EMARK - JICRA - GICRA 2001 14/107

EMARK - JICRA - GICRA

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Extraits de la décision de la CRA du 23 janvier 2001, S.

A.R., Irak

[English Summary]

Art. 22 et 23 al. 1 let. b LAsi : procédure à l'aéroport et

renvoi préventif à l'aéroport.

1. Le séjour antérieur dans un Etat tiers, comme

condition à un renvoi préventif en application de l'art. 23 al. 1 let. b

LAsi, n'est pas subordonné à une exigence de durée. Il n'est pas lié non

plus à une autorisation officielle ; un séjour de fait sur le territoire de

l'Etat tiers, au su de ses autorités, suffit (consid. 4a).

2. La possibilité de retourner dans un Etat tiers au sens

de l'art. 23 al. 1 let. b LAsi signifie davantage que la simple accessibilité

ou la seule présence à un poste-frontière ou à la zone internationale d'un

aéroport de cet Etat. Elle implique la possibilité d'entrer dans le

territoire de l'Etat tiers en question (consid. 5a). En particulier,

l'obligation d'accepter pour contrôle une personne refoulée à son point de

débarquement, selon le chiffre 3.49 de l'annexe 9 de la Convention du 7

décembre 1944 relative à l'aviation civile internationale, ne suffit pas

(consid. 5b à 5d).

3. Le renvoi préventif d'un requérant d'asile irakien en

Iran est jugé illicite à défaut de possibilité pour lui de demander

protection à cet Etat tiers (consid. 6).

4. L'absence de motivation quant à la possibilité

d'entrer et de séjourner dans un Etat tiers est considérée comme une

violation du droit d'être entendu ; en l'espèce, ce vice a été guéri en

cours de procédure de recours (consid. 8).

Art. 22 und 23 Abs. 1 Bst b AsylG: Verfahren am Flughafen und

vorsorgliche Wegweisung am Flughafen.

1. Der für eine vorsorgliche Wegweisung nach Art. 23 Abs.

1 Bst. b AsylG erforderliche frühere Aufenthalt in einem Drittstaat setzt

weder eine bestimmte Dauer noch eine formelle Bewilligung dieser Anwesenheit

voraus; ein den Behörden bekannter tatsächlicher Aufenthalt im Gebiet des

Drittstaates genügt (Erw. 4a).

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2. Die Möglichkeit, im Sinne von Art. 23 Abs. 1 Bst. b

AsylG in einen Drittstaat zurückzukehren, bedeutet mehr als bloss in einem

Flughafen dieses Staates zu einer Grenzkontrolle zu gelangen oder sich dort in

der Transit-Zone aufzuhalten. Vielmehr setzt sie die Möglichkeit der Einreise

in das Gebiet des Drittstaates voraus (Erw. 5a). Insbesondere die in Ziffer

3.49 des Anhangs 9 des Übereinkommens vom 7. Dezember 1944 über die

internationale Zivilluftfahrt enthaltene Verpflichtung, eine am Landeort

zurückgewiesene Person zwecks Überprüfung zurückzunehmen, genügt dazu

nicht (Erw. 5b - 5d).

3. Mangels Möglichkeit, in diesem Drittstaat um Schutz zu

ersuchen, erweist sich die vorsorgliche Wegweisung eines irakischen

Asylgesuchstellers in den Iran als unzulässig (Erw. 6).

4. Die fehlende Begründung zur Frage der Möglichkeit, in

den Drittstaat einreisen und dort verbleiben zu können, stellt eine

Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör dar; in casu wird die

Gehörsverletzung im Rahmen des Beschwerdeverfahrens als geheilt erachtet

(Erw. 8).

Art. 22 e 23 cpv. 1 lett. b LAsi: Procedura all'aeroporto e

allontanamento preventivo all'aeroporto.

1. Il precedente soggiorno in uno Stato terzo, quale

condizione per il rinvio preventivo in applicazione dell'art. 23 cpv. 1 lett.

b LAsi, non è subordinato a esigenze di durata. Nemmeno dipende da

un'autorizzazione ufficiale; un soggiorno di fatto sul territorio dello Stato

terzo, conosciuto dalle autorità, è sufficiente (consid. 4a).

2. La possibilità di tornare nello Stato terzo giusta

l'art. 23 cpv. 1 lett. b LAsi implica più del semplice accesso o della mera

presenza in un posto di frontiera o nella zona internazionale di un aeroporto

di tale Stato. Deve essere data la possibilità effettiva d'entrata sul

territorio dello Stato terzo (consid. 5a). In particolare, non è sufficiente

l'obbligo d'accettare per controllo la persona rinviata all'aeroporto

d'imbarco in conformità con il n. 3.49 dell'allegato 9 alla Convenzione del 7

dicembre 1944 relativa all'aviazione civile internazionale (consid. 5b à 5d).

3. Il rinvio preventivo di un richiedente l'asilo iracheno

verso l'Iran è stato giudicato illecito, facendo difetto la possibilità per

il richiedente medesimo di domandare protezione a tale Stato terzo (consid.

6).

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4. L'assenza di motivazione sulla possibilità d'accesso

effettivo e di soggiorno nel territorio dello Stato terzo costituisce una

violazione del diritto di essere sentito; il vizio è stato sanato in corso di

procedura ricorsuale (consid. 8).

Résumé des faits :

En provenance d'Iran, S. A.R. a déposé une demande d'asile à l'aéroport

de Genève-Cointrin le 2 janvier 2001.

Par décision incidente du même jour, l'ODR a refusé provisoirement

l'entrée en Suisse du requérant et lui a assigné comme lieu de résidence la

zone de transit de l'aéroport, au plus tard jusqu'au 16 janvier 2001.

Lors de son audition par les autorités cantonales genevoises compétentes,

le 9 janvier 2001, S. A.R. a allégué qu'il était un Kurde originaire d'Irak.

Faits

Il aurait quitté son pays clandestinement, sans aucun document d'identité,

dans la nuit du 27 au 28 novembre 2000 et aurait gagné Téhéran (Iran) grâce

à des passeurs. Il aurait séjourné dans cette ville jusqu'au 30 décembre

2000, dans l'attente de documents de voyage que devait lui procurer un passeur.

A cette date, il aurait embarqué à destination de la Suisse, sans avoir été

contrôlé, et aurait transité par des pays qu'il a dit ne pas connaître.

Arrivé à Genève le 1er janvier 2001, un passeur lui aurait procuré un faux

passeport grec et un billet d'avion pour Stockholm, via Zurich, où il serait

arrivé le 2 janvier 2001. Son faux passeport ayant été découvert, il a été

renvoyé à l'aéroport de Genève-Cointrin.

Par décision du 12 janvier 2001, notifiée à 16 heures 30, l'ODR, faisant

application de l'art. 23 al. 1 LAsi, a refusé définitivement l'autorisation

d'entrée en Suisse au requérant, prononcé son renvoi préventif en Iran,

l'exécution immédiate de cette mesure, et a retiré l'effet suspensif à un

éventuel recours.

Dans son recours du 15 janvier 2001, S. A.R. a sollicité la restitution de

l'effet suspensif et l'assistance judiciaire partielle. Il a conclu à

l'annulation de la décision de renvoi préventif et à l'octroi d'une

autorisation d'entrée en Suisse pour la poursuite de la procédure d'asile. Il

a soutenu que les exigences requises par la jurisprudence pour admettre une

possibilité d'entrer et de séjourner en Iran n'étaient pas remplies, même en

prenant en considération la Convention du 7 décembre 1944 relative à

l'aviation civile internationale et son annexe 9, et que la motivation de la

décision querellée, pratiquement limitée à l'énoncé des dispositions

légales, était entièrement standardisée et insuffisante à démontrer une

possibilité effective d'entrer ou de séjourner en Iran.

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Par décision incidente du 16 janvier 2001, la Commission a restitué l'effet

suspensif au recours en application de l'art. 55 al. 3 PA et mis l'intéressé

au bénéfice de l'assistance judiciaire partielle, les conditions de l'art. 65

al. 1 PA étant réunies.

Dans son préavis du 17 janvier 2001, transmis au recourant pour

déterminations, l'ODR, se référant à deux décisions incidentes prises par

la Commission dans d'autres affaires a fait valoir que les dispositions de la

Convention du 7 décembre 1944 relative à l'aviation civile internationale

suffisaient à fonder la possibilité de retour du recourant en Iran, même si

ce dernier était dépourvu de document d'identité. Il a relevé également

que, dans ce pays partie à la Convention relative au statut des réfugiés et

à son Protocole, l'intéressé avait la possibilité d'engager une procédure

d'asile.

Par courrier du 17 janvier 2001, la Commission a invité le HCR à lui

indiquer s'il existait des garanties suffisantes que le recourant soit autorisé

par les autorités iraniennes à entrer sur leur territoire au cas où il ferait

valoir auprès de celles-ci, à son retour, un risque de persécution de la part

des autorités irakiennes. Elle a également demandé au HCR si l'intéressé

serait autorisé à séjourner en Iran et s'il aurait accès à une procédure

de détermination de la qualité de réfugié. Le HCR a répondu le 18 janvier

2001.

Dans ses déterminations du 18 janvier 2001, S. A.R. a soutenu que l'ODR

s'était fondé sur des décisions de la Commission qui n'allaient pas dans le

sens de l'abondante jurisprudence publiée et, en outre, que dans les cas en

question, les renvois préventifs vers le pays concerné (la Tanzanie) n'avaient

pas encore eu lieu malgré les mesures de contrainte ordonnées. Il a affirmé

que la possibilité de demeurer légalement dans un pays tiers pour la durée

prévisible de la procédure d'asile entamée en Suisse, comme condition de la

licéité de l'exécution, n'était pas garantie du seul fait qu'il serait à

même de demander l'asile à son retour à l'aéroport de Téhéran.

Par courrier du 19 janvier 2001, le recourant a transmis à la Commission la

copie d'un courrier daté du 27 novembre 1998, adressé à l'ODR dans une autre

affaire, et par lequel un ressortissant irakien avait sollicité le réexamen de

la décision d'exécution du renvoi préventif vers l'Iran prononcée le 6

novembre 1998, faisant valoir que l'accès au territoire iranien lui avait été

refusé à son arrivée à Téhéran et qu'il avait été refoulé en Suisse.

La Commission a admis le recours.

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Extraits des considérants :

3. a) A titre liminaire, il convient de relever que l'art. 23 al. 1 LAsi

s'applique dans le cas particulier, dès lors que l'intéressé a déposé sa

demande d'asile à l'aéroport de Genève-Cointrin le 2 janvier 2001. A cet

égard, le fait qu'il ait passé une nuit à Genève, la veille du dépôt de sa

demande, n'a pas d'importance et ne constitue pas, à lui seul, un élément de

nature à admettre l'existence de liens étroits avec la Suisse. Par ailleurs,

s'il est vrai qu'une personne qui débarque à un aéroport suisse se trouve, de

facto, sur le territoire de cet Etat, qu'il est soumis à sa juridiction et

bénéficie de sa protection, il n'en demeure pas moins qu'une demande d'asile

déposée à cet endroit doit être traitée selon les dispositions de la LAsi

prévues à cet effet (art. 21 à 23), et non comme une demande présentée à

l'étranger (art. 20), dans un centre d'enregistrement ou, pour l'étranger au

bénéfice d'une autorisation de résidence dans un canton, auprès des

autorités de ce canton (art. 19 al. 1 et 2).

b) La décision de l'ODR est fondée sur l'art. 23 al. 1 LAsi, sans mention

explicite de la lettre qui a été appliquée. Vu qu'aucune des conditions

énumérées sous lettres a, c, et d de la disposition précitée n'est à l’évidence

réalisée en l'espèce, et vu le séjour passé par le recourant en Iran, c’est

au regard de la lettre b que la Commission se doit d'examiner si l'intéressé

peut être renvoyé préventivement vers cet Etat tiers.

4. a) L'application de l'art. 23 al. 1 let. b LAsi nécessite la réalisation

de trois conditions cumulatives (cf. JICRA 2000 n° 10

consid. 3 p. 83). Il faut tout d'abord que le requérant d'asile ait

séjourné préalablement dans le pays tiers visé. Selon le nouveau droit,

entré en vigueur le 1er octobre 1999, cette condition est remplie quelle qu'ait

été la durée de ce séjour. Ce dernier n'est pas lié à une autorisation

officielle ; un séjour de fait sur le territoire de l'Etat tiers, au su de

ses autorités, suffit (cf. Message du Conseil fédéral du 4 décembre 1995

concernant la révision totale de la loi sur l'asile ainsi que la modification

de la loi fédérale sur le séjour et l'établissement des étrangers, FF 1996

Considérants

II 52).

b) Dans le cas particulier, le recourant a bien séjourné en Iran du 28

novembre au 30 décembre 2000, mais tout porte à croire qu'il l'a fait à

l'insu des autorités iraniennes. En effet, selon ses déclarations, il a passé

la frontière irako-iranienne de nuit au passage de "Penjween", puis

s'est rendu du village de Bana à Téhéran avec un passeur et a attendu dans

cette ville que ce dernier lui fournisse des documents de voyage, avant

d'embarquer sur un avion sans être contrôlé.

5.

a) L'art. 23 al. 1 let. b LAsi pose comme seconde condition que le

requérant ait la possibilité de retourner dans l'Etat tiers où il a

séjourné. Cette condition

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implique non seulement une possibilité factuelle d'arriver à destination du

pays concerné (possibilités de transport) mais encore celle d'entrer dans ce

pays ainsi que l'indique clairement le texte allemand ("… und dort wieder

einreisen… kann" ; cf. également message précité p. 52 et JICRA 2000

n° 10 consid. 3b p. 83). La réadmission va ainsi plus loin que le simple

accès ou la présence à un poste frontière ou à la zone internationale d'un

aéroport ; elle suppose que l'intéressé puisse effectivement franchir ces

endroits et être réadmis à l'intérieur du pays.

b) Selon le chiffre 3.49 de l'annexe n° 9 (état au 4 novembre 1999) de la

Convention du 7 décembre 1944 relative à l'aviation civile internationale (RS

0.748.0), "les Etats contractants accepteront pour contrôle une personne

refoulée à son point de débarquement où elle a été jugée non admissible

si, avant son embarquement, cette personne a déjà séjourné sur leur

territoire autrement qu'en transit direct. Les Etats contractants ne renverront

pas cette personne dans le pays où elle a été précédemment jugée non

admissible".

c) Dans le cas particulier, force est de constater que la convention

précitée est en vigueur en Iran depuis le 19 mai 1950 et que le recourant a

séjourné dans cet Etat avant d'embarquer pour Genève, via des pays où il n'a

fait que transiter, vu le peu de temps qu'il a mis pour gagner la Suisse. Dans

ces circonstances, l'Iran devrait a priori accepter pour contrôle le recourant

refoulé de Suisse où il a été jugé non admissible en raison de

l'utilisation d'un faux document d'identité. Le fait que ce document ait

probablement été saisi à l'aéroport de Zurich par les autorités

compétentes ne fait pas obstacle à la possibilité factuelle de son retour en

Iran aux fins de "contrôle". En effet, le chiffre 3.45 de l'annexe

précitée prévoit qu'"en remplacement d'un document saisi [en application

du chiffre 3.42], l'Etat qui renvoie la personne émettra une lettre explicative

et y joindra une photocopie des documents de voyage saisis (s'ils sont

disponibles), ainsi que tout autre renseignement important, comme l'ordre de

refoulement. La lettre explicative (…) servira à informer les autorités au

point de transit et/ou au point d'embarquement initial. Advenant que la personne

jugée non admissible ait perdu ou détruit ses documents de voyage, une lettre

semblable sera émise". Au cas où cette procédure a été suivie,

"les Etats contractants accepteront la lettre explicative dont il est fait

mention et n'exigeront pas la présentation du document de voyage frauduleux,

falsifié ou contrefait en cause" (cf. chiffre 3.50 de l'annexe 9).

d) Toutefois, il n'existe pas d'accord liant la Suisse et l'Iran en

application duquel ce pays tiers pourrait être tenu de réadmettre sur son

territoire S. A.R.. En outre, on ne saurait déduire de l'annexe 9

susmentionnée l'obligation pour les autorités iraniennes de laisser pénétrer

l'intéressé sur leur territoire. Il ne ressort pas non

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plus du dossier que l'Etat tiers en question ait donné son consentement à

la réadmission du recourant. Quant à l'Accord bilatéral relatif aux services

aériens entre la Confédération Suisse et l'Iran, conclu le 31 décembre 1972

et entré en vigueur le 2 décembre 1973 (RS 0.748.127.194.36), il n'est d'aucun

secours puisque l'intéressé est dépourvu de document de légitimation lui

permettant d'avoir légalement accès au territoire iranien (cf. à cet égard

art. 5 ch. 2 dudit accord et Travel information manual (TIM), édition du mois

de janvier 2001, p. 203ss). De plus, selon l'avis donné par le HCR en date du

18.

janvier 2001, l'Iran refuse systématiquement de réadmettre sur son

territoire les demandeurs d'asile. Dès lors, à défaut de garanties

suffisantes quant à la possibilité pour le recourant d'entrer en Iran, son

renvoi préventif vers ce pays ne saurait être envisagé.

6.

L'art. 23 al. 1 let. b LAsi exige, comme troisième condition, la

possibilité pour le requérant d'asile de demander protection dans le pays

tiers visé. Certes, l'Iran est signataire de la Convention de 1951 relative au

statut des réfugiés comme l'a relevé l'ODR dans son préavis du 17 janvier

2001.

Toutefois, selon les renseignements fournis par le HCR dans le cas

particulier, ce pays n'a pas, à l'heure actuelle, de procédure nationale

visant à la détermination du statut de réfugié. Le projet mis sur pied par

cette organisation à cette fin est encore en discussion. Le HCR souligne, par

ailleurs, qu'il a eu connaissance de cas de refoulement, par les autorités

iraniennes, de ressortissants irakiens vers leur pays d'origine. Force est dès

lors de constater l'absence de possibilité pour le recourant de demander

protection à l'Iran. Compte tenu du risque de refoulement de ce dernier vers

l'Irak, son entrée en Suisse se justifie également au regard de l'art. 21 al.

2.

let. a LAsi.

(...)

8.

Quant au grief du recours, selon lequel la décision contestée est

insuffisamment motivée, il s'avère justifié.

En effet, comme le relève le recourant, dite décision ne contient aucune

motivation quant à la possibilité d'entrer et de séjourner en Iran. Autrement

dit, l'ODR n'a mentionné aucun élément de fait permettant de conclure que les

deux dernières conditions posées par l'art. 23 al. 1 let. b LAsi étaient

réalisées en l'espèce. Le recourant était ainsi dans l'impossibilité

d'apprécier en toute connaissance de cause si la loi avait été correctement

appliquée et de contester utilement le prononcé de première instance. L'ODR a

donc violé le droit d'être entendu du recourant (cf. JICRA 1995

n° 12 consid. 12c p. 114ss et n° 5

consid. 7 p. 48ss, JICRA 1994 n° 3 consid.

4.

a et b p. 25s., JICRA 1993 n° 30 consid.

6b p. 213 s.).

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Toutefois, cette violation n'a pas porté à conséquence dans la mesure où

elle a été réparée au stade de la procédure de préavis, l'ODR ayant

indiqué les raisons pour lesquelles il estimait que le recourant pouvait

retourner en Iran et y engager une procédure d'asile, et ce dernier ayant pu se

déterminer à ce sujet.

© 06.12.02