngesellschaft (Art. 61 Abs. 3 DBG) fällt auch unter diese Ausnahme. Das Steuersubstrat der Verrechnungssteuer wird durch solche Vorgänge nicht geschmälert, soweit die übertragenen offenen und stillen Re- serven bei einer späteren Ausschüttung an die Aktionäre weiterhin der Steuer unterliegen.

4.5.3.2 Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft

Die Übertragung einer Beteiligung zum Buch- bzw. Gewinnsteuerwert auf eine ausländische Konzerngesellschaft kann verrechnungssteuerfrei erfolgen, soweit das übertragene Verrech- nungssteuersubstrat vollständig bei einer inländischen Gesellschaft erhalten bleibt. Dies ist dann der Fall, wenn die ausländische Konzerngesellschaft direkt oder indirekt von einer schweizerischen Muttergesellschaft beherrscht wird (Beispiel Nr. 22 im Anhang I).

4.5.3.3 Übertragung auf eine Schwestergesellschaft mit echter Unterbilanz

Erfolgt eine Übertragung auf eine Schwestergesellschaft mit echter Unterbilanz, so erlangt die Muttergesellschaft eine geldwerte Leistung im Umfang der untergehenden Reserven (Anwendung der Dreieckstheorie; vgl. Ziff. 4.1.4.4.2 hievor).

4.5.3.4 Veräusserungssperrfrist

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist (Art. 61 Abs. 4 DBG) ist die Verrechnungssteuer geschuldet. Die Verzinsung des Verrechnungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

4.5.4 Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die im Zusammenhang mit einer Übertragung von Beteiligungen, Betrie- ben, Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Konzerngesellschaft begründet oder erhöht werden, sind im Sinne von Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen.

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist bei der Übertragung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Konzerngesellschaft (Art. 61 Abs. 3 DBG) ist die Emissionsabgabe ganz oder anteilsmässig auf dem Nennwert der neuen Beteiligungsrechte - vorbehältlich der Frei- grenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe h StG - geschuldet. Aufgrund der Direktbegünsti- gungstheorie unterliegen Vorteilszuwendungen einer Konzerngesellschaft der Verrech- nungssteuer und somit konsequenterweise nicht auch der Emissionsabgabe.

Bei einer Teilveräusserung der übertragenen Vermögenswerte ist die Emissionsabgabe auf dem anteilsmässigen Nennwert, bei der Aufgabe der einheitlichen Leitung immer auf dem gesamten Nennwert der neuen Beteiligungsrechte zu entrichten. Die Abgabeforderung wird 30 Tage nach Verletzung der Sperrfrist zur Zahlung fällig. Die Verzinsung des Abgabebetra- ges richtet sich nach Artikel 29 StG.

- 84 -

4.5.5 Umsatzabgabe

Der Erwerb oder die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen von Umstrukturie- rungen nach den Artikeln 61 Absatz 3 und 64 Absatz 1 DBG sowie bei der Übertragung von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital anderer Gesell- schaften auf eine in- oder ausländische Konzerngesellschaft sind von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

4.5.6 Nicht betroffene Steuer

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen).

- 85 -

4.6 Austausch von Beteiligungsrechten im Vermögen juristischer

Personen bei Umstrukturierungen

4.6.1 Tatbestand

Bei der Umstrukturierung von juristischen Personen, insbesondere bei Fusionen, Spaltungen oder Umwandlungen sowie bei fusionsähnlichen Zusammenschlüssen von Gesellschaften kann es zu einem Austausch von Beteiligungsrechten im Vermögen juristischer Personen (Gesellschafter) kommen.

4.6.2 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.6.2.1 Grundsatz

Der Austausch von Beteiligungs- oder Mitgliedschaftsrechten an Gesellschaften bei Um- strukturierungen im Sinne von Artikel 61 Absatz 1 DBG oder bei fusionsähnlichen Zusam- menschlüssen ist für eine beteiligte Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft steuerneutral (Art. 61 Abs. 1 Bst. c DBG), soweit kumulativ:  die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht (Art. 61 Abs. 1 DBG);  die bisher für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte übernommen werden (Art. 61 Abs. 1 DBG).

4.6.2.2 Durch den Beteiligungsabzug bedingte Realisationstatbestände

Diese Bedingungen sind für die übertragende Gesellschaft dann nicht erfüllt, wenn  die übertragenen Beteiligungsrechte weniger als 20 Prozent und die erhaltenen Beteili- gungsrechte mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital der übernehmenden Gesellschaft verkörpern (steuersystematische Realisation infolge Statuswechsel für den Beteiligungsabzug auf dem latenten Kapitalgewinn; faktischer Wegfall der Steuerpflicht), oder  die übertragenen Beteiligungsrechte bei der übernehmenden Gesellschaft über dem bis- herigen Gewinnsteuerwert bilanziert werden (Umwandlung eines latenten Kapitalgewinnes auf einer Beteiligung in latenten „Ausschüttungsertrag“; Schaffung von Ausschüttungs- substrat).

Beide Vorgänge führen zu einer Erhöhung des steuerbaren Reingewinnes der Muttergesell- schaft (tauschende Gesellschaft) und zu einer versteuerten stillen Reserve ihrer Beteiligung an der übernehmenden Tochtergesellschaft. In beiden Fällen liegt eine indirekte Aufwertung einer Beteiligung und nicht Beteiligungsertrag vor (Art. 70 Abs. 2 Bst. c DBG).

4.6.2.3 Übernahme der bisherigen Gewinnsteuerwerte bei Quasifusionen

Die Fortführung der bisherigen Gewinnsteuerwerte der ausgetauschten Beteiligungsrechte bezieht sich nicht nur auf die tauschende Gesellschaft, sondern auch auf die Gesellschaft, welche die Beteiligungsrechte übernimmt.

Bei Publikumsgesellschaften sind die bisherigen Gewinnsteuerwerte der übertragenen Betei- ligungsrechte der übernehmenden Gesellschaft nicht bekannt. Zudem befinden sich nicht alle übertragenen Beteiligungsrechte im Vermögen von Kapitalgesellschaften oder Genos-

- 86 -

senschaften. Die übernehmende Gesellschaft kann deshalb die übernommenen Beteili- gungsrechte ersatzweise höchstens zum Aktivenüberschuss zu Gewinnsteuerwerten („Equi- ty“) der Gesellschaft bilanzieren, deren Beteiligungsrechte übernommen wurden (Zielgesell- schaft).

4.6.2.4 Gestehungskosten bei Unternehmenszusammenschlüssen

Unternehmenszusammenschlüsse (Fusionen und fusionsähnliche Zusammenschlüsse) stellen für die beteiligte Unternehmung eine steuerneutrale Vermögensumschichtung dar. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten von Beteiligungen, die aus solchen Um- strukturierungen hervorgehen, bleiben grundsätzlich unverändert (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3a).

4.6.2.5 Austausch einer Alt-Beteiligung bei Unternehmenszusammenschlüssen

Beteiligungsrechte, die aus Unternehmenszusammenschlüssen hervorgehen, übernehmen die übergangsrechtliche Qualifikation der ausgetauschten Beteiligungsrechte (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 3.3.4b).

4.6.2.6 Ausgleichszahlungen bei Unternehmenszusammenschlüssen

Ausgleichszahlungen bei Unternehmenszusammenschlüssen (Fusionen und fusionsähnliche Zusammenschlüsse) gelten als Beteiligungsertrag und berechtigen zum Beteiligungsabzug, sofern die subjektiven und objektiven Voraussetzungen erfüllt sind (Kreisschreiben der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3a).

4.6.2.7 Abfindungen bei Barfusionen

Abfindungen bei Barfusionen (Art. 8 Abs. 2 i.V.m. Art. 18 Abs. 5 FusG) gelten als Beteili- gungsertrag (Liquidationserlös), soweit der Erlös die Gestehungskosten übersteigt, und be- rechtigen zum Beteiligungsabzug, sofern die subjektiven und objektiven Voraussetzungen erfüllt sind.

4.6.2.8 Grenzüberschreitender Beteiligungsaustausch

Die Steuerneutralität gilt auch dann, wenn Beteiligungsrechte gegen Beteiligungsrechte an einer ausländischen Gesellschaft ausgetauscht werden (grenzüberschreitender Beteili- gungsaustausch). Für die Übertragung von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Gesellschaft oder Genossenschaft auf eine aus- ländische Konzerngesellschaft gelten die Ausführungen unter Ziffer 4.5.2 hievor.

4.6.3 Verrechnungssteuer

Die tauschenden juristischen Personen (Aktionäre) können die auf Nennwertzuwachs, Aus- gleichszahlungen oder Barleistungen erhobene Verrechnungssteuer zurückfordern.

4.6.4 Emissionsabgabe

Die Emissionsabgabe ist auf der Stufe der übernehmenden Kapitalgesellschaften und Ge- nossenschaften (Emittent) betroffen (vgl. Ziff. 4.1.2.5).

- 87 -

4.6.5 Umsatzabgabe

Die mit einer Umstrukturierung, insbesondere einer Fusion, Spaltung oder Umwandlung verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG). Dies gilt auch für den Austausch von Beteiligungsrechten im Ver- mögen juristischer Personen bei Umstrukturierungen.

- 88 -

4.7 Ersatzbeschaffung von Beteiligungen

4.7.1 Tatbestand

Eine Ersatzbeschaffung auf Beteiligungen liegt vor, wenn ein bei der Veräusserung einer Beteiligung erzielter Kapitalgewinn durch eine Abschreibung auf einer neu erworbenen Betei- ligung (Ersatzobjekt) oder eine Rückstellung für einen solchen Ersatz kompensiert wird. Durch diese Massnahme werden die stillen Reserven auf das Ersatzobjekt übertragen.

4.7.2 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger

Erwerbstätigkeit)

Eine Ersatzbeschaffung einer Beteiligung im Geschäftsvermögen einer natürlichen Person ist nur dann möglich, wenn es sich bei der Beteiligung um betriebsnotwendiges Anlagever- mögen handelt und das Ersatzobjekt die gleiche Funktion hat (Art. 30 DBG).

4.7.3 Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

4.7.3.1 Grundsatz

Beim Ersatz von Beteiligungen können die stillen Reserven auf eine neue Beteiligung über- tragen werden, sofern die veräusserte Beteiligung mindestens 20 Prozent des Grund- oder Stammkapitals der anderen Gesellschaft ausmacht und als solche während mindestens eines Jahres im Besitze der Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft war (Art. 64 Abs. 1bis DBG).

Findet die Ersatzbeschaffung nicht im gleichen Geschäftsjahr statt, so kann im Umfange der stillen Reserven eine Rückstellung gebildet werden. Diese Rückstellung ist innert angemes- sener Frist zur Abschreibung auf dem Ersatzobjekt zu verwenden oder zugunsten der Er- folgsrechnung aufzulösen (Art. 64 Abs. 2 DBG). Die Gewährung des Beteiligungsabzuges (Art. 69, 70 und 207a DBG) richtet sich nach den Verhältnissen im Zeitpunkt der Veräusse- rung der Beteiligung.

4.7.3.2 Veräussernde Gesellschaft

Im Gegensatz zur Ersatzbeschaffung von Gegenständen des betriebsnotwendigen Anlage- vermögens ist es nicht erforderlich, dass die veräussernde Gesellschaft einen Betrieb führt und das Ersatzobjekt die gleiche Funktion hat. Bei der Ersatzbeschaffung von Beteiligungen handelt es sich um einen Steueraufschub aufgrund eines Reinvestitionstatbestandes.

4.7.3.3 Veräusserte Beteiligung

Die veräusserte Beteiligung muss mindestens 20 Prozent des Grund- oder Stammkapitals der anderen Gesellschaft ausmachen und als solche während mindestens eines Jahres im Besitze der Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft gewesen sein. Es kann sich dabei um eine Beteiligung an einer in- oder ausländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft handeln. Die Betriebsnotwendigkeit ist keine Vorraussetzung für den Steueraufschub durch Ersatzbeschaffung.

- 89 -

4.7.3.4 Ersatzobjekt

Das Ersatzobjekt kann eine Beteiligung an einer in- oder ausländischen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft sein. Eine Mindestbeteiligungsquote ist nicht erforderlich.

4.7.3.5 Ersatz innert angemessener Frist

Als angemessene Frist zur Verwendung oder Auflösung einer Rückstellung für Ersatzbe- schaffung gelten i.d.R. drei Jahre. Die Frist beginnt im Zeitpunkt der Erfüllung des Veräusse- rungsvertrages zu laufen.

Eine Ersatzbeschaffung von Beteiligungen kann auch vorgezogen werden. Die Frist beträgt dabei i.d.R. ebenfalls drei Jahre.

4.7.3.6 Verbuchung

Bei der Ersatzbeschaffung auf Beteiligungen gilt das Massgeblichkeitsprinzip. D.h. die Er- satzbeschaffung muss im Sinne einer Wiederbeschaffungsreserve (Art. 669 Abs. 2 OR) als direkte Abschreibung oder Rückstellung verbucht werden.

4.7.3.7 Nicht reinvestierter Teil des Veräusserungserlöses

Wird der Veräusserungserlös für eine Beteiligung nur teilweise reinvestiert, kann für den nicht reinvestierten Teil des Kapitalgewinnes keine Ersatzbeschaffung geltend gemacht werden (Beispiel Nr. 25 im Anhang I).

4.7.3.8 Gewinnsteuerwert

Der Gewinnsteuerwert des Ersatzobjekts entspricht seinem um die steuerlich zulässige Er- satzbeschaffung (Abschreibung) herabgesetzten Erwerbspreis (Beispiele Nr. 25 und 26 im Anhang I).

4.7.3.9 Gestehungskosten

Die Gestehungskosten entsprechen dem um die steuerlich zulässige Ersatzbeschaffung (Abschreibung) herabgesetzten Erwerbspreis für das Ersatzobjekt (= Gewinnsteuerwert; Beispiele Nr. 25 und 26 im Anhang I).

4.7.3.10 Wiedereingebrachte Abschreibungen

Wiedereingebrachte Abschreibungen und Wertberichtigungen auf der veräusserten Beteili- gung (Art. 62 Abs. 4 DBG) berechtigen nicht zur Ersatzbeschaffung (Beispiel Nr. 26 im Anhang I).

4.7.3.11 Alt- und Neubeteiligungen

Das Ersatzobjekt übernimmt die übergangsrechtliche Qualifikation der veräusserten Beteili- gung (Art. 207a Abs. 1 DBG). Übersteigt der Erwerbspreis für das Ersatzobjekt den Ver- äusserungserlös für eine Alt-Beteiligung, so liegt im Umfang der zusätzlichen Investition im Verhältnis zum Erwerbspreis für das Ersatzobjekt eine Neu-Beteiligung vor (Beispiel Nr. 26 im Anhang I).

- 90 -

4.7.4 Umsatzabgabe

Die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen der Ersatzbeschaffung einer Betei- ligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital an einer anderen Gesell- schaft sowie der Erwerb von steuerbaren Urkunden nach Artikel 64 Absatz 1bis DBG sind von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG), soweit der Veräusserungserlös für den Erwerb einer neuen Beteiligung verwendet wird.

Der nicht für Ersatzbeschaffung verwendete Verkaufserlös (keine vollständige Reinvestition oder Rückstellungsbildung) sowie eine den Veräusserungspreis übersteigende Ersatzbe- schaffung unterliegen der Umsatzabgabe.

4.7.5 Nicht betroffene Steuern

 Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermö- gen);  Verrechnungssteuer;  Emissionsabgabe.

5. Inkrafttreten

Die in diesem Kreisschreiben erläuterten Änderungen im DBG, VStG und StG treten mit dem Inkrafttreten des FusG am 1. Juli 2004 in Kraft.

Das Merkblatt betreffend Anwendung von Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG (Stand Ende Mai 2001) wird mit Wirkung ab 1. Juli 2004 ausser Kraft gesetzt.

Das Merkblatt betreffend die Umsatzabgabe „Weisung für Fusionen, fusionsähnliche Tatbe- stände, Umwandlungen und Abspaltungen mit steuerbaren Urkunden“ vom 1. April 1993 (S-02.134) wird mit Wirkung ab 1. Juli 2004 ausser Kraft gesetzt.

Noch laufende Veräusserungssperrfristen für Beteiligungsrechte, die aus einer Spaltung hervorgegangen sind, welche die Voraussetzungen nach Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG sowie Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG erfüllt (direkte Bundessteuer und Emissi- onsabgabe), sind mit Wirkung ab 1. Juli 2004 aufgehoben.

Anhang I zum Kreisschreiben Nr. 5 vom 1. Juni 2004 1

Beispiele 1 – 26 (wenn keine anderen Angaben: Zahlen in tausend CHF)

Inhaltsverzeichnis Seite

Nr. 1: Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere Personenunternehmung (Ziff. 3.1) .......................................................................... 3

Nr. 2: Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft; Sperrfristverletzung (Ziff. 3.2) ................................................................................. 4

Nr. 3: Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft; Vorjahresverluste (Ziff. 3.2) ..................................................................................... 7

Nr. 4: Fusion: Verrechnung von Ausgleichszahlungen mit Nennwertverlusten (Ziff. 4.1.2) ................................................................................................................. 9

Nr. 5: Fusion: Verwendung eigener Beteiligungsrechte (Ziff. 4.1.2) ............................ 11

Nr. 6: Absorption der Muttergesellschaft (Ziff. 4.1.6) .................................................... 15

Nr. 7: Quasifusion mit zeitnaher Absorption (Ziff. 4.1.7)............................................... 17

Nr. 8: Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder in eine Genossenschaft; Rechtskleidwechsel (Ziff. 4.2.5) ............................................................................................................... 18

Nr. 9: Umwandlung einer Kapitalgesellschaft in eine Personenunternehmung; Vorjahresverluste (Ziff. 4.2.6) ................................................................................ 20

Nr. 10: Steuerfolgen einer symmetrischen Spaltung für eine beteiligte juristische Person; Muttergesellschaft (Ziff. 4.3.2) ................................................................ 22

Nr. 11: Verkauf eines Betriebes zum Gewinnsteuerwert an die Schwestergesellschaft (Ziff. 4.3.2) ........................................................................ 25

Nr. 12: Abspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragene Vermögenswerte erfüllen das Betriebserfordernis nicht (Ziff. 4.3) ................................................. 27

Nr. 13: Aufspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragene Vermögenswerte erfüllen das Betriebserfordernis nicht (Ziff. 4.3) ................................................. 29

Nr. 14: Abspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragende Gesellschaft erfüllt das Betriebserfordernis nach der Spaltung nicht mehr (Ziff. 4.3) ..................... 32

Nr. 15: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Enkelgesellschaft (Ziff. 4.4.1) ................................................... 35

1 Angepasst an das Bundesgesetz über die formelle Bereinigung der zeitlichen Bemessung der direkten Steuern bei den natürlichen Personen vom 22. März 2013 (in Kraft seit 1. Januar 2014).

-2-

Nr. 16: Ausgliederung von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens (Ziff. 4.4.1) ............................................................................................................... 38

Nr. 17: Ausgliederung von Beteiligungen (Ziff. 4.4.2) ..................................................... 41

Nr. 18: Verkauf einer Beteiligung an die Tochtergesellschaft (Ziff. 4.4.2) ..................... 45

Nr. 19: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf die inländische Grossmuttergesellschaft (Ziff. 4.5) ............................................ 48

Nr. 20: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Schwestergesellschaft (Ziff. 4.5) .............................................. 51

Nr. 21: Übertragung einer indirekt gehaltenen Beteiligung auf die inländische Muttergesellschaft (Ziff. 4.5) .................................................................................. 53

Nr. 22: Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft (Ziff. 4.5) .................................................................................................................. 55

Nr. 23: Übertragung einer Beteiligung auf die Muttergesellschaft (Ziff. 4.5) ................. 58

Nr. 24: Veräusserungssperrfrist bei der Übertragung eines Betriebes auf eine andere inländische Konzerngesellschaft (Ziff. 4.5) ............................................. 64

Nr. 25: Teilweise vorgenommene Ersatzbeschaffung einer Beteiligung (Ziff. 4.7) ....... 67

Nr. 26: Vollständige Ersatzbeschaffung einer Beteiligung (Ziff. 4.7) ............................. 69

-3-

Nr. 1: Übertragung von Vermögenswerten auf eine andere Personenunternehmung (Ziff. 3.1)

A ist Eigentümer eines Hotelbetriebes (Einzelunternehmen).

B ist Eigentümer einer Bauspenglerei (Einzelunternehmen). Zu seinem Geschäftsvermögen gehört auch ein Grundstück (Bauland).

A und B wollen gemeinsam den Hotelbetrieb von A weiterführen und auf dem Grundstück von B ein Sportzentrum errichten.

A und B gründen die Kollektivgesellschaft A&B an der sie mit je 50 Prozent beteiligt sind. A bringt den Hotelbetrieb (sämtliche Aktiven und Passiven seines Einzelunternehmens) zu den bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Werten ein. Das Einzelunternehmen A wird im Handelsregister gelöscht.

B bringt zu Lasten des Eigenkapitals seines Einzelunternehmens das Bauland zum bisheri- gen Einkommenssteuerwert ein und führt den Betrieb der Bauspenglerei als Einzelunter- nehmen weiter.

Eröffnungsbilanz der Kollektivgesellschaft A&B (Handelsbilanz) Hotelgebäude 1) 6’000 Fremdkapital 5’000 Mobiliar und Vorräte 2) 1’000 Kapital A 2’000 Bauland 3) 2’000 Kapital B 2’000 Total Aktiven 9’000 Total Passiven 9’000 1) unversteuerte stille Reserve: 1’000 2) unversteuerte stille Reserve: 500 3) unversteuerte stille Reserve: 1’500

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit)

Die Vermögensübertragung ist sowohl für A wie für B steuerneutral. • Die übertragenen und die zurückbleibenden Vermögenswerte gehören weiterhin zum Geschäftsvermögen der beiden Gesellschafter. • Die Steuerpflicht besteht weiter. • Die bisher für die Einkommenssteuer massgeblichen Werte wurden übernommen.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer); • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Emissionsabgabe; • Umsatzabgabe.

-4-

Nr. 2: Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft; Sperrfristverletzung (Ziff. 3.2)

Das Einzelunternehmen A. Müller soll durch Sacheinlagegründung in eine GmbH umgewan- delt werden.

Schlussbilanz des Einzelunternehmens A. Müller (Handelsbilanz) Aktiven 1) 1’000 Fremdkapital 600 Eigenkapital 400 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 1) unversteuerte stille Reserven: 500 Eröffnungsbilanz der A. Müller GmbH (Handelsbilanz) Aktiven 1) 1’000 Fremdkapital 600 Kreditor A. Müller 300 2) Stammkapital 100 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 1) unversteuerte stille Reserven: 500 2) übertragenes steuerliches Eigenkapital

A. Müller ist faktisch alleiniger Gesellschafter der A. Müller GmbH. Drei Jahre nach der Um- wandlung verkauft A. Müller 60 Prozent seiner Stammeinlage

Varianten: a) zum Preis von 600 an einen Dritten; b) zum Preis von 280 an einen Dritten; c) zum Preis von 60 an seinen Sohn; d) zum Preis von 70 an seinen Sohn.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit)

Steuerfolgen bei A. Müller

a) Verkauf zum Preis von 600 an einen Dritten Im Nachsteuerverfahren der Einkommenssteuer unterliegende Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit:

Übertragene unversteuerte stille Reserven 500 Veräusserte Beteiligungsquote in Prozent 60% Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300

Zusammensetzung des Verkaufserlöses:

Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300 Verkaufserlös für Stammkapital 60 Privater steuerfreier Kapitalgewinn 240 Total Verkaufserlös 600

-5-

b) Verkauf zum Preis von 280 an einen Dritten Im Nachsteuerverfahren der Einkommenssteuer unterliegende Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit:

Übertragene unversteuerte stille Reserven 500 Veräusserte Beteiligungsquote in Prozent 60% Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300

Zusammensetzung des Verkaufserlöses:

Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300 Verkaufserlös für Stammkapital 60 Privater nicht abzugsfähiger Kapitalverlust - 80 Total Verkaufserlös 280

c) Verkauf zum Preis von 60 an den Sohn

Der Verkauf zum anteiligen übertragenen steuerlichen Eigenkapital liegenden Preis stellt keine Sperrfristverletzung dar. Die Veräusserungssperrfrist geht auf den Sohn über.

d) Verkauf zum Preis von 70 an den Sohn

Jeder Verkauf zu einem über dem anteiligen übertragenen steuerlichen Eigenkapital liegen- den Preis stellt eine Sperrfristverletzung dar. Über sämtliche übertragenen stillen Reserven ist anteilig abzurechnen.

Im Nachsteuerverfahren der Einkommenssteuer unterliegende Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit:

Übertragene unversteuerte stille Reserven 500 Veräusserte Beteiligungsquote in Prozent 60% Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300

Zusammensetzung des Verkaufserlöses:

Steuerbares Einkommen aus selbständiger Erwerbstätigkeit 300 Verkaufserlös für Stammkapital 60 Privater nicht abzugsfähiger Kapitalverlust - 290 Total Verkaufserlös 70

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Verletzung der Veräusserungssperrfrist

Eine Abrechnung über die stillen Reserven im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) führt zu höheren Gewinnsteuerwerten (Art. 19 Abs. 2 DBG). Die übernehmende juristische Person kann die Auflösung solcher versteuerter stillen Reserven durch höhere Abschreibungen geltend machen, soweit diese geschäftsmässig begründet sind. Ist die steuerpflichtige juristi- sche Person bereits rechtskräftig veranlagt, kann ihr das Revisionsverfahren (Art. 147-149 DBG) gewährt werden. Soweit die stillen Reserven nicht lokalisiert werden können, liegt Goodwill vor, der innert fünf Jahren steuerwirksam abgeschrieben werden kann.

-6-

Falls die Mehrwerte in der Handelsbilanz ausgewiesen werden (Anpassung der Handelsbi- lanz an die Steuerbilanz), sind diese den offenen Reserven gutzuschreiben.

Eröffnungsbilanz der A. Müller GmbH (Steuerbilanz) Aktiven 1) 1’000 Fremdkapital 600 Kreditor A. Müller 300 Stammkapital 100 Goodwill 2) 300 Versteuerte stille Reserven 300 Total Aktiven 1’300 Total Passiven 1’300 1) unversteuerte stille Reserven: 500 – 300 = 200 2) Soweit die stillen Reserven nicht lokalisiert werden können, liegt Goodwill vor, der innert fünf Jahren steuerwirksam abgeschrieben werden kann.

Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung einer Personenunterneh- mung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts be- schränkt. Diese Reduktion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabgabe wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren be- stand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräussert werden und der Verkehrswert die Freigrenze (Art. 6 Abs. 1 Bst. h StG) übersteigt.

Der Übergang des Eigentums an den Beteiligungsrechten durch Erbgang, Schenkung oder andere unentgeltliche Rechtsgeschäfte, einschliesslich steuerneutraler Umstrukturierungen, stellt keine Sperrfristverletzung dar. Dies gilt auch für entgeltliche Übertragungen, sofern der Preis das übertragene Eigenkapital nicht übersteigt.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Umsatzabgabe.

-7-

Nr. 3: Umwandlung einer Personenunternehmung in eine Kapitalgesellschaft; Vorjahresverluste (Ziff. 3.2)

A und B sind zu je 50% an der Kollektivgesellschaft A&B beteiligt. Die Kollektivgesellschaft A&B soll in eine Aktiengesellschaft umgewandelt werden.

Schlussbilanz der Kollektivgesellschaft A&B (Handelsbilanz)

Aktiven 1) 700 Fremdkapital 600 2) Kapital A 50 2) Kapital B 50 Total Aktiven 700 Total Passiven 700

1) unversteuerte stille Reserven: 500 2) Gewinn und Verlust werden zwischen A und B hälftig aufgeteilt. Im letzten Geschäftsjahr hat die KG A&B einen Verlust von 300 erlitten. A hat seinen Verlustanteil mit Erwerbsein- kommen seiner Frau verrechnet. B hat seinen Verlustanteil von 150 noch nicht verrech- nen können.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit)

Sofern die Veräusserungssperrfrist (Art. 19 Abs. 2 DBG) nicht verletzt wird, kann die Um- wandlung steuerneutral erfolgen.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Bei einer Übertragung nach Artikel 19 Absatz 1 Buchstabe b DBG werden noch nicht ver- rechnete Vorjahresverluste der übertragenden Personenunternehmung auf die überneh- mende juristische Person übertragen und können bei der Festsetzung des steuerbaren Reingewinnes in Abzug gebracht (Art. 67 Abs. 1 DBG).

Eröffnungsbilanz der A&B AG (Handelsbilanz) Aktiven 1) 700 Fremdkapital 600 Aktienkapital 100

Total Aktiven 700 Total Passiven 700 1) unversteuerte stille Reserven: 500 Es besteht ein noch nicht verrechneter Vorjahresverlust von 150.

Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung einer Personenunterneh- mung in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts be- schränkt. Diese Reduktion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabgabe wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren be- stand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräussert werden und der Verkehrswert die Freigrenze (Art. 6 Abs. 1 Bst. h StG) übersteigt.

-8-

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Umsatzabgabe.

-9-

Nr. 4: Fusion: Verrechnung von Ausgleichszahlungen mit Nennwertverlusten (Ziff. 4.1.2)

Die Beteiligungsrechte an der A AG und der B AG werden durch die voneinander unabhän- gigen Aktionärsgruppen A und B im Privatvermögen gehalten. Die A AG und die B AG – beide mit Bilanzstichtag am 31. Dezember – werden am 30. Mai 2005 (Handelsregisterein- trag) rückwirkend per 1. Januar 2005 durch Kombinationsfusion in die AB AG überführt.

Aktionäre Aktionäre A B

A AG AB AG B AG

Vermögen Vermögen

Das Aktienkapital der A AG besteht aus 1'000 Aktien zum Nennwert von 100, dasjenige der B AG aus 1'000 Aktien zum Nennwert von je 110. Das neue Kapital der AB AG soll aus 2'000 Aktien im Nennwert von je 100 bestehen. Die Bewertung ergibt das Umtauschverhält- nis von 1:1, das heisst für 1 A-Aktie sowie für 1 B-Aktie wird je 1 Aktie AB ausgeben. Die Aktionäre erhalten für die A-Aktien 1'000 AB-Aktien sowie pro neue Aktie 20 in bar, und für die B-Aktien ebenfalls 1'000 AB-Aktien.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Der Zusammenschluss hat weder für die A AG noch für die B AG Steuerfolgen, da • die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht und • die für die Gewinnsteuer massgeblichen Wert übernommen werden.

Bei einer Fusion endet die Steuerpflicht der übertragenden Gesellschaft grundsätzlich mit der Löschung im Handelsregister. Die Steuerpflicht einer aus einer Kombination hervorge- henden Gesellschaft beginnt grundsätzlich mit dem Eintrag ins Handelsregister.

Wird die rückwirkende Fusion akzeptiert (Anmeldung der Fusion innerhalb von 6 Monaten nach dem vereinbarten Übernahmestichtag), werden die bisherigen Ergebnisse 2005 der A AG und der B AG unmittelbar der AB AG zugerechnet. Entsprechend endet die Steuer- pflicht der übertragenden Gesellschaften A AG und B AG auf den Stichtag der Rückwirkung.

- 10 -

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Die Aktionäre erhalten für die A-Aktien eine Ausgleichsleistung von 20 je Aktie. Diese Zah- lung ist als Vermögensertrag steuerbar, ungeachtet der Tatsache, ob sie von der A AG oder von der AB AG stammt (ASA 25, 242; ASA 59, 719).

Andererseits erleiden die Aktionäre durch die Hingabe der B-Aktien einen Nennwertverlust von 10 je B-Aktie. Die Ausgleichszahlungen können indessen mit Nennwertverlusten ver- rechnet werden.

Aus der Sicht der AB AG ergibt sich folgendes Bild:

Aktienkapital der A AG 100’000 Aktienkapital der B AG 110’000 Total untergehendes Aktienkapital 210’000 Total neu geschaffenes Aktienkapital der AB AG - 200’000 Aktienkapitalherabsetzung 10’000

Zahlung an A Aktionäre 20’000 ./. Aktienkapitalherabsetzung - 10’000 Steuerbare Ausgleichszahlung 10’000

Bei den A Aktionären unterliegen somit 10'000 der Einkommenssteuer.

Verrechnungssteuer

Die Ausgleichszahlungen unterliegen der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG). Bei Fusionen werden Nennwerterhöhungen und Ausgleichszahlungen auch für die Verrech- nungssteuer mit Nennwertverlusten verrechnet.

Gleich wie für die direkte Bundessteuer unterliegen somit 10'000 der Verrechnungssteuer.

Die übertragenen Reserven sind gemäss der Ausnahme von Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG von der Verrechnungssteuer ausgenommen, soweit sie infolge der Fusion in die Re- serven der übernehmenden Gesellschaft übergehen. Als Voraussetzung muss das Verrech- nungssteuersubstrat erhalten bleiben.

Emissionsabgabe

Die neuen Beteiligungsrechte an der AB AG werden in Durchführung der Fusionsbeschlüsse begründet und ausgegeben. Sie sind deshalb von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst abis StG). Die Ausnahme umfasst ebenfalls ein allfälliges Agio und die übertragenen stillen Reserven.

Umsatzabgabe

Die mit der Fusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabga- be ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG). Darunter fallen auch steuerbare Urkunden, welche zusammen mit anteiligen Verbindlichkeiten gegenüber Dritten übertragen werden.

- 11 -

Nr. 5: Fusion: Verwendung eigener Beteiligungsrechte (Ziff. 4.1.2)

Die Beteiligungsrechte an der A AG und der B AG werden durch die voneinander unabhän- gigen Aktionärsgruppen A und B im Privatvermögen gehalten. Die übernommene B AG über- trägt sämtliche Aktiven und Verbindlichkeiten auf die übernehmende A AG. Die Aktionäre der B AG erhalten A-Aktien. Die B AG wird ohne Liquidation aufgelöst. Die übernehmende A AG wird anschliessend umfirmiert in AB AG.

Aktionäre A Aktionäre B

A AG B AG

Vermögen

Bilanz der A AG vor der Fusion Aktiven 1) 1’900 Fremdkapital 1’000 Aktienkapital 3) 100 Eigene Aktien 2) 100 Reserven 900 Total Aktiven 2’000 Total Passiven 2’000 1) keine stillen Reserven 3) 100 à nominal 1; VW pro Aktie = 10 2) 10 à nominal 1

Bilanz der B AG vor der Fusion Aktiven 1) 1’000 Fremdkapital 500 Aktienkapital 2 100 Reserven 400 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 1) keine stillen Reserven 2) 100 à nominal 1; VW pro Aktie = 5

Austauschverhältnis

Verkehrswert A AG Verkehrswert B AG _______________________ _______________________ = Aktienkapital A AG Zusatzkapital A AG

Verkehrswert B AG x Aktienkapital A AG _________________________________________________ Zusatzkapital A AG = Verkehrswert A AG

500 x 100

____________ Zusatzkapital A AG = = 50 1’000

- 12 -

2 B-Aktien à nominal 1 (2 x VW 5 = VW 10) berechtigen zum Bezug 1 A-Aktie à nominal 1 (VW 10).

Variante A: Fusion ohne Verwendung der eigenen Aktien Die A AG erhöht ihr Kapital um 50 (50 x VW 10 = VW 500) und belässt die eigenen Aktien in ihrem Bestand (10 x VW 10 = VW 100).

Die Bilanz der AB AG präsentiert sich nach der Fusion wie folgt: Bilanz der AB AG

Aktiven 1) 2’900 Fremdkapital 1’500 Aktienkapital 2) 150 Eigene Aktien 100 Reserven 1’350 Total Aktiven 3’000 Total Passiven 3’000

1) keine stillen Reserven 2) 150 à nominal 1; VW pro Aktie = 10

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Der Zusammenschluss hat weder für die A AG noch für die B AG Steuerfolgen, da (Annah- me): • die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht und • die für die Gewinnsteuer massgeblichen Werte übernommen werden.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Weder die A- noch die B-Aktionäre erhalten höheren Nennwert, Ausgleichszahlungen oder andere geldwerte Vorteile zu Lasten der übernehmenden oder der übertragenden Gesell- schaft. Die Fusion ist deshalb für die Aktionäre steuerneutral.

Die Aktionäre der B AG erleiden durch den Tausch ihrer B-Aktien gegen A-Aktien vielmehr einen Nennwertverlust von 0,5 je B-Aktie. Der gesamte Nennwertverlust beträgt 50 (Zunah- me des Totals der Reserven z.L. des untergehenden Aktienkapitals der B AG). Nach der Variante A kann dieser Nennwertverlust nicht verrechnet werden.

Verrechnungssteuer

Weder die A- noch die B-Aktionäre oder diesen nahestehende Personen erhalten Aus- gleichszahlungen, Gratisaktien, Gratisnennwerterhöhungen oder sonstige Erträge zu Lasten der Reserven einer inländischen Gesellschaft. Die Fusion ist deshalb für die Aktionäre steu- erneutral.

Die übertragenen Reserven sind gemäss der Ausnahme von Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG von der Verrechnungssteuer ausgenommen, soweit sie infolge der Fusion in die Re- serven der übernehmenden Gesellschaft übergehen. Als Voraussetzung muss das Verrech- nungssteuersubstrat erhalten bleiben.

- 13 -

Emissionsabgabe

Die neuen Beteiligungsrechte an der AB AG werden in Durchführung der Fusionsbeschlüsse begründet und ausgegeben. Sie sind deshalb von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst abis StG).

Umsatzabgabe

Die mit der Fusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabga- be ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG). Darunter fallen auch steuerbare Urkunden, welche zusammen mit anteiligen Verbindlichkeiten gegenüber Dritten übertragen werden.

Variante B: Fusion mit Verwendung der eigenen Aktien Die A AG erhöht ihr Kapital nur um 40 (40 x VW 10 = VW 400) und verwendet für den Akti- entausch zusätzlich sämtliche eigenen A-Aktien (10 x VW 10 = VW 100).

Die Bilanz der AB AG präsentiert sich nach der Fusion wie folgt: Bilanz der AB AG

Aktiven 1) 2’900 Fremdkapital 1’500 2) Aktienkapital 140 Reserven 1’260 Total Aktiven 2’900 Total Passiven 2’900

1) keine stillen Reserven 2) 140 à nominal 1; VW pro Aktie = 10

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Verwendet die übernehmende Gesellschaft für die Abfindung der Anteilsinhaber der unter- gehenden Gesellschaft eigene Beteiligungsrechte, deren Rückkauf nicht zu einer Besteue- rung geführt hat, fällt bei der übernehmenden Gesellschaft in der Höhe der Differenz zwi- schen dem Gewinnsteuerwert und dem Verkehrswert der eigenen Beteiligungsrechte ein steuerbarer Gewinn oder ein geschäftsmässig begründeter Aufwand an.

Der Gewinnsteuerwert der für den Aktientausch verwendeten eigenen Beteiligungsrechte der A AG entspricht dem Verkehrswert. Es ergeben sich somit keine Gewinnkorrekturen.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Die übernehmende A AG verwendet für den Austausch der Titel eigene Beteiligungsrechte, deren Rückkauf nicht zu einer Besteuerung geführt hat. Der Verkehrswert dieser eigenen Aktien im Zeitpunkt der Fusion von 100 abzüglich deren Nennwert von 10 wird wie eine Bar- abfindung behandelt. Da nur ein Teil der ausgetauschten Beteiligungsrechte aus dem Ei- genbestand der übernehmenden Gesellschaft stammt, wird der entsprechende Vermögens- ertrag von 90 proportional zum Nennwert der abgegebenen Beteiligungsrechte an der über- nehmenden Gesellschaft aufgeteilt.

Die Aktionäre der B AG erleiden durch den Tausch ihrer B-Aktien gegen A-Aktien einen Nennwertverlust von 0,5 je B-Aktie. Der gesamte Nennwertverlust beträgt 50 (Zunahme des

- 14 -

Totals der Reserven z.L. des untergehenden Aktienkapitals der B AG). Dieser Nennwertver- lust kann mit dem Vermögensertrag aus dem Erhalt der A-Aktien, der aus dem Eigenbestand der A AG stammt, verrechnet werden.

Das Total der Reserven hat sich wie folgt verändert:

Verwendung von A-Aktien aus dem Eigenbestand: VW 100 ./. Nennwert von 10 = 90 ./. Nennwertverlust der B-Aktionäre = - 50 Abnahme der Reserven (Teilliquidationsüberschuss) 40

Der steuerbare Vermögensertrag für die B-Aktionäre berechnet sich wie folgt:

Abnahme der Reserven (Teilliquidationsüberschuss) 40 dividiert durch die Anzahl der abgegebenen A-Aktien : 50 Anteiliger steuerbarer Liquidationsüberschuss pro erhaltene A-Aktie 0.80

Im übrigen wie Variante A.

Verrechnungssteuer

Die Verwendung eigener Beteiligungsrechte für den Aktientausch bei Fusionen unterliegt gleich wie bei der direkten Bundessteuer der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG). Bei Fusionen werden solche geldwerte Leistungen auch für die Verrechnungssteuer mit Nennwertverlusten verrechnet.

Gleich wie bei der direkten Bundessteuer unterliegen somit 40 der Verrechnungssteuer. Leistungsbegünstigte sind die B Aktionäre.

Im übrigen wie Variante A.

Emissionsabgabe

Wie Variante A.

Umsatzabgabe

Wie Variante A.

- 15 -

Nr. 6: Absorption der Muttergesellschaft (Ziff. 4.1.6)

Die T AG übernimmt am 30. Mai 2005 rückwirkend per 1. Januar 2005 fusionsweise sämtli- che Aktiven und Passiven der M AG, welche 100% der Aktien der T AG hält. Die Eintragung im Handelsregister erfolgt am 12. Juni 2005. Die Aktionäre halten die Beteiligungsrechte an der M AG im Privatvermögen. Die T AG erhält durch die Fusion ihre eigenen Beteiligungs- rechte und leitet diese an die Aktionäre der M AG weiter. Mit der Fusion wird die übertragen- de M AG aufgelöst und im Handelsregister gelöscht (Art. 3 Abs. 2 FusG).

Aktionäre

M AG

Vermögen

T AG

Schlussbilanz der M AG Aktiven 1’000 Fremdkapital 900 Beteiligung T AG 1) 500 AK 200 Reserven 400 Total Aktiven 1’500 Total Passiven 1’500 1) Gestehungskosten 500; unversteuerte stille Reserven: 600

Schlussbilanz der T AG Aktiven 1) 1’800 Fremdkapital 1’200 AK 300 Reserven 300 Total Aktiven 1’800 Total Passiven 1’800 1) unversteuerte stille Reserven: 500

Eröffnungsbilanz T AG nach Fusion Aktiven 1) 2’800 Fremdkapital 2’100 AK 300 Reserven 300 Fusionsagio 100 Total Aktiven 2’800 Total Passiven 2’800 1) unversteuerte stille Reserven: 500

- 16 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Voraussetzungen eines steuerneutralen Zusammenschlusses sind erfüllt (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG).

Die Steuerpflicht der M AG endet grundsätzlich am 12. Juni 2005 (Datum des Handelsregis- tereintrages).

Da die Anmeldung beim Handelsregister und der Fusionsbeschluss innert 6 Monaten ab dem Bilanzstichtag erfolgen, wird die rückwirkende Fusion steuerlich anerkannt. Der Gewinn der M AG wird somit für die ganze Steuerperiode 2005 der T AG zugerechnet.

Aus der Mutterabsorption resultiert ein Fusionsagio von 100 (steuerneutrale Kapitaleinlage; Art. 60 Bst. a DBG).

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Bei einer Mutterabsorption erhalten die Aktionäre der Muttergesellschaft anstelle der unter- gehenden Beteiligungsrechte an der Muttergesellschaft die Beteiligungsrechte an der Toch- tergesellschaft. Im vorliegenden Fall erfolgt eine Nennwerterhöhung von 200 auf 300. Die Aktionäre erhalten für die untergehenden Aktien der M AG mit Nennwert 200 solche der T AG mit einem Nennwert von 300. Der gratis erfolgte Nennwertzuwachs von 100 unterliegt der Einkommenssteuer (Vermögensertrag, Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

Verrechnungssteuer

Die Gratisnennwerterhöhung von 100 unterliegt nach Artikel 4 Absatz 1 Buchstabe b VStG der Verrechnungssteuer.

Gegebenenfalls ist der Sachverhalt unter dem Aspekt der Steuerumgehung von Artikel 21 Absatz 2 VStG zu prüfen.

Emissionsabgabe

Die ohne Kapitalerhöhung erfolgte Absorption der Muttergesellschaft ist nach Artikel 6 Ab- satz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen.

Umsatzabgabe

Die mit einer Fusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzab- gabe ausgenommen (Art. 14 Abs.1 Bst. i StG).

- 17 -

Nr. 7: Quasifusion mit zeitnaher Absorption (Ziff. 4.1.7)

Die GROSS AG, eine Publikumsgesellschaft, übernimmt die KLEIN AG, ebenfalls eine Pub- likumsgesellschaft. Dazu erhöht die GROSS AG ihr Aktienkapital von 20 Mio. auf 25 Mio. unter Ausschluss der Bezugsrechte ihrer Aktionäre und bietet die neuen Aktien den Aktionä- ren der KLEIN AG zum Tausch an (Quasifusion). Ein Jahr später übernimmt die GROSS AG sämtliche Aktiven und Passiven der KLEIN AG durch Absorption.

Das Aktienkapital der KLEIN AG beträgt 1 Mio.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Ein allfälliger Fusionsverlust (Gewinnsteuerwert der Beteiligung an der KLEIN AG ./. Aktiven- überschuss der KLEIN AG zu Gewinnsteuerwerten) ist unecht und deshalb nicht ge- winnsteuerwirksam. Die Einbuchung der Beteiligung an der KLEIN AG nach der Equity- Methode (vgl. Ziff. 4.6.2.3 im Kreisschreiben) würde dazu führen, dass weder ein Fusions- gewinn noch ein Fusionsverlust resultiert.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Wegen der zeitnahen Absorption unterliegt der Nennwertgewinn von insgesamt 4'000’000 als Vermögensertrag der Aktionäre der KLEIN AG der direkten Bundessteuer. Gegebenen- falls erfolgt die Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG).

Verrechnungssteuer

Der Nennwertgewinn von 4'000’000 unterliegt ebenfalls der Verrechnungssteuer. Leistungs- empfänger sind die Aktionäre der KLEIN AG. Falls die Verrechnungssteuer nicht überwälzt werden kann, ist der Nennwertgewinn ins Hundert aufzurechnen (Nennwertgewinn : 65%).

Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Fusionen oder diesen wirt- schaftlich gleichkommende Zusammenschlüsse (Quasifusionen) begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG). Die Merkmale der Abgabeumgehung sind im vorliegenden Fall nicht erfüllt.

Umsatzabgabe

Die mit einer Fusion oder Quasifusion verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG).

- 18 -

Nr. 8: Umwandlung eines Instituts des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder in eine Genossenschaft; Rechtskleidwechsel (Ziff. 4.2.5)

Schlussbilanz einer Kantonalbank vor der Umwandlung in eine AG Flüssige Mittel 15’000 kfr. Fremdkapital 20’000 Kundenausleihungen 60’000 Kundengelder 60’000 Handelsbestände 10’000 Rückstellungen und sonsti- 10’000 ge Passiven 3) Beteiligungen 1) 10’000 Reserve für allgemeine 4’000 Bankrisiken 4) Liegenschaften 2) 5’000 Dotationskapital 2’000 Reserven 4’000 Total Aktiven 100’000 Total Passiven 100’000 1) Verkehrswert: 20’000; Gestehungskosten: 10’000 2) Verkehrswert: 10’000 3) davon nach EBK als eigene Mittel angerechnet: 5’000 4) nach BankV z.L. der Erfolgsrechnung gebildete, frei verfügbare eigene Mittel

Der innere Wert des Unternehmens beträgt 40’000.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Es liegt ein Rechtskleidwechsel einer Unternehmung mit eigener Rechtspersönlichkeit und keine Sacheinlagegründung vor. Zivilrechtlich gilt im vorliegenden Fall der Zwang zur Bilanz- kontinuität (Art. 24 Abs. 2 Bst. g BankV). Eine Offenlegung der stillen Reserven in einer Steuerbilanz ist daher zulässig. Dies gilt auch für den Goodwill. Die Werte müssen allerdings im zivilrechtlichen Verfahren offengelegt und bestätigt werden (Art. 100 Abs. 2 FusG).

Steuerbilanz der Kantonalbank-AG Flüssige Mittel 15’000 kfr. Fremdkapital 20’000 Kundenausleihungen 60’000 Kundengelder 60’000 Handelsbestände 10’000 Rückstellungen und sonstige 5’000 Passiven Beteiligungen 1) 20’000 Aktienkapital 2’000 Liegenschaften 10’000 offene Reserven 4’000 Goodwill 10’000 Reserve für allgemeine 4’000 Bankrisiken 2) Reserve auf Rückstellungen 5’000 Reserve auf Beteiligungen 10’000 Reserve auf Liegenschaften 5’000 Reserve auf Goodwill 10’000 Total Aktiven 125’000 Total Passiven 125’000 1) Neu-Beteiligungen; Gestehungskosten: 20’000 2) galt steuerlich schon bisher als Eigenkapital

- 19 -

Emissionsabgabe

Nach Artikel 9 Absatz 1 Buchstabe e StG ist die Emissionsabgabe bei der Begründung oder Erhöhung von Beteiligungsrechten im Rahmen einer Umwandlung eines Unternehmens des öffentlichen Rechts in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf ein Prozent des Nennwerts beschränkt. Diese Reduktion der Bemessungsgrundlage für die Emissionsabga- be wird jedoch nur dann gewährt, wenn der bisherige Rechtsträger während mindestens fünf Jahren bestand. Im Weiteren ist über den Mehrwert nachträglich anteilsmässig abzurechnen, soweit während den der Umwandlung nachfolgenden fünf Jahren Beteiligungsrechte veräus- sert werden.

Der Nennwert der im Zuge der Umwandlung begründeten Beteiligungsrechte beträgt 2 Mio. Von diesem Betrag kann die noch nicht beanspruchte Freigrenze (Art. 6 Abs. 1 Bst. h StG) in Abzug gebracht werden.

Umsatzabgabe

Bei einer Umwandlung durch den Wechsel der Rechtsform (Rechtskleidwechsel; direkte Umwandlung) werden keine Vermögenswerte übertragen. Die Umsatzabgabe ist somit nicht betroffen.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer.

- 20 -

Nr. 9: Umwandlung einer Kapitalgesellschaft in eine Personenunternehmung; Vorjahresverluste (Ziff. 4.2.6)

A und B sind zu je 50% an der A&B AG beteiligt. Die A&B AG soll in eine Kollektivgesell- schaft umgewandelt werden.

Schlussbilanz der A&B AG vor Umwandlung

Aktiven 1) 900 Fremdkapital 600 Aktienkapital 100 2) Verlustvortrag 100 Reserven 300 Total Aktiven 1'000 Total Passiven 1'000

1) unversteuerte stille Reserven: 600 2) aus Vorjahr; noch nicht verrechnet

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus selbständiger Erwerbstätigkeit)

Die bisherigen Gewinnsteuerwerte werden zu den für die Einkommenssteuer massgeblichen Werten. Die latente Steuer auf den unversteuerten stillen Reserven wechselt somit von der Gewinnsteuer zur Einkommenssteuer.

Die an der übernehmenden Personenunternehmung beteiligten natürlichen Personen kön- nen somit allfällige, steuerlich noch nicht berücksichtigte Vorjahresverluste der übertragen- den juristischen Personen bei der Festsetzung des steuerbaren Einkommens in Abzug brin- gen (Art. 31DBG).

Eröffnungsbilanz der Kollektivgesellschaft A&B (Handelsbilanz) Aktiven 1) 2) 900 Fremdkapital 600 Kapitalkonto A 150 Kapitalkonto B 150

Total Aktiven 900 Total Passiven 900 1) unversteuerte stille Reserven auf Unternehmensebene: 600 2) noch nicht verrechneter Vorjahresverlust: 100

Latente Einkommenssteuer (Einkommen aus selbst. Erwerbstätigkeit; Art. 18 Abs. 2 DBG):

Unversteuerte stille Reserven 600 ./. Verlustvortrag - 100 Der Einkommenssteuer latent unterliegend 500

- 21 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Umwandlung einer juristischen Person in eine Personenunternehmung ist für die Ge- winnsteuer neutral, soweit die Steuerpflicht in der Schweiz fortbesteht und die bisher für die Gewinnsteuer massgebenden Werte übernommen werden.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Bei der Umwandlung einer Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft in eine Personenunter- nehmung findet eine Liquidation der Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft statt. Eine spätere Erfassung der offenen und stillen Reserven (Liquidationsüberschuss) bei den Ge- sellschaftern oder Genossenschaftern ist nicht möglich. Der Liquidationsüberschuss unter- liegt deshalb der Einkommenssteuer (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG).

Steuerbarer Liquidationsüberschuss (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG):

Stille Reserven: 600 + offene Reserven: 300 ./. VV 100) 800

Verrechnungssteuer

Der Liquidationsüberschuss von 800 unterliegt der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG).

Umsatzabgabe

Die mit einer direkten oder indirekten Umwandlung (Liquidation und Sacheinlagegründung oder Vermögensübertragung) verbundene Übertragung steuerbarer Urkunden ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG).

Nicht betroffene Steuer • Emissionsabgabe.

- 22 -

Nr. 10: Steuerfolgen einer symmetrischen Spaltung für eine beteiligte juristische Person; Muttergesellschaft (Ziff. 4.3.2)

Die AB-Holding AG ist Alleinaktionärin der A AG und der B AG. Die A AG und ihre Schwes- tergesellschaft, die B AG, sind Produktionsgesellschaften. Die A AG führt die Betriebe I und II. Der Verkehrswert des Betriebes II beträgt 500, der Buchwert (= Gewinnsteuerwert) 300.

Die A AG überträgt den Betrieb II durch Abspaltung (Art. 29 Bst. b FusG) zum Buchwert (Aktivenüberschuss zu Gewinnsteuerwerten) und zu Lasten ihrer Reserven auf die B AG.

AB- Holding AG

A AG Betrieb Betrieb B AG I II

Übertragung Betrieb II zum BW von 300 zu Lasten der Reserven

VW: 500

Bilanz der AB-Holding vor der Spaltung

Beteiligung A AG 1) 1’000 Fremdkapital 800 Beteiligung B AG 2) 1’000 Aktienkapital 200 Reserven 1’000 Total Aktiven 2’000 Total Passiven 2’000

1) Neu-Beteiligung; Gewinnsteuerwert: 1’000; Gestehungskosten: 1’000; Verkehrswert: 1’500 2) Alt-Beteiligung; Gewinnsteuerwert: 1’000; Gestehungskosten: 1’000; Verkehrswert: 1’500

- 23 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

A AG und B AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG erfüllt. Die Spaltung kann deshalb für die Gewinnsteu- er neutral erfolgen. Eine Veräusserungssperrfrist besteht bei einer Spaltung nicht.

AB-Holding AG

Für die AB-Holding gelangt zwingend die modifizierte Dreieckstheorie zur Anwendung (vgl. vorliegendes Kreisschreiben, Ziff. 4.3.2.12).

Bezüglich der übergangsrechtlichen Qualifikation der Beteiligungen an der A AG und der B AG führt die Spaltung zu einer Umqualifikation (KS der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998,

Ziff. 3.3.4c und Beispiel Nr. 15).

Beteiligungen vor der Spaltung

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung A (100%) 1’000 1’000 1’500 Alt-Beteiligung B (100%) 1’000 1’000 1’500 Total 2’000 2’000 3’000

Beteiligungen nach der Spaltung

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung A (100%) 1’000 1’000 1’000 Neu-Beteiligung B (25%) 0 0 500 Alt-Beteiligung B (75%) 1’000 1’000 1’500 Total 2’000 2’000 3’000

Falls die AB-Holding AG die Beteiligung an der A AG entsprechend dem anteiligen Wertver- lust von rund einem Drittel abschreibt (z.B. auf 660), wird diese Abschreibung durch Beteili- gungsertrag kompensiert. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der Beteiligung B belaufen sich dann auf 1’340. Die übergangsrechtliche Qualifikation der Beteiligungen nach der Spaltung präsentiert sich wie folgt:

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung A (100%) 660 660 1’000 Neu-Beteiligung B (25%) 340 340 500 Alt-Beteiligung B (75%) 1’000 1’000 1’500 Total 2’000 2’000 3’000

- 24 -

Verrechnungssteuer

Reserven, die bei einer Spaltung in die Reserven der aufnehmenden Gesellschaft überge- hen, sind von der Verrechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG).

Emissionsabgabe

Die Abspaltung des Betriebes II auf die B AG ist nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe abis StG von der Emissionsabgabe ausgenommen.

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und zusammen mit dem Betrieb steuer- bare Urkunden übertragen werden (Art. 13 Abs. 2 StG).

In diesem Fall wäre die Umsatzabgabe nicht geschuldet, da eine steuerneutrale Umstruktu- rierung vorliegt (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG i.V.m. Art. 61 DBG).

Nicht betroffene Steuer • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen).

- 25 -

Nr. 11: Verkauf eines Betriebes zum Gewinnsteuerwert an die Schwestergesellschaft (Ziff. 4.3.2)

Herr Meister ist Alleinaktionär der A AG und der B AG. Er hält die Beteiligungsrechte an den beiden Gesellschaften im Privatvermögen. Die A AG und ihre Schwestergesellschaft, die B AG, sind Produktionsgesellschaften. Die A AG führt die Betriebe I und II. Der Verkehrswert des Betriebes II beträgt 500, der Buchwert (= Gewinnsteuerwert) 300.

Der Betrieb II wird zum Buchwert (= Aktivenüberschuss zu Gewinnsteuerwerten) an die B AG verkauft.

Herr Meister (PV)

A AG Betrieb Betrieb B AG I II

Verkauf Betrieb II zum BW von 300

VW: 500

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

A AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Unternehmensteilung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nicht erfüllt (Übertragung durch Verkauf). Auch eine Vermögensübertragung im Konzern (Art. 61 Abs. 3 DBG) ist nicht möglich, da die A AG und die B AG nicht unter einheitlicher Leitung einer Kapitalgesellschaft oder Genos- senschaft zusammengefasst sind. Die übertragende A AG erbringt ihrer Schwestergesell- schaft somit eine verdeckte Vorteilszuwendung von 200 die zum ausgewiesenen Reingewinn hinzuzurechnen ist (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

Die Übertragung des Betriebes II auf die B AG könnte dann steuerneutral abgewickelt wer- den, wenn sie zu Lasten des Eigenkapitals der A AG erfolgen würde.

B AG

Die übernehmende und begünstigte B AG kann auf dem erworbenen Betrieb II eine als Ge- winn versteuerte stille Reserve von 200 geltend machen.

- 26 -

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Herr Meister

Herr Meister erhält grundsätzlich einen geldwerten Vorteil von der A AG aus der Übertragung der stillen Reserven auf dem Betrieb II von 200 (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG), den er in die B AG einlegt (Dreieckstheorie). Um eine Mehrfachbelastung bei ihm zu vermeiden, kann er jedoch die sogenannte «modifizierte Dreieckstheorie» beantragen. Danach entfällt beim Aktionär die Besteuerung einer Ausschüttung, sofern die Beteiligungsrechte an der begüns- tigten B AG nicht innert 5 Jahren veräussert werden. Damit eine Besteuerung im Nachsteu- erverfahren (Art. 151 – 153 DBG) möglich ist, hat der Aktionär einen entsprechenden Revers einzureichen.

Verrechnungssteuer

Es liegt keine steuerneutrale Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG vor. Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG findet deshalb keine Anwendung. Die geldwerte Leistung von 200 (über- tragene stille Reserven) unterliegt der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG; Art. 20 Abs. 1 VStV). Leistungsempfängerin und Rückerstattungsberechtigte ist aufgrund der Direkt- begünstigungstheorie die B AG. Die Verzinsung des Verrechnungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Spaltungen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nicht erfüllt (Verkauf und keine Spaltung). Es ist den- noch keine Emissionsabgabe geschuldet, da keine Beteiligungsrechte begründet oder erhöht werden und die Vorteilszuwendung nicht vom Aktionär stammt (kein Zuschuss).

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und zusammen mit dem Betrieb steuer- bare Urkunden (Art. 13 Abs. 2 StG) veräussert werden.

In diesem Fall wäre die Umsatzgabe auf dem anteiligen Verkaufspreis für die steuerbaren Urkunden geschuldet, da keine steuerneutrale Umstrukturierung vorliegt (Art. 14 Abs. 1 Bst. i StG i.V.m. Art. 61 DBG).

- 27 -

Nr. 12: Abspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragene Vermögenswerte erfüllen das Betriebserfordernis nicht (Ziff. 4.3)

Herr Spalter ist Alleinaktionär der SPALTER AG. Die SPALTER AG soll in zwei Aktiengesell- schaften aufgeteilt werden. Dabei werden die Immobilien auf die neue IMMO-SPALT AG abgespalten (Art. 29 Bst. b FusG). Die Hälfte des ausgewiesenen Eigenkapitals der SPALTER AG wird auf die neue IMMO-SPALT AG übertragen.

Ein Jahr nach der Spaltung verkauft Herr Spalter seine 100-prozentige Beteiligung an der IMMO-SPALT AG zu einem Preis von 9’000.

Schlussbilanz der SPALTER AG vor Spaltung

Produktionsbetrieb 1) 10’000 Fremdkapital Produktionsbetrieb 5’000 2) Immobilien 10’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 1’000 Offene Reserven 9’000 Total Aktiven 20’000 Total Passiven 20’000

1) unversteuerte stille Reserven: 2’000 2) unversteuerte stille Reserven: 3’000; die Verwaltung der Immobilien stellt keinen Betrieb dar.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

SPALTER AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Unternehmensteilung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nicht erfüllt, da die übertragenen Vermögens- werte das Betriebserfordernis nicht erfüllen. Die übertragende SPALTER AG erbringt ihrer Schwestergesellschaft, der IMMO-SPALT AG, somit eine verdeckte Vorteilszuwendung von 3’000, die zu ihrem ausgewiesenen Reingewinn hinzuzurechnen ist (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

IMMO-SPALT AG

Die übernehmende und begünstigte IMMO-SPALT AG kann entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserven von 3’000 geltend machen.

Steuerbilanz der IMMO-SPALT AG nach der Spaltung

Immobilien 13’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 500 Offene Reserven 4’500 Versteuerte stille Reserven 3’000 Total Aktiven 13’000 Total Passiven 13’000

- 28 -

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Herr Spalter

Die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG) sind im vorliegenden Fall nicht erfüllt. Es liegt somit für Herrn Spalter als Gesellschafter keine steu- erneutrale Vermögensumschichtung vor. Die Abspaltung der Immobilien ist als gewöhnliche Vorteilszuwendung zwischen verbundenen Unternehmen zu qualifizieren.

Herr Spalter erhält aus der Übertragung der offenen und stillen Reserven (4’500 und 3’000 = 7’500) grundsätzlich einen geldwerten Vorteil aus seiner Beteiligung an der SPALTER AG (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG), den er in die IMMO-SPALT AG einlegt (Dreieckstheorie). Um eine Mehrfachbelastung bei ihm zu vermeiden, kann er jedoch die sogenannte «modifizierte Dreieckstheorie» beantragen. Danach entfällt beim Aktionär die Besteuerung einer Aus- schüttung, sofern die Beteiligungsrechte an der begünstigten B AG nicht innert 5 Jahren veräussert werden. Damit eine Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151 – 153 DBG) möglich ist, hat der Aktionär einen entsprechenden Revers einzureichen.

Im vorliegenden Fall verkauft Herr Spalter seine Beteiligung an der IMMO-SPALT AG innert 5 Jahren nach der Spaltung zum Preis von 9’000. Dieser Verkauf löst die Besteuerung der übertragenen offenen und stillen Reserven (4’500 + 3’000 = 7’500) beim Aktionär (Einkünfte aus Beteiligungen) aus. Die Besteuerung erfolgt gestützt auf einen Revers im Nachsteuer- verfahren (Art. 151 – 153 DBG). Der restliche Teil des Verkaufserlöses (1’500) stellt einer- seits einen steuerfreien privaten Kapitalgewinn (1’000) und andererseits Erlös für das über- tragene Aktienkapital (500) dar.

Verrechnungssteuer

Es liegt keine steuerneutrale Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG vor. Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG findet deshalb keine Anwendung. Die geldwerte Leistung von 7’500 (die übertragenen offenen und stillen Reserven) unterliegt der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG; Art. 20 Abs. 1 VStV). Leistungsempfängerin und Rückerstattungsberechtigte ist aufgrund der Direktbegünstigungstheorie die IMMO-SPALT AG. Die Verzinsung des Ver- rechnungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Spaltungen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Da keine gewinnsteuerneutrale Spaltung vorliegt, ist die Emissionsabgabe auf dem Nenn- wert von 500, abzüglich der Freigrenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe h StG, geschul- det. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Artikel 29 StG.

Nicht betroffene Steuer • Umsatzabgabe.

- 29 -

Nr. 13: Aufspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragene Vermögenswerte erfüllen das Betriebserfordernis nicht (Ziff. 4.3)

Herr Spalter ist Alleinaktionär der SPALTER AG. Die SPALTER AG soll in zwei neue Aktien- gesellschaften aufgeteilt werden. Die Unternehmensteilung erfolgt durch Aufspaltung (Art. 29 Bst. a FusG). Der Produktionsbetrieb wird auf die neue PRODO AG übertragen. Die Immobi- lien werden auf die neue IMMO-SPALT AG übertragen. Die beiden neuen Gesellschaften übernehmen je die Hälfte des ausgewiesenen Eigenkapitals der aufgelösten SPALTER AG.

Ein Jahr nach der Spaltung verkauft Herr Spalter seine 100-prozentige Beteiligung an der IMMO-SPALT AG zu einem Preis von 9’000.

Schlussbilanz der SPALTER AG vor Spaltung

Produktionsbetrieb 1) 10’000 Fremdkapital Produktionsbetrieb 5’000 2) Immobilien 10’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 1’000 Offene Reserven 9’000 Total Aktiven 20’000 Total Passiven 20’000

1) unversteuerte stille Reserven: 2’000 2) unversteuerte stille Reserven: 3’000; die Verwaltung der Immobilien stellt keinen Betrieb dar

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

SPALTER AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Unternehmensteilung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nur teilweise erfüllt, da die auf eine der über- nehmenden Gesellschaften (IMMO-SPALT AG) übertragenen Vermögenswerte das Be- triebserfordernis nicht erfüllen. Die übertragende SPALTER AG realisiert einen Liquidations- gewinn im Umfang der auf die übernehmende IMMO-SPALT AG übertragenen stillen Reser- ven von 3'000 (Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

IMMO-SPALT AG

Die übernehmende und begünstigte IMMO-SPALT AG kann entsprechende, als Gewinn versteuerte stille Reserven von 3’000 geltend machen.

Steuerbilanz der IMMO-SPALT AG AG nach der Spaltung Immobilien 13’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 500 Offene Reserven 4’500 Versteuerte stille Reserven 3’000 Total Aktiven 13’000 Total Passiven 13’000

- 30 -

PRODO AG

Für die PRODO AG ergeben sich keine Gewinnsteuerfolgen.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Herr Spalter

Die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG) sind im vorliegenden Fall nur teilweise erfüllt, da die auf eine der übernehmenden Gesellschaften (IMMO-SPALT AG) übertragenen Vermögenswerte das Betriebserfordernis nicht erfüllen. Für diesen Teil der Spaltung liegt für Herrn Spalter als Gesellschafter keine steuerneutrale Vermögensumschichtung vor.

Herr Spalter erhält aus der Aufspaltung aufgrund der Dreieckstheorie die offenen und stillen Reserven der SPALTER AG (4’500 und 3’000 = 7’500) und legt diese anschliessend in die IMMO-SPALT AG. Herr Spalter realisiert somit einen Teilliquidationsüberschuss aus seiner Beteiligung an der SPALTER AG (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG). Um eine Mehrfachbelastung bei ihm zu vermeiden, kann er jedoch die sogenannte «modifizierte Dreieckstheorie» bean- tragen. Danach entfällt beim Aktionär die Besteuerung einer Ausschüttung, sofern die Betei- ligungsrechte an der Gesellschaft, die keinen Betrieb weiterführt (IMMO-SPALT AG) nicht innert 5 Jahren veräussert werden. Damit eine Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151 – 153 DBG) möglich ist, hat der Aktionär einen entsprechenden Revers einzurei- chen.

Im vorliegenden Fall verkauft Herr Spalter seine Beteiligung an der IMMO-SPALT AG innert 5 Jahren nach der Spaltung zum Preis von 9’000. Dieser Verkauf löst nachträglich die Be- steuerung der auf die IMMO-SPALT AG übertragenen offenen und stillen Reserven (anteili- ger Liquidationsüberschuss; 4’500 + 3’000 = 7’500) aus. Die Besteuerung erfolgt gestützt auf einen Revers im Nachsteuerverfahren (Art. 151 – 153 DBG). Der restliche Teil des Ver- kaufserlöses (1’500) stellt einerseits einen steuerfreien privaten Kapitalgewinn (1’000) und andererseits Erlös für das Aktienkapital (500) dar.

Verrechnungssteuer

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Unternehmensteilung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nur teilweise erfüllt, da die auf eine der über- nehmenden Gesellschaften (IMMO-SPALT AG) übertragenen Vermögenswerte das Be- triebserfordernis nicht erfüllen. Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG findet deshalb ebenfalls nur teilweise Anwendung. Die geldwerte Leistung von 7’500 (die auf die Gesellschaft, welche das Betriebserfordernis nicht erfüllt, übertragenen offenen und stillen Reserven) unterliegt der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG; Art. 20 Abs. 1 VStV). Leistungsempfän- gerin und Rückerstattungsberechtigte ist aufgrund der Direktbegünstigungstheorie die IMMO- SPALT AG. Die Verzinsung des Verrechnungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

- 31 -

Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Spaltungen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Da keine gewinnsteuerneutrale Aufspaltung vorliegt, ist die Emissionsabgabe auf dem Nennwert der IMMO-SPALT AG von 500, abzüglich der Freigrenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe h StG, geschuldet. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Arti- kel 29 StG.

Nicht betroffene Steuer • Umsatzabgabe.

- 32 -

Nr. 14: Abspaltung einer Aktiengesellschaft; übertragende Gesellschaft erfüllt das Betriebserfordernis nach der Spaltung nicht mehr (Ziff. 4.3)

Herr Spalter ist Alleinaktionär der SPALTER AG. Die SPALTER AG soll in zwei Aktiengesell- schaften aufgeteilt werden. Dabei wird der Produktionsbetrieb auf die neue PRODO AG abgespalten (Art. 29 Bst. b FusG). Die Hälfte des ausgewiesenen Eigenkapitals der SPALTER AG wird auf die neue PRODO AG übertragen.

Ein Jahr nach der Spaltung verkauft Herr Spalter seine 100-prozentige Beteiligung an der SPALTER AG zu einem Preis von 9’000.

Schlussbilanz der SPALTER AG vor Spaltung

Produktionsbetrieb 1) 10’000 Fremdkapital Produktionsbetrieb 5’000 2) Immobilien 10’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 1’000 Offene Reserven 9’000 Total Aktiven 20’000 Total Passiven 20’000

1) unversteuerte stille Reserven: 2’000 2) unversteuerte stille Reserven: 3’000; die Verwaltung der Immobilien stellt keinen Betrieb dar

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

SPALTER AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Unternehmensteilung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nur teilweise erfüllt, da die übertragende Ge- sellschaft (SPALTER AG) das Betriebserfordernis nach der Abspaltung des Betriebes nicht mehr erfüllt. Die übertragende SPALTER AG realisiert aufgrund der wirtschaftlichen (ergeb- nisorientierten) Betrachtungsweise einen Liquidationsgewinn im Umfang der bei ihr verblei- benden stillen Reserven von 3’000 (Umkehrschluss aus Art. 61 Abs. 1 Bst. b i.V.m. Art. 58 Abs. 1 Bst. c DBG).

Steuerbilanz der SPALTER AG nach der Spaltung

Immobilien 13’000 Fremdkapital Immobilien 5’000 Aktienkapital 500 Offene Reserven 4’500 Versteuerte stille Reserven 3’000 Total Aktiven 13’000 Total Passiven 13’000

- 33 -

PRODO AG

Für die PRODO AG ergeben sich keine Gewinnsteuerfolgen.

Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen)

Herr Spalter

Die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung (Art. 61 Abs. 1 Bst. b DBG) sind im vorliegenden Fall nur teilweise erfüllt, da die übertragende Gesellschaft (SPALTER AG) das Betriebserfordernis nach der Spaltung nicht mehr erfüllt. Für diesen Teil der Spaltung liegt für Herrn Spalter als Gesellschafter keine steuerneutrale Vermögensumschichtung vor.

Herr Spalter erhält aus der Abspaltung aufgrund der wirtschaftlichen (ergebnisorientierten) Auslegung von Spaltungsvorgängen die offenen und stillen Reserven der SPALTER AG (4’500 und 3’000 = 7’500) und legt diese anschliessend wieder in die SPALTER AG (mit der neuen Funktion als Vermögensverwaltungsgesellschaft) ein. Herr Spalter realisiert somit einen Teilliquidationsüberschuss aus seiner Beteiligung an der SPALTER AG (Art. 20 Abs. 1 Bst. c DBG). Um eine Mehrfachbelastung bei ihm zu vermeiden, kann er jedoch die soge- nannte «modifizierte Dreieckstheorie» beantragen. Danach entfällt beim Aktionär die Be- steuerung einer Ausschüttung, sofern die Beteiligungsrechte an der Gesellschaft, die keinen Betrieb weiterführt (SPALTER AG), nicht innert 5 Jahren veräussert werden. Damit eine Besteuerung im Nachsteuerverfahren (Art. 151 – 153 DBG) möglich ist, hat der Aktionär einen entsprechenden Revers einzureichen.

Im vorliegenden Fall verkauft Herr Spalter seine Beteiligung an der SPALTER AG innert 5 Jahren nach der Spaltung zum Preis von 9’000. Dieser Verkauf löst die Besteuerung der verbleibenden offenen und stillen Reserven (reinvestierter Liquidationsüberschuss; 4’500 + 3’000 = 7’500) aus. Die Besteuerung erfolgt gestützt auf einen Revers im Nachsteuerverfah- ren (Art. 151 – 153 DBG). Der restliche Teil des Verkaufserlöses (1’500) stellt einerseits einen steuerfreien privaten Kapitalgewinn (1’000) und andererseits Erlös für das Aktienkapi- tal (500) dar.

Verrechnungssteuer

Es liegt keine steuerneutrale Umstrukturierung nach Artikel 61 DBG vor. Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe a VStG findet deshalb keine Anwendung. Die Verrechnungssteuer stellt jedoch - im Unterschied zur direkten Bundessteuer - auf den zivilrechtlichen Vorgang (Abspaltung des Betriebes) ab. Die geldwerte Leistung von 6’500 (die auf die PRODO AG übertragenen offe- nen und stillen Reserven) unterliegt der Verrechnungssteuer (Art. 4 Abs. 1 Bst. b VStG; Art. 20 Abs. 1 VStV). Leistungsempfängerin und Rückerstattungsberechtigte ist aufgrund der Direktbegünstigungstheorie die PRODO AG. Die Verzinsung des Verrechnungssteuerbetra- ges richtet sich nach Artikel 16 VStG.

Emissionsabgabe

Beteiligungsrechte, die in Durchführung von Beschlüssen über Spaltungen begründet oder erhöht werden, sind von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Die Emissionsabgabe stellt - im Unterschied zur direkten Bundessteuer - auf die Begründung der neuen Beteiligungsrechte (Abspaltung des Betriebes) ab.

- 34 -

Da keine gewinnsteuerneutrale Spaltung vorliegt, ist die Emissionsabgabe auf dem Nenn- wert der PRODO AG von 500, abzüglich der Freigrenze nach Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe h StG, geschuldet. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Artikel 29 StG.

Nicht betroffene Steuer • Umsatzabgabe.

- 35 -

Nr. 15: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Enkelgesellschaft (Ziff. 4.4.1)

Die MUTTER AG (Stammhaus mit Produktion) verkauft ein Patent zum Buchwert (= Gewinnsteuerwert) von 100 an ihre Enkelgesellschaft, die ENKEL AG, deren Beteiligungs- rechte von der TOCHTER AG gehalten werden. Der Verkehrswert des Patentes beträgt 300. Das Patent bildet Gegenstand des betrieblichen Anlagevermögens der ENKEL AG.

M AG

Patentverkauf T AG zum BW von 100

VW: 300

E AG

Die Bilanzen der MUTTER AG und der TOCHTER AG präsentieren sich vor der Transaktion wie folgt: Bilanz der MUTTER AG Patent X 1) 100 Fremdkapital 600 Beteiligung TOCHTER AG 2) 200 Aktienkapital 100 Übrige Aktiven 700 Reserven 300 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 1) unversteuerte stille Reserven: 200 2) Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten: 200

Bilanz der TOCHTER AG Beteiligung ENKEL AG 1) 300 Fremdkapital 300 Übrige Aktiven 500 Aktienkapital 200 Reserven 300 Total Aktiven 800 Total Passiven 800 1) Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten: 300

- 36 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

MUTTER AG

Verdeckte Kapitaleinlagen durch die Übertragung von Gegenständen des betrieblichen An- lagevermögens zum Gewinnsteuerwert auf eine inländische Tochtergesellschaft sind steuer- neutral, sofern die fünfjährige Veräusserungssperrfrist für die übertragenen Vermögenswerte und die Beteiligungsrechte an der Tochtergesellschaft eingehalten wird. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG bleiben unverändert, sofern die fünfjährige Veräusserungssperrfrist für die übertragenen Vermögenswerte und die Beteiligungsrechte an der Tochtergesellschaft eingehalten wird.

Eine Sperrfristverletzung führt nach Artikel 61 Absatz 2 DBG zu einer – allenfalls anteilsmäs- sigen – Besteuerung der übertragenen stillen Reserven. Die Steuer wird im Nachsteuerver- fahren (Art. 151-153 DBG) erhoben. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG werden entsprechend erhöht (Investition).

TOCHTER AG

Die TOCHTER AG leitet die erhaltene verdeckte Kapitaleinlage an ihre Tochtergesellschaft, die ENKEL AG, weiter. Auch für sie ist diese verdeckte Kapitaleinlage steuerneutral. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der Beteiligung an der ENKEL AG werden nicht erhöht, sofern die fünfjährige Veräusserungssperrfrist für die übertragenen Vermö- genswerte und die Beteiligungsrechte an der Tochtergesellschaft eingehalten wird.

Im Falle einer Sperrfristverletzung kann die TOCHTER AG im Umfang der Nachbesteuerung bei der MUTTER AG eine versteuerte stille Reserve auf ihrer Beteiligung an der ENKEL AG geltend machen. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der Beteiligung an der ENKEL AG werden entsprechend erhöht (Investition).

ENKEL AG

Der Gewinnsteuerwert des erworbenen Patentes entspricht dem Buchwert (= Erwerbspreis) von 100.

Im Falle einer Sperrfristverletzung kann die ENKEL AG im Umfang der Nachbesteuerung bei der MUTTER AG eine versteuerte stille Reserve auf dem erworbenen Patent geltend ma- chen.

Emissionsabgabe

Die Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betriebli- chen Anlagevermögens auf eine Tochter- bzw. Enkelgesellschaft (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) gilt als Umstrukturierung und ist von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist bei der Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermö- gens (Art. 61 Abs. 2 DBG) ist die Emissionsabgabe anteilsmässig auf dem hier vorliegenden Zuschuss geschuldet. Die Abgabeforderung wird 30 Tage nach Verletzung der Sperrfrist zur Zahlung fällig. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Artikel 29 StG.

Abgabeschuldnerin bei einer Sperrfristverletzung ist die ENKEL AG.

- 37 -

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Umsatzabgabe.

- 38 -

Nr. 16: Ausgliederung von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens (Ziff. 4.4.1)

Die A AG gründet eine Tochtergesellschaft (B AG) und überträgt ihre Patente zum Buchwert von 400 auf die neue Gesellschaft (Sacheinlage: 100; Verkauf: 300). Die B AG ist eine Pa- tentverwertungsgesellschaft mit eigenem Personal und Marktauftritt. Die Patente bilden Gegenstand des betrieblichen Anlagevermögens der B AG.

Ausgangslage

A AG Finanzanlagen 100 Fremdkapital 500 Betrieb 500 Aktienkapital 200 Patente 1) 400 Reserven 300 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 1) stille Reserven 600 Die B AG wird wie folgt finanziert: • AK 100 • Fremdkapital A AG 100 • Fremdkapital Dritte 200 Die A AG verwendet 200 des Verkaufserlöses zur Rückzahlung von Fremdkapital. Zielstruktur A AG Finanzanlagen 100 Fremdkapital 300 Betrieb 500 Aktienkapital 200 Beteiligung B AG 1) 100 Reserven 300 Debitor B AG 100 Total Aktiven 800 Total Passiven 800 100% B AG Patente 2) 400 Fremdkapital 200 Kreditor A AG 100 Aktienkapital 100 Total Aktiven 400 Total Passiven 400 1) Gestehungskosten 100 2) stille Reserven 600

Variante A Zwei Jahre nach der Gründung der B AG verkauft die A AG 60% ihrer Beteiligung an der B AG zum Preis von 500 und macht auf dem Kapitalgewinn den Beteiligungsabzug geltend.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Der Verkauf der 60-prozentigen Beteiligung an der B AG führt nach Artikel 61 Absatz 2 DBG bei der A AG zu einer anteilsmässigen Besteuerung der übertragenen stillen Reserven. Die Steuer wird im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) erhoben.

- 39 -

Die A AG weist in ihrem Abschluss (Verkaufsjahr) folgenden Kapitalgewinn aus:

Verkaufserlös für 60-%ige Beteiligung an B AG 500 ./. Buchwert für 60-%ige Beteiligung an B AG - 60 Realisierter Kapitalgewinn 440

Für die A AG ergeben sich folgende Gewinnsteuerfolgen im Nachsteuerverfahren: 60% der übertragenen stillen Reserven von 600 360

In der Steuerbilanz der B AG kann eine entsprechende versteuerte stille Reserve geltend gemacht werden.

B AG Patente 1) 760 Fremdkapital 200 Kreditor A AG 100 Aktienkapital 100 Verst. st. Reserve 360 Total Aktiven 760 Total Passiven 760 1) Unversteuerte stille Reserven 240 Für die A AG ergeben sich folgende Gewinnsteuerfolgen im ordentlichen Veranlagungsver- fahren:

Verkaufserlös für 60-%ige Beteiligung an B AG 500 ./. Berichtigter Gewinnsteuerwert für 60-%ige Beteiligung an B AG (60% von 700 oder anteiliger Buchwert von 60 zuzüglich anteilige besteuerte stille Reserven von 360) - 420 Realisierter Kapitalgewinn mit Beteiligungsabzug 80

Emissionsabgabe

Die Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betriebli- chen Anlagevermögens auf eine Tochtergesellschaft (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) gilt als Umstrukturierung und ist von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. abis StG).

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist bei der Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermö- gens (Art. 61 Abs. 2 DBG) ist die Emissionsabgabe anteilsmässig auf dem Verkehrswert des übertragenen Aktivenüberschusses (Aktienkapital, offene Reserven und Gewinnvortrag so- wie stille Reserven inkl. Goodwill), abzüglich einer allfälligen Freigrenze nach Artikel 6 Ab- satz 1 Buchstabe h StG, geschuldet. Die Abgabeforderung wird 30 Tage nach Verletzung der Sperrfrist zur Zahlung fällig. Die Verzinsung des Abgabebetrages richtet sich nach Arti- kel 29 StG.

Abgabeschuldnerin bei einer Sperrfristverletzung ist die B AG.

- 40 -

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Umsatzabgabe.

Variante B Ein Jahr nach der Gründung erhöht die B AG ihr Kapital unter Ausschluss der Bezugsrechte der A AG von 100 auf 200. Die neuen Aktien werden von der Y AG durch Sacheinlage von Patenten im Wert von 700 liberiert. Die B AG aktiviert diese Sacheinlage zum bisherigen Buchwert bei der Y AG von 500.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die A AG veräussert in diesem Fall keine Beteiligungsrechte an der durch Ausgliederung gegründeten B AG. Auch die Aufgabe der Beherrschung führt nicht zu einer nachträglichen Abrechnung über die übertragenen stillen Reserven auf den Patenten.

Sowohl für die Y AG wie für die A AG liegt eine steuerneutrale Ausgliederung vor.

Emissionsabgabe

Die Ausgliederung von Betrieben oder Teilbetrieben sowie von Gegenständen des betriebli- chen Anlagevermögens auf eine Tochtergesellschaft (Art. 61 Abs. 1 Bst. d DBG) gilt als bis Umstrukturierung und ist von der Emissionsabgabe ausgenommen (Art. 6 Abs. 1 Bst. a StG).

Die Kapitalerhöhung der B AG stellt auch für die Emissionsabgabe keine Sperrfristverletzung dar. Auch die Aufgabe der Beherrschung führt nicht zu einer nachträglichen Erhebung der Emissionsabgabe.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Umsatzabgabe.

- 41 -

Nr. 17: Ausgliederung von Beteiligungen (Ziff. 4.4.2)

Die A AG überträgt ihre 30-prozentige Beteiligung an der X AG zum Buchwert von 100 an ihre Tochtergesellschaft, die B AG.

Ausgangslage

A AG Finanzanlagen 400 Fremdkapital 300 Beteiligung B AG 500 Aktienkapital 100 Beteiligung X AG (30%) 100 Reserven 600

Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 100%

B AG Beteiligungen 900 Fremdkapital 400 Aktienkapital 200 Reserven 300 Total Aktiven 900 Total Passiven 900

Variante A Die Beteiligung der A AG an der X AG wird zum Buchwert von 100 (= Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten) als Sacheinlage auf die B AG (Sitz in der Schweiz) übertragen. Sie ist eine Neubeteiligung. Ihr Verkehrswert beträgt 400.

Die Beteiligung der A AG an der B AG (Sitz in der Schweiz) hat Gestehungskosten von 700. Sie ist eine Neubeteiligung. Ihr Buchwert entspricht dem Gewinnsteuerwert und dem Ver- kehrswert.

Die Zielstruktur sieht zivilrechtlich wie folgt aus:

Zielstruktur

A AG Finanzanlagen 400 Fremdkapital 300 Beteiligung B AG 600 Aktienkapital 100 Reserven 600 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 100%

B AG Beteiligungen 900 Fremdkapital 400 Beteiligung X AG 100 Aktienkapital 200 Reserven 300 Agio (X AG) 100 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000

- 42 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Beteiligung der A AG an der B AG übernimmt die Funktion, den Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der bisher direkt gehaltenen Beteiligung an der X AG. Der Verkehrs- wert der Beteiligung der A AG an der B AG beträgt neu 900. Allerdings besteht jetzt der Wertberichtigungsbedarf auf der Beteiligung an der B AG nicht mehr. Die Abschreibung von 200 gilt deshalb als wiedereingebracht und ist Bestandteil des steuerbaren Reingewinnes (ohne Beteiligungsabzug). Der Buchwert der Beteiligung der A AG an der B AG beträgt nach der Ausgliederung 600. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten betragen 800.

Beteiligungen der A AG vor der Beteiligungsübertragung

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 700 500 500 Neu-Beteiligung X AG 100 100 400 Total 800 600 900

Beteiligung der A AG an der B AG nach der Beteiligungsübertragung (vor Aufrechnung nach Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 800 600 900 Total 800 600 900

Durch die Übertragung der Beteiligung an der X AG auf die B AG entsteht ein Anwendungs- fall von Artikel 62 Absatz 4 DBG. Die seinerzeitige Abschreibung auf der Beteiligung an der B AG von 200 gilt als wiedereingebracht und ist Bestandteil des steuerbaren Reingewinnes der A AG (ohne Beteiligungsabzug). Die A AG hält nach der Ausgliederung nur noch die Beteiligung an der B AG. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten dieser Beteili- gung betragen nach der Aufrechnung der wiedereingebrachten Abschreibung 800.

Beteiligung der A AG an der B AG nach der Beteiligungsübertragung (nach Aufrechnung gemäss Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 800 800 900 Total 800 800 900

Emissionsabgabe

Die Ausgliederung einer Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammka- pital einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf eine Tochtergesellschaft gilt als steuerneutrale Umstrukturierung und ist von der Emissionsabgabe ausgenommen (bishe- bis riger Begriff: „horizontale Spaltung“; Art. 6 Abs. 1 Bst. a StG). Eine diesbezügliche Veräus- serungssperrfrist besteht nicht.

- 43 -

Umsatzabgabe

Beteiligungsübertragungen auf eine in- oder ausländische Konzerngesellschaft sind von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG). Für die Umsatzabgabe wird im FusG keine Differenzierung zwischen Tochtergesellschaften und Konzerngesellschaften gemacht.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer.

Variante B

Die Beteiligung der A AG an der X AG wird zum Buchwert von 100 (= Gewinnsteuerwert und Verkehrswert) als Sacheinlage auf die B AG (Sitz in der Schweiz) übertragen. Ihre Geste- hungskosten belaufen sich auf 300. Sie ist eine Neubeteiligung.

Die Beteiligung der A AG an der B AG (Sitz in der Schweiz) hat Gestehungskosten von 500 (= Gewinnsteuerwert). Ihr Verkehrswert beträgt 700.

Die Zielstruktur sieht zivilrechtlich wie folgt aus:

Zielstruktur

A AG Finanzanlagen 400 Fremdkapital 300 Beteiligung B AG 600 Aktienkapital 100 Reserven 600 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000 100%

B AG Beteiligungen 900 Fremdkapital 400 Beteiligung X AG 100 Aktienkapital 200 Reserven 300 Agio (X AG) 100 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Die Beteiligung der A AG an der B AG übernimmt die Funktion, den Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der bisher direkt gehaltenen Beteiligung an der X AG. Der Verkehrs- wert der Beteiligung der A AG an der B AG beträgt neu 800. Dadurch gilt die seinerzeitige Abschreibung von 200 auf der Beteiligung an der X AG als wiedereingebracht und ist Be- standteil des steuerbaren Reingewinnes (ohne Beteiligungsabzug). Der Buchwert der Betei- ligung der A AG an der B AG beträgt nach der Ausgliederung 600. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten betragen 800.

- 44 -

Die B AG hält nach der Ausgliederung neu eine Beteiligung an der X AG. Der Buchwert, der Gewinnsteuerwert, die Gestehungskosten sowie der Verkehrswert dieser Beteiligung betra- gen 100.

Beteiligungen der A AG vor der Beteiligungsübertragung

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 500 500 700 Neu-Beteiligung X AG 300 100 100 Total 800 600 800

Beteiligung der A AG an der B AG nach der Beteiligungsübertragung (vor Aufrechnung nach Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 800 600 800 Total 800 600 800

Durch die Übertragung der Beteiligung an der X AG auf die B AG entsteht ein Anwendungs- fall von Artikel 62 Absatz 4 DBG. Die seinerzeitige Abschreibung auf der Beteiligung an der X AG von 200 gilt als wiedereingebracht und ist Bestandteil des steuerbaren Reingewinnes der A AG (ohne Beteiligungsabzug). Die A AG hält nach der Ausgliederung nur noch die Beteiligung an der B AG. Der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten dieser Beteili- gung betragen nach der Aufrechnung der wiedereingebrachten Abschreibung 800.

Beteiligung der A AG an der B AG nach der Beteiligungsübertragung (nach Aufrechnung gemäss Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung B AG 800 800 800 Total 800 800 800

Übrige Steuern

Für die übrigen in diesem Kreisschreiben behandelten Steuern des Bundes ergeben sich die gleichen Folgen wie nach der Variante A.

- 45 -

Nr. 18: Verkauf einer Beteiligung an die Tochtergesellschaft (Ziff. 4.4.2)

Die MUTTER AG verkauft ihre Beteiligung an der X AG zum Buchwert (=Gewinnsteuerwert) von 200 an ihre Tochtergesellschaft, die TOCHTER AG.

nachher

vorher MUTTER AG MUTTER AG Verkauf Betei- ligung X AG zum BW von 200 TOCHTER AG TOCHTER X AG AG

X AG

Die Bilanz der MUTTER AG präsentiert sich vor dem Verkauf wie folgt:

Bilanz der MUTTER AG

Beteiligung X AG 1) 200 Fremdkapital 600 2) Beteiligung TOCHTER AG 100 Aktienkapital 100 Übrige Aktiven 700 Reserven 300 Total Aktiven 1’000 Total Passiven 1’000

1) Neu-Beteiligung; Gewinnsteuerwert: 200; Gestehungskosten: 300; Verkehrswert: 200 2) Alt-Beteiligung; Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten: 100; Verkehrswert: 300

- 46 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

MUTTER AG

Da keine stille Reserven auf der X-Beteiligung vorhanden sind, stellt sich die Realisations- frage nicht. Es ist aber das Gestehungskostenproblem zu lösen.

Die Übertragung einer Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Gesellschaft oder Genossenschaft (Art. 70 Abs. 4 Bst. b DBG) auf eine in- oder ausländische Tochtergesellschaft (Sub-Holding) kann steuerneutral zum Gewinnsteu- erwert erfolgen. Die Beteiligung an der Sub-Holding übernimmt die Funktion, den Ge- winnsteuerwert, die Gestehungskosten sowie die übergangsrechtliche Qualifikation der bis- her direkt gehaltenen Beteiligung (KS der ESTV Nr. 9 vom 9.7.1998, Ziff. 2.5.3e und 3.3.4e).

Im vorliegenden Fall verkauft die MUTTER AG ihre Beteiligung an der X AG zum Buchwert (= Gewinnsteuerwert) von 200 an ihre Tochtergesellschaft, die TOCHTER AG. Der Ge- winnsteuerwert kann nicht auf die Beteiligung an der TOCHTER AG übertragen werden. Hingegen wird die Differenz zwischen den Gestehungskosten und dem tieferen Gewinnsteu- erwert (300 ./. 200 = 100) auf die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG übertragen.

Beteiligungen der MUTTER AG vor dem Beteiligungsverkauf

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Neu-Beteiligung X AG 300 200 200 Alt-Beteiligung 100 100 300 TOCHTER AG Total 400 300 500

Beteiligung der MUTTER AG an der TOCHTER AG nach dem Beteiligungsverkauf (vor Aufrechnung nach Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Alt-Beteiligung 200 100 300 TOCHTER AG Total 200 100 300

Durch die Übertragung der Beteiligung an der X AG auf die TOCHTER AG entsteht somit ein Anwendungsfall von Artikel 62 Absatz 4 DBG. Die seinerzeitige Abschreibung auf der Betei- ligung an der X AG gilt als wiedereingebracht und ist Bestandteil des steuerbaren Reinge- winnes der MUTTER AG (ohne Beteiligungsabzug). Die MUTTER AG hält nach der Ausglie- derung nur noch die Beteiligung an der TOCHTER AG. Der Gewinnsteuerwert und die Ge- stehungskosten dieser Beteiligung betragen nach der Aufrechnung der wiedereingebrachten Abschreibung 200.

Übergangsrechtlich tritt durch den Verkauf unter den Gestehungskosten und die Besteue- rung der wiedereingebrachten Abschreibung - gleich wie bei einer Ausgliederung - ein Ver- doppelungseffekt ein. Bei der Beteiligung der TOCHTER AG an der X AG handelt es sich um eine Neu-Beteiligung und auch die Beteiligung der MUTTER AG an der TOCHTER AG wird im Umfang der wiedereingebrachten Abschreibung zu einer Neu-Beteiligung.

- 47 -

Beteiligung der MUTTER AG an der TOCHTER AG nach dem Beteiligungsverkauf (nach Aufrechnung gemäss Art. 62 Abs. 4 DBG).

Beteiligung Gestehungskosten Gewinnsteuerwert Verkehrswert Alt-Beteiligung 100 100 200 TOCHTER AG Neu-Beteiligung 100 100 100 TOCHTER AG Total 200 200 300

Mit dieser Lösung wird sichergestellt, dass die wiedereingebrachte Abschreibung bei derjeni- gen Gesellschaft zur Besteuerung gelangt, bei der sie seinerzeit auch den Gewinn reduziert hat.

TOCHTER AG

Bei der erwerbenden Gesellschaft (Sub-Holding) entsprechen der Gewinnsteuerwert und die Gestehungskosten der erworbenen Beteiligung dem abgeschriebenen Wert (bisheriger Ge- winnsteuerwert = Verkehrswert). Die Beteiligung der TOCHTER AG an der X AG ist eine Neu-Beteiligung.

Emissionsabgabe

Die Ausgliederung einer Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammka- pital einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft auf eine Tochtergesellschaft gilt als Umstrukturierung und ist von der Emissionsabgabe ausgenommen (bisheriger Begriff: bis „horizontale Spaltung“; Art. 6 Abs. 1 Bst. a StG). Eine diesbezügliche Veräusserungssperr- frist besteht nicht.

Umsatzabgabe

Beteiligungsübertragungen auf eine in- oder ausländische Konzerngesellschaft sind von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG). Für die Umsatzabgabe wird im FusG keine Differenzierung zwischen Tochtergesellschaften und Konzerngesellschaften gemacht.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer.

- 48 -

Nr. 19: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf die inländische Grossmuttergesellschaft (Ziff. 4.5)

Die TOCHTER AG verkauft einen Gegenstand des betrieblichen Anlagevermögens zum Buchwert =( Gewinnsteuerwert) von 100 an ihre Grossmuttergesellschaft, die GROSSMUTTER AG. Der Verkehrswert beträgt 300. Der Gegenstand bildet Bestandteil des betrieblichen Anlagevermögens der GROSSMUTTER AG. Die Muttergesellschaft der TOCHTER AG, die MUTTER AG, weist einen Vorjahresverlust von 150 aus, der bei der Berechnung des steuerbaren Reingewinnes noch nicht berücksichtigt werden konnte. Der ausgewiesene Verlust der MUTTER AG im Geschäftsjahr des Verkaufs beträgt 50.

G AG

Verkauf eines Gegenstandes des betrieblichen M AG Anlagevermögens zum BW von 100

VW: 300

T AG

Variante A

Die Bilanz der MUTTER AG präsentiert sich vor dem Verkauf wie folgt: Bilanz der MUTTER AG

Beteiligung TOCHTER AG 1) 300 Fremdkapital 300 Übrige Aktiven 500 Aktienkapital 200 Verlustvortrag 150 Reserven 450 Total Aktiven 950 Total Passiven 950

1) Gewinnsteuerwert, Gestehungskosten und Verkehrswert: 300

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

TOCHTER AG

Da es sich beim verkauften Gegenstand um betriebliches Anlagevermögen der überneh- menden Gesellschaft handelt, liegt eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern vor (Art. 61 Abs. 3 DBG).

- 49 -

MUTTER AG

Durch die Vorteilszuwendung der TOCHTER AG an die GROSSMUTTER AG hat die MUTTER AG einen Abschreibungsbedarf von 200 auf ihrer Beteiligung an der TOCHTER AG. Die Abschreibung auf der Beteiligung an der TOCHTER AG ist auf eine steuerneutrale Desinvestition zurückzuführen, weshalb die Abschreibung steuerlich nicht geltend gemacht werden kann. Die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG werden aber um 200 reduziert. Der Verlustvortrag der MUTTER AG bleibt in der Höhe von

150 bestehen.

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

GROSSMUTTER AG

Die GROSSMUTTER AG nimmt den Gegenstand zu den Anschaffungskosten von 100 (= Gewinnsteuerwert) in die Bilanz auf.

Falls sich ein Abschreibungsbedarf auf der Beteiligung an der MUTTER AG ergeben würde, wäre dieser auf eine steuerneutrale Desinvestition zurückzuführen. Die handelsrechtlich vorzunehmende Abschreibung könnte deshalb steuerlich nicht geltend gemacht werden. Die Gestehungskosten der Beteiligung an der MUTTER AG würden aber herabgesetzt. (vgl. Steuerfolgen bei der MUTTER AG).

Die GROSSMUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betref- fend den übertragenen Gegenstand und der Beteiligung an der MUTTER AG einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

Verrechnungssteuer

Die Übertragung von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländi- sche Konzerngesellschaft ist von der Verrechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG). Die fünfjährige Veräusserungssperrfrist gilt auch für die Verrechnungssteuer (Verweis in Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG auf Art. 61 DBG).

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Emissionsabgabe; • Umsatzabgabe.

- 50 -

Variante B Die Bilanz der MUTTER AG präsentiert sich vor der Transaktion wie folgt: Bilanz der MUTTER AG

Beteiligung TOCHTER AG 1) 100 Fremdkapital 200 Übrige Aktiven 500 Aktienkapital 200 Verlustvortrag 150 Reserven 350 Total Aktiven 750 Total Passiven 750

1) Gewinnsteuerwert und Gestehungskosten: 100; Verkehrswert: 500

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

TOCHTER AG

Da es sich beim verkauften Gegenstand um betriebliches Anlagevermögen der überneh- menden Gesellschaft handelt, liegt eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern vor (Art. 61 Abs. 3 DBG).

MUTTER AG

Im Unterschied zur Variante A sind hier 400 stille Reserven auf der Beteiligung an der TOCHTER AG zu verzeichnen, so dass sich kein handelsrechtlicher Abschreibungsbedarf ergibt. Die Transaktion bleibt deshalb ohne Steuerfolgen auf der Ebene der MUTTER AG. Der Verlustvortrag wird nicht konsumiert.

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

GROSSMUTTER AG

Wie Variante A.

Übrige Steuern

Für die übrigen in diesem Kreisschreiben behandelten Steuern des Bundes ergeben sich die gleichen Folgen wie nach der Variante A.

- 51 -

Nr. 20: Übertragung eines Gegenstandes des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländische Schwestergesellschaft (Ziff. 4.5)

Die A AG verkauft ein Patent an ihre Schwestergesellschaft B AG zum Buchwert (= Gewinnsteuerwert) von 100. Der Verkehrswert des Patentes beträgt 400. Das Patent bildet Gegenstand des betrieblichen Anlagevermögens der B AG. Alleinaktionärin der beiden Gesellschaften ist die AB-Holding AG.

AB- Holding AG

A AG B AG

Patentverkauf zum BW von 100

VW: 400

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

A AG

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung gemäss Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG nicht erfüllt (Nichterfüllung des Betriebserfordernisses und Übertragung durch Verkauf). Da es sich beim übertragenen Patent um betriebliches Anlagevermögen der übernehmenden Gesellschaft handelt, liegt jedoch eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern vor (Art. 61 Abs. 3 DBG).

B AG

Die B AG nimmt das Patent zu den Anschaffungskosten von 100 (=Gewinnsteuerwert) in die Bilanz auf.

Die B AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend das erhal- tende Patent einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

AB-Holding AG

Für die AB Holding AG gilt aufgrund des Massgeblichkeitsprinzips zwingend die Anwendung der modifizierten Dreieckstheorie.

Sie hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligungen an der A AG und der B AG einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

- 52 -

Verletzt die AB Holding AG die Veräusserungssperrfrist (Aufgabe der einheitlichen Leitung), ergeben sich für sie selbst dadurch jedoch keine Steuerfolgen (Folgen einer Sperrfristverlet- zung: vgl. Beispiel Nr. 24 hienach).

Verrechnungssteuer

Die Übertragung von Gegenständen des betrieblichen Anlagevermögens auf eine inländi- sche Konzerngesellschaft ist von der Verrechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG). Die Veräusserungssperrfrist gilt auch für die Verrechnungssteuer.

Emissionsabgabe

Auch bei Verletzung der Veräusserungssperrfrist ist keine Emissionsabgabe geschuldet, da keine Beteiligungsrechte begründet oder erhöht werden und die Vorteilszuwendung nicht von der Aktionärin stammt (kein Zuschuss).

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Umsatzabgabe.

- 53 -

Nr. 21: Übertragung einer indirekt gehaltenen Beteiligung auf die inländische Mutter- gesellschaft (Ziff. 4.5)

Die D AG und die E AG halten je 5% der Beteiligungsrechte an der X AG. Die D AG und die E AG sind unter der einheitlichen Leitung der A AG, einer schweizerischen Gesellschaft, zusammengefasst. Die A AG hält ihrerseits 90% der Beteiligungsrechte an der X AG.

Die D AG und die E AG verkaufen ihre je 5%-igen Beteiligungen an der X AG an die A AG zum Gewinnsteuerwert von je 500. Der Verkehrswert dieser Beteiligungen beträgt je 2'000.

A AG (Schweiz)

100% 90% 100%

B AG C AG

100% 100%

D AG E AG

5% 5%

X AG

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

D AG und E AG

Die übertragenden Gesellschaften (D AG und E AG) sind unter der einheitlichen Leitung der A AG zusammengefasst. Auch die übernehmende A AG ist eine inländische Gesellschaft. Es handelt sich somit um Konzerngesellschaften im Sinne von Artikel 61 Absatz 3 DBG.

Zwischen inländischen Konzerngesellschaften können auch Beteiligungen von weniger als 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Kapitalgesellschaft oder Genos- senschaft steuerneutral übertragen werden, sofern unter der einheitlichen Leitung eine direk- te oder indirekte Beteiligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital die- ser Gesellschaft besteht (Art. 61 Abs. 3 DBG).

Die A AG ist direkt und indirekt zu 100% an der X AG beteiligt. Die D AG und die E AG kön- nen deshalb ihre Beteiligungen von je 5% an der X AG steuerneutral zu den Gewinnsteuer- werten an die A AG verkaufen.

- 54 -

A AG

Die A AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die erhalte- nen Beteiligungsrechte an der X AG einzuhalten. Im weiteren muss die einheitliche Leitung der übertragenden D AG und E AG durch die A AG während fünf Jahren bestehen bleiben (Art. 61 Abs. 4 DBG).

Verrechnungssteuer

Die Übertragung von Beteiligungen auf eine inländische Konzerngesellschaft i.S. von Arti- kel 61 Absatz 3 DBG ist von der Verrechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG).

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist (Art. 61 Abs. 4 DBG) ist die Verrechnungssteuer geschuldet.

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG).

Der Erwerb oder die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen von Übertragun- gen von direkt oder indirekt gehaltenen Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital anderer Gesellschaften auf eine inländische Konzerngesellschaft (Art. 61 Abs. 3 DBG) sind von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG; vgl. dazu die Ausführungen zur direkten Bundessteuer betr. D AG und E AG).

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Emissionsabgabe.

- 55 -

Nr. 22: Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft (Ziff. 4.5)

Innerhalb eines britischen Konzerns verkauft die Kapitalgesellschaft CH-2 im Jahr 2007 ihre 100%ige Beteiligung an einer I-AG an die ausländische Konzerngesellschaft NL-AG zum Buchwert von 70. Die Gestehungskosten betragen ebenfalls 70. Der Verkehrswert beträgt 100.

Variante 1: Die NL-AG ist eine 100%ige Tochtergesellschaft der CH-2 AG. Variante 2: Die NL-AG ist eine 100%ige Tochtergesellschaft der CH-1 AG. Variante 3: Die NL-AG ist eine 100%ige Tochtergesellschaft der CH-3 AG. Variante 4: Die NL-AG ist eine 100%ige Tochtergesellschaft der GB-AG.

GB

CH-1 NL CH-3

Variante 4

I NL NL CH-2

bisher Variante 3 Variante 2

I I NL I

Variante 1

I

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Bei der Variante 1 findet eine Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Tochter- gesellschaft statt (steuerneutraler Austauschtatbestand). Eine Veräusserungssperrfrist be- steht bei dieser reinen Beteiligungsausgliederung nicht.

Bei den Varianten 2 und 3 findet eine Übertragung einer Beteiligung auf eine ausländische Konzerngesellschaft statt, die ihrerseits von einer schweizerischen Konzerngesellschaft beherrscht wird (CH-1 bzw. CH-3).

- 56 -

Direkt oder indirekt gehaltene Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital einer anderen Gesellschaft können nach Artikel 61 Absatz 3 DBG steuerneut- ral auf andere inländische Konzerngesellschaften übertragen werden. Dabei ist nicht erfor- derlich, dass die einheitliche Leitung von einer schweizerischen Gesellschaft ausgeübt wird. Erforderlich ist lediglich, dass es sich bei der übernehmenden Gesellschaft um eine inländi- sche Konzerngesellschaft handelt und die Sperrfrist nach Artikel 61 Absatz 4 DBG eingehal- ten wird. Sofern die stille Reserve auf der Beteiligung an der I-AG von 30 vollständig auf die Beteiligung der CH-1 bzw. der CH-3 an der NL-AG übertragen wird (Verdoppelungseffekt) und erhalten bleibt, kann die Übertragung steuerneutral erfolgen.

Es ergeben sich folgende Veräusserungssperrfristen nach Artikel 61 Absatz 4 DBG:

Sperrfrist bei Variante 2: Betreffend die übertragene und ausgegliederte Beteiligung an der I AG besteht eine Veräusserungssperrfrist für die CH-1 auf ihrer Beteiligung an der NL AG (indirekt für die ausgegliederte Beteiligung an der I AG) und für die NL AG auf ihrer Beteili- gung an der I AG. Die Sperrfrist bezüglich der einheitlichen Leitung besteht für die CH-1 für ihre übertragende Tochtergesellschaft CH-2.

Sperrfrist bei Variante 3: Betreffend die übertragene und ausgegliederte Beteiligung an der I AG besteht eine Veräusserungssperrfrist für die CH-3 auf ihrer Beteiligung an der NL AG (indirekt für die ausgegliederte Beteiligung an der I AG) und für die NL AG auf ihrer Beteili- gung an der I AG. Die Sperrfrist bezüglich der einheitlichen Leitung besteht für die GB für ihre Konzerngesellschaften CH-2 (übertragende Gesellschaft) und CH-3 (übernehmende und ausgliedernde Gesellschaft).

Bei der Variante 4 wird die stille Reserve auf der Beteiligung an der I-AG auf eine ausländi- sche Konzerngesellschaft übertragen, die von einer ausländischen Gesellschaft beherrscht wird. Die latente Steuerlast (mit Beteiligungsabzug) in der Schweiz wird aufgehoben. Eine steuerneutrale Übertragung ist deshalb nicht möglich. Die stille Reserve auf der übertrage- nen Beteiligung wird als Kapitalgewinn realisiert (Beteiligungsertrag nach Art. 70 Abs. 4 DBG). Bis am 31. Dezember 2006 ist eine solche Übertragung nach Artikel 207a Absatz 3 DBG mit Steueraufschub und nachträglicher Besteuerung als Beteiligungsertrag möglich (BGE vom 6.1.2004; wird publiziert).

Verrechnungssteuer

Die Übertragung von Beteiligungen auf eine inländische Konzerngesellschaft ist von der Verrechnungssteuer ausgenommen, sofern die Reserven und Gewinne als Verrechnungs- steuersubstrat erhalten bleiben (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG i.V.m. Art. 61 Abs. 3 DBG).

Die Übertragung einer Beteiligung zum Buch- bzw. Gewinnsteuerwert auf eine ausländische Konzerngesellschaft kann verrechnungssteuerfrei erfolgen, soweit das übertragene Verrech- nungssteuersubstrat vollständig bei einer inländischen Gesellschaft erhalten bleibt. Dies ist dann der Fall, wenn die ausländische Konzerngesellschaft direkt oder indirekt von einer schweizerischen Muttergesellschaft beherrscht wird.

Dies ist bei den Varianten 1, 2 und 3 der Fall.

Bei Variante 4 ist die Verrechungssteuer geschuldet. Leistungsempfängerin und Rückerstat- tungsberechtigte ist aufgrund der Direktbegünstigungstheorie die NL-AG.

- 57 -

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG).

Die Übertragung von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapi- tal anderer Gesellschaften auf eine ausländische Konzerngesellschaft ist von der Umsatzab- gabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Emissionsabgabe.

- 58 -

Nr. 23: Übertragung einer Beteiligung auf die Muttergesellschaft (Ziff. 4.5)

Variante A: Übertragung durch Ausschüttung Die TOCHTER AG überträgt ihre 100-%ige Beteiligung an der X AG als Naturaldividende zum Buchwert (= Gewinnsteuerwert) von 100 auf ihre Muttergesellschaft, die MUTTER AG. Die Beteiligung an der X AG ist eine Alt-Beteiligung. Ihre Gestehungskosten betragen 300.

Der Verkehrswert der Beteiligung an der X AG beträgt 700.

Aufgrund der Übertragung der Beteiligung an der X AG muss die MUTTER AG ihre Beteili- gung an der TOCHTER AG um 100 abschreiben.

Die MUTTER AG hat noch nicht verrechnete Vorjahresverluste von 600.

vorher MUTTER AG Übertragung Beteiligung X AG (Alt) als Naturaldividende zum BW von 100

VW: 700 TOCHTER GstK: 300 AG

X AG

nachher MUTTER AG

TOCHTER X AG AG

- 59 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

TOCHTER AG

Die Übertragung einer Beteiligung auf die Muttergesellschaft stellt einen Entnahmetatbe- stand dar. Eine solche Beteiligungsübertragung führt grundsätzlich zu einer Realisation der stillen Reserven. Die Gewährung des Beteiligungsabzuges richtet sich nach den Artikeln 69,

70 und 207a DBG.

Die Übertragung einer Beteiligung auf die Muttergesellschaft stellt keine Ab- oder Aufspal- tung nach Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG (Abspaltung) dar. Eine Auf- oder Abspal- tung liegt nur dann vor, wenn eine Gesellschaft in zwei Parallel- oder Schwestergesellschaf- ten aufgeteilt wird.

Hingegen sind die Bedingungen für eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern erfüllt (Art. 61 Abs. 3 DBG).

Die TOCHTER AG hat ihre Beteiligung an der X AG um 200 abgeschrieben (Gestehungs- kosten: 300 ./. Gewinnsteuerwert: 100). Diese Abschreibung ist offensichtlich nicht mehr begründet (Verkehrswert: 700) und muss zum ausgewiesenen Reingewinn hinzugerechnet werden (Art. 62 Abs. 4 DBG).

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligung an der X AG und die Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten.

Eine Verletzung der Veräusserungssperrfrist hat für die TOCHTER AG folgende Konsequen- zen:

Die TOCHTER AG erbringt eine verdeckte Gewinnausschüttung an die MUTTER AG im Betrag von 600 (Verkehrswert: 700 ./. verbuchte Naturaldividende: 100), die zum ausgewie- senen Reingewinn hinzuzurechnen ist (Art. 58 Abs. 1 Bst. b DBG). Da die wiedereingebrach- te Abschreibung auf der Beteiligung an der X AG von 200 bereits erfasst wurde, beträgt die Aufrechnung im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) noch 400. Bei der Beteiligung an der X AG handelt es sich um eine Alt-Beteiligung. Für den noch aufzurechnenden Teil der verdeckten Gewinnausschüttung von 400 (Verkehrswert: 700 ./. Gestehungskosten: 300 = Wertzuwachs) kann der Beteiligungsabzug deshalb nicht beansprucht werden.

MUTTER AG

Die MUTTER AG verbucht einen Beteiligungsertrag (Naturaldividende) von 100, der zum Beteiligungsabzug berechtigt. Dieser Beteiligungsertrag ist um die wiedereingebrachte und auf die MUTTER AG übertragene Abschreibung von 200 (versteuerte stille Reserve auf der Beteiligung an der X AG) auf 300 zu erhöhen. Die Gestehungskosten und der Gewinnsteu- erwert der Beteiligung der MUTTER AG an der X AG betragen ebenfalls 300.

Dem Beteiligungsertrag von 300 steht ein Abschreibungsbedarf auf der Beteiligung an der TOCHTER AG von 100 gegenüber, der auf eine Substanzdividende zurückzuführen ist. Die Abschreibung von 100 ist deshalb mit dem Beteiligungsertrag von 300 zu verrechnen (Art. 70 Abs. 3 DBG). Die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG werden ebenfalls um 100 reduziert (Desinvestition).

- 60 -

Die noch nicht verrechneten Vorjahresverluste von 600 reduzieren sich um den nach der Verrechnung mit der Beteiligungsabschreibung verbleibenden Beteiligungsertrag von 200 auf

400 (Annahme: keine anderen Nettoerträge).

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend der Beteiligung an der X AG und der Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten.

Eine Verletzung der Veräusserungssperrfrist hat für die MUTTER AG folgende Konsequen- zen:

Im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) werden die übertragenen unversteuerten stillen Reserven besteuert. Die MUTTER AG erzielt einen zusätzlichen Ertrag im Umfang dieser stillen Reserven auf der Beteiligung an der X AG von 400. Da diese verdeckte Gewinnaus- schüttung bei der TOCHTER AG besteuert wird, stellt der zusätzliche Ertrag bei der MUTTER AG Beteiligungsertrag dar, der zum Beteiligungsabzug berechtigt. Im vorliegenden Fall wird der Beteiligungsertrag jedoch vorab mit den noch nicht verrechneten Vorjahresver- lusten verrechnet.

Die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG bleiben unverändert, da sie bereits im Zeitpunkt der Beteiligungsübertragung um 100 reduziert wurden (Desinvestition).

Der Gewinnsteuerwert der Beteiligung an der X AG erhöht sich von 300 um die nachbesteu- erten stillen Reserven von 400 auf 700.

Die Beteiligung an der X AG wird für die MUTTER AG durch die steuerliche Abrechnung zu einer Neu-Beteiligung. Deren Gestehungskosten belaufen sich auf 700.

Verrechnungssteuer

Die Übertragung einer Beteiligung auf eine inländische Konzerngesellschaft ist von der Ver- rechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG).

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist (Art. 61 Abs. 4 DBG) ist die Verrechnungssteuer geschuldet.

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und steuerbare Urkunden veräussert werden (Art. 13 Abs. 2 StG).

Im vorliegenden Fall wird die Beteiligung unentgeltlich übertragen. Es ist deshalb mangels Entgeld keine Umsatzabgabe geschuldet.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Emissionsabgabe.

- 61 -

Variante B: Übertragung durch Verkauf Die TOCHTER AG verkauft ihre 100-%ige Beteiligung an der X AG zum Buchwert (= Gewinnsteuerwert) von 300 an ihre Muttergesellschaft, die MUTTER AG. Die Beteiligung an der X AG ist eine Alt-Beteiligung. Ihre Gestehungskosten betragen 300.

Der Verkehrswert der Beteiligung an der X AG beträgt 700.

Aufgrund der Übertragung der Beteiligung an der X AG muss die MUTTER AG ihre Beteili- gung an der TOCHTER AG um 200 abschreiben.

vorher MUTTER AG Verkauf der Beteiligung X AG (Alt) zum BW von 300

VW: 700 TOCHTER GstK: 300 AG

X AG

nachher MUTTER AG

TOCHTER X AG AG

- 62 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

TOCHTER AG

Die Übertragung einer Beteiligung auf die Muttergesellschaft stellt einen Entnahmetatbe- stand dar. Eine solche Beteiligungsübertragung führt grundsätzlich zu einer Realisation der stillen Reserven. Die Gewährung des Beteiligungsabzuges richtet sich nach den Artikeln 69,

70 und 207a DBG.

Der Verkauf einer Beteiligung an die Muttergesellschaft stellt keine Ab- oder Aufspaltung nach Artikel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG (Abspaltung) dar. Hingegen sind die Bedingun- gen für eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern erfüllt (Art. 61 Abs. 3 DBG).

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligung an der X AG und die Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten.

Eine Verletzung der Veräusserungssperrfrist hat für die TOCHTER AG folgende Konsequen- zen:

Die TOCHTER AG erbringt eine verdeckte Gewinnausschüttung an die MUTTER AG im Betrag von 400 (Verkehrswert: 700 ./. Verkaufspreis: 300), die zum ausgewiesenen Reinge- winn hinzuzurechnen ist (Art. 58 Abs. 1 Bst. b DBG). Die Aufrechnung erfolgt im Nachsteu- erverfahren (Art. 151-153 DBG). Bei der Beteiligung an der X AG handelt es sich um eine Alt-Beteiligung. Für die verdeckte Gewinnausschüttung von 400 (Verkehrswert: 700 ./. Ge- stehungskosten: 300 = Wertzuwachs) kann der Beteiligungsabzug deshalb nicht bean- sprucht werden.

MUTTER AG

Die MUTTER AG aktiviert den Kaufpreis für die Beteiligung an der X AG. Die Gestehungs- kosten und der Gewinnsteuerwert der Beteiligung der MUTTER AG an der X AG betragen 300. Die übergangsrechtliche Qualifikation der Beteiligung an der X AG (Alt-Beteiligung) wird auf die MUTTER AG übertragen.

Der unterpreisliche Verkauf der Beteiligung an der X AG führt zu einem Abschreibungsbedarf auf der Beteiligung an der übertragenden TOCHTER AG von 200. Die Abschreibung ist auf eine steuerneutrale Desinvestition der MUTTER AG zurückzuführen (steuerneutrale verdeck- te Substanzdividende; Art. 61 Abs. 3 DBG) und kann bei der Festsetzung des steuerbaren Reingewinnes deshalb nicht in Abzug gebracht werden. Die Gestehungskosten der Beteili- gung an der TOCHTER AG reduzieren sich jedoch um 200.

Die MUTTER AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend der Beteiligung an der X AG und der Beteiligung an der TOCHTER AG einzuhalten.

Eine Verletzung der Veräusserungssperrfrist hat für die MUTTER AG folgende Konsequen- zen:

Im Nachsteuerverfahren (Art. 151-153 DBG) werden die übertragenen unversteuerten stillen Reserven besteuert. Die MUTTER AG erzielt einen zusätzlichen Ertrag im Umfang dieser stillen Reserven auf der Beteiligung an der X AG von 400. Da diese verdeckte Gewinnaus- schüttung bei der TOCHTER AG besteuert wird, stellt der zusätzliche Ertrag bei der MUTTER AG Beteiligungsertrag dar, der zum Beteiligungsabzug berechtigt.

- 63 -

Die Gestehungskosten der Beteiligung an der TOCHTER AG bleiben unverändert, da sie bereits im Zeitpunkt der Beteiligungsübertragung um 200 reduziert wurden (Desinvestition).

Der Gewinnsteuerwert der Beteiligung an der X AG erhöht sich von 300 um die nachbesteu- erten stillen Reserven von 400 auf 700.

Die Beteiligung an der X AG wird für die MUTTER AG durch die steuerliche Abrechnung zu einer Neu-Beteiligung. Deren Gestehungskosten belaufen sich auf 700.

Verrechnungssteuer

Wie Variante A.

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und steuerbare Urkunden übertragen werden (Art. 13 Abs. 2 StG).

Die Übertragung von Beteiligungen von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapi- tal anderer Gesellschaften auf eine inländische Konzerngesellschaft ist von der Umsatzab- gabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Emissionsabgabe.

- 64 -

Nr. 24: Veräusserungssperrfrist bei der Übertragung eines Betriebes auf eine andere inländische Konzerngesellschaft (Ziff. 4.5)

Die A AG und die B AG sind 100%-ige Tochtergesellschaften der AB Holding AG.

Die A AG verkauft den Betrieb I für 200 (= Aktivenüberschuss zu Gewinnsteuerwerten) an die B AG.

Ausgangslage AB Holding AG (Kanton A) Beteiligung A 100 Aktienkapital 200 Beteiligung B 100 100% 100%

A AG (Kanton B) B AG (Kanton C) 1) Betrieb I 200 FK 50 Betrieb II 400 FK 300 Finanz- AK 100 Patente 600 AK 200 Anlagen 200 Reserven 250 Reserven 500

1) Gewinnsteuerwert: 200; unversteuerte stille Reserven: 100

Varianten a) 3 Jahre später verkauft die B AG den Betrieb I für 350 an Dritte. b) 3 Jahre später verkauft die AB Holding AG 40% ihrer Beteiligung an der B AG für 400 an Dritte. c) 3 Jahre später verkauft die AB Holding AG 60% ihrer Beteiligung an der B AG für 600 an Dritte. d) 3 Jahre später verkauft die AB Holding AG die Beteiligung an der A AG für 450 an Dritte.

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Im vorliegenden Fall sind die Voraussetzungen für eine steuerneutrale Spaltung nach Arti- kel 61 Absatz 1 Buchstabe b DBG, für die neu keine Veräusserungssperrfrist mehr gilt, nicht erfüllt (Nichterfüllung des Betriebserfordernisses, da bei der A AG kein Betrieb verbleibt und Übertragung durch Verkauf). Da aber ein Betrieb zwischen inländischen Gesellschaften unter der einheitlichen Leitung einer anderen Gesellschaft übertragen wird, liegt jedoch eine steuerneutrale Vermögensübertragung im Konzern vor (Art. 61 Abs. 3 DBG).

A AG

a) Es liegt eine Sperrfristverletzung nach Artikel 61 Absatz 4 DBG vor (Weiterveräusserung der übertragenen Vermögenswerte). Die übertragenen stillen Reserven von 100 unterlie- gen der Gewinnsteuer im Nachsteuerverfahren. b) Die B AG steht nach dem Verkauf von 40% ihrer Beteiligungsrechte immer noch unter der einheitlichen Leitung der AB Holding AG. Es liegt keine Sperrfristverletzung vor. c) Bei einem Verkauf von 60% der Beteiligungsrechte an der B AG wird die einheitliche Leitung aufgegeben. Es liegt eine Sperrfristverletzung nach Artikel 61 Absatz 4 DBG vor. Die übertragenen stillen Reserven von 100 unterliegen der Gewinnsteuer im Nachsteu-

- 65 -

erverfahren. Eine anteilsmässige Besteuerung der stillen Reserven ist nicht möglich. Bei der Aufgabe der einheitlichen Leitung erfolgt immer eine vollständige Besteuerung der gesamten übertragenen stillen Reserven (vgl. Ziff. 4.5.2.17). d) Auch bei einem Verkauf der Beteiligung der AB Holding AG an der übertragenden Ge- sellschaft (A AG) liegt eine Aufgabe der einheitlichen Leitung vor und damit eine Sperr- fristverletzung vor. Die übertragenen stillen Reserven von 100 unterliegen der Ge- winnsteuer im Nachsteuerverfahren.

B AG

Die B AG hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend den erwor- benen Betrieb I einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG). a) Die B AG hat die Veräusserungssperrfrist verletzt. Sie kann auf dem Betrieb I eine ver- steuerte stille Reserve von 100 geltend machen. Demzufolge unterliegt der Kapitalge- winn von 150 nur im Umfang von 50 der Gewinnsteuer. b) Es liegt keine Sperrfristverletzung vor. Für die B AG ergeben sich keine Steuerfolgen. c) Die B AG kann auf dem Betrieb I eine versteuerte stille Reserve von 100 geltend ma- chen. d) Die B AG kann auf dem Betrieb I eine versteuerte stille Reserve von 100 geltend ma- chen.

AB-Holding AG

Für die AB Holding AG gilt aufgrund des Massgeblichkeitsprinzips zwingend die Anwendung der modifizierten Dreieckstheorie.

Sie hat eine verobjektivierte fünfjährige Veräusserungssperrfrist betreffend die Beteiligungen an der A AG und der B AG einzuhalten (Art. 61 Abs. 4 DBG).

Nach den Varianten c) und d) verletzt die AB Holding AG die Veräusserungssperrfrist (Auf- gabe der einheitlichen Leitung). Für die AB Holding AG selbst ergeben sich dadurch – wie nach der Variante b) – die ordentlichen Steuerfolgen aus der Veräusserung von Beteiligun- gen (keine nachträgliche Anwendung der Dreieckstheorie).

Verrechnungssteuer

Die Übertragung von Betrieben auf eine inländische Konzerngesellschaft ist von der Ver- rechnungssteuer ausgenommen (Art. 5 Abs. 1 Bst. a VStG).

Bei Verletzung der im DBG vorgesehenen Veräusserungssperrfrist (Art. 61 Abs. 4 DBG) ist die Verrechnungssteuer geschuldet. Leistungsbegünstigt ist die übernehmende Gesellschaft. Die Verzinsung des Verrechnungssteuerbetrages richtet sich nach Artikel 16 VStG.

Emissionsabgabe

Auch bei Verletzung der Veräusserungssperrfrist ist keine Emissionsabgabe geschuldet, da keine Beteiligungsrechte begründet oder erhöht werden und die Vorteilszuwendung nicht von der Aktionärin stammt (kein Zuschuss).

- 66 -

Umsatzabgabe

Die Umsatzabgabe ist nur dann betroffen, wenn die übertragende oder die übernehmende Gesellschaft Effektenhändler ist (Art. 13 Abs. 3 StG) und zusammen mit dem Betrieb steuer- bare Urkunden veräussert werden (Art. 13 Abs. 2 StG).

Beteiligungsübertragungen nach Artikel 61 Absatz 3 DBG sind von der Umsatzabgabe aus- genommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

Die im DBG vorgesehene Veräusserungssperrfrist (Art. 61 Abs. 2 und 4 DBG) findet bei der Umsatzabgabe mangels klarer gesetzlicher Grundlage keine Anwendung.

Nicht betroffene Steuer • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen).

- 67 -

Nr. 25: Teilweise vorgenommene Ersatzbeschaffung einer Beteiligung (Ziff. 4.7)

Die X HOLDING verkauft ihre Beteiligung an der B AG zum Preis von 1’000 und erwirbt eine 50%-ige Beteiligung an der C AG.

Ausgangslage

X HOLDING AG Finanzanlagen 200 Fremdkapital 200 Beteiligung A AG 300 Aktienkapital 200 Beteiligung B AG 1) 100 Reserven 200 Total Aktiven 600 Total Passiven 600

1) Altbeteiligung nach Art. 207a Abs. 1 DBG; Gestehungskosten und Gewinnsteuerwert: 100

Der Preis für die 50%-ige Beteiligung an der C AG beträgt 800.

Nach der Ersatzbeschaffung ergeben sich folgende Werte:

Bisherige Beteiligung B (Alt- Ersatzbeteiligung C beteiligung) Gestehungskosten 100 Gewinnsteuerwert 100 Verkaufserlös 1'000 Kapitalgewinn 900 Kaufpreis 800

Die Handels- und die Steuerbilanz der X Holding sieht nach der Ersatzbeschaffung wie folgt aus:

Bilanz der X HOLDING AG nach der Ersatzbeschaffung Finanzanlagen 200 Fremdkapital 200 Neue Finanzanlagen 200 Aktienkapital 200 Beteiligung A AG 300 Reserven 200 1) Beteiligung C AG 100 Kapitalgewinn auf Beteiligung B 200 Total Aktiven 800 Total Passiven 800

1) 100-%ige Alt-Beteiligung nach Art. 207a Abs. 1 DBG; Gestehungskosten: 100; unversteuerte stille Reserve: 700 (Kaufpreis 800 ./. Sofortabschreibung 700)

- 68 -

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Nicht reinvestierter Teil des Kapitalgewinnes

Der Gewinnsteuer unterliegen die frei gewordenen, nicht mehr reinvestierten Mittel von 200. Da es sich bei der veräusserten Beteiligung um eine Alt-Beteiligung handelt, ist dieser Teil des Kapitalgewinnes voll steuerbar. Der Beteiligungsabzug (Art. 69/70 DBG) kann nicht gewährt werden.

Umsatzabgabe

Die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen der Ersatzbeschaffung einer Betei- ligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital an einer anderen Gesell- schaft nach Artikel 64 Absatz 1bis DBG ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG), soweit der Veräusserungserlös für den Erwerb einer neuen Beteiligung verwendet wird.

Im vorliegenden Fall können die frei gewordenen, nicht mehr reinvestierten Mittel von 200 von der Umsatzabgabe nicht ausgenommen werden.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Emissionsabgabe.

- 69 -

Nr. 26: Vollständige Ersatzbeschaffung einer Beteiligung (Ziff. 4.7)

Die X HOLDING verkauft ihre Beteiligung an der B AG zum Preis von 1’000 und erwirbt eine 50%-ige Beteiligung an der C AG.

Ausgangslage

X HOLDING AG Finanzanlagen 200 Fremdkapital 200 Beteiligung A AG 300 Aktienkapital 200 Beteiligung B AG 1) 100 Reserven 200 Total Aktiven 600 Total Passiven 600

1) Altbeteiligung nach Art. 207a Abs. 1 DBG

Die Gestehungskosten der B AG belaufen sich auf 500. Der Gewinnsteuerwert entspricht dem Buchwert.

Der Preis für die 50%-ige Beteiligung an der C AG beträgt 2’000. Der Kaufpreis wird durch den Verkaufserlös für die Beteiligung an der B AG von 1’000 und ein Bankdarlehen von 1’000 finanziert.

Nach der Ersatzbeschaffung ergeben sich folgende Werte:

Bisherige Beteiligung B (Alt- Ersatzbeteiligung C beteiligung) Gestehungskosten 500 Gewinnsteuerwert 100 Verkaufserlös 1’000 Kapitalgewinn 900 Kaufpreis 2’000

Handelsbilanz der X HOLDING AG nach der Ersatzbeschaffung Finanzanlagen 200 Fremdkapital 1’200 Beteiligung A AG 300 Aktienkapital 200 1) Beteiligung C AG 1’100 Reserven 200 Total Aktiven 1’600 Total Passiven 1’600

1) stille Reserve: 900 (Kaufpreis 2’000 ./. Sofortabschreibung 900)

Direkte Bundessteuer (Gewinnsteuer)

Wiedereingebrachte Abschreibungen

Der Kapitalgewinn ist im Umfang von 400 nach Art. 62 Absatz 4 DBG voll steuerbar (Geste- hungskosten von 500 abzüglich Gewinnsteuerwert von 100 = wiedereingebrachte Abschrei- bung). Eine Ersatzbeschaffung ist auf diesem Teil des Kapitalgewinnes nicht möglich.

- 70 -

Steuerbilanz der X HOLDING AG nach der Ersatzbeschaffung Finanzanlagen 200 Fremdkapital 1’200 Beteiligung A AG 300 Aktienkapital 200 1) Beteiligung C AG 1’500 Reserven 200 Versteuerte stille Reserve auf Be- 400 teiligung C Total Aktiven 2’000 Total Passiven 2’000

1) unversteuerte stille Reserve: 500 (Kaufpreis 2’000 ./. Sofortabschreibung 500)

Alt-/Neu-Beteiligung der Ersatzbeteiligung - Gewinnsteuerwert - Gestehungskosten

Gesamt Neubeteiligung C Altbeteiligung C Fr. % Fr. % Fr. % Verkaufserlös 1’000 1’000 Kaufpreis 2’000 100 1’000 50 1’000 50 von Ersatzbeteiligung Ersatzbeschaffungs- 500 - - 500 abschreibung Gewinnsteuerwert 1’500 1’000 500 Gestehungskosten 1’500 1’000 500 Bisherige GK

Umsatzabgabe

Die Veräusserung von steuerbaren Urkunden im Rahmen der Ersatzbeschaffung einer Betei- ligung von mindestens 20 Prozent am Grund- oder Stammkapital an einer anderen Gesell- schaft nach Artikel 64 Absatz 1bis DBG ist von der Umsatzabgabe ausgenommen (Art. 14 Abs. 1 Bst. j StG).

Übersteigt der Erwerbspreis für das Ersatzobjekt den Veräusserungserlös, so unterliegt das zusätzliche Entgelt (1’000) der Umsatzabgabe.

Nicht betroffene Steuern • Direkte Bundessteuer (Einkommenssteuer: Einkünfte aus Beteiligungen im Privatvermögen); • Verrechnungssteuer; • Emissionsabgabe.