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Décision

FI.2015.0048

CDAP - FI.2015.0048 - 2016-02-29 - A. X.________/Administration cantonale des impôts, Administration fédérale des contributions, Office d'impôt du district de Nyon

29 février 2016Français17 min

Source vd.ch

Faits

Vu les faits suivants

A.

En octobre 1992, A. X.________ et B. Y.________ ont fait l'acquisition

du commerce "2********", situé à 3********, et ont constitué

la société en nom collectif "4********" pour l'exploiter. Ils

ont obtenu le financement nécessaire auprès de la Banque "Metropolitan

Bank Associates" (ci-après: MBA), au Luxembourg, qui leur a octroyé

deux prêts, l'un de 700'000 fr. et l'autre de 635'000 francs. Quatre polices

d'assurance-vie ont été contractées en garantie de ces emprunts. Les prêts ont

été comptabilisés en dettes de la société en nom collectif.

En 1995, la Banque MBA a été reprise par la Banque

UCL du Groupe Fortis, qui n'a jamais exigé de A. X.________ et B. Y.________ le

remboursement des prêts consentis et le paiement des intérêts. Depuis cette

restructuration, les intéressés ont cessé de s'acquitter des primes des polices

d'assurance-vie contractées en garantie des emprunts.

En décembre 2000, B. Y.________ a cédé sa part dans

la société en nom collectif à son associé A. X.________, qui a poursuivi

l'exploitation du commerce "2********" en raison individuelle.

La société en nom collectif a été dissoute et rayée du Registre du commerce.

En 2002, deux polices d'assurance-vie sont arrivées

à échéance, sans qu'aucun associé n'obtienne de montant dans la mesure où il

s'agissait d'assurance-vie risque pur. Les deux autres polices d'assurance-vie

arriveront à échéance en septembre 2016.

En 2008, les prêts accordés figuraient toujours

comme dettes au bilan de la raison individuelle.

B.

En août 2009, l'Administration cantonale des impôts (ACI) a reçu une

communication de l'Administration fédérale des contributions (AFC), l'informant

avoir effectué un contrôle fiscal de la raison individuelle "2******** "

et avoir constaté la comptabilisation de frais privés dans les charges de

l'entreprise.

Le 5 octobre 2009, A. X.________ a déposé sa

déclaration d'impôt pour la période fiscale 2008. Il a annoncé un revenu

imposable de 64'600 fr. et une fortune imposable nulle.

En septembre 2011, l'ACI a procédé à un contrôle

fiscal de la raison individuelle de A. X.________. L'examen a porté sur les

comptes des exercices 2004 à 2009. Des pièces, portant notamment sur les prêts

accordés par la Banque MBA figurant au passif du bilan (copie des contrats de

crédit, garantie, avis de débit des amortissements et paiements d'intérêts,

etc.), ont été requises.

Le 6 décembre 2011, un entretien a eu lieu entre le

contribuable et deux représentants de l'ACI dans les locaux de l'autorité.

L'intéressé a fourni à cette occasion des explications sur les prêts, notamment

sur leur origine. Il n'a en revanche été en mesure de produire que le contrat

de crédit portant sur le montant de 700'000 francs.

Le 2 avril 2012, l'ACI a émis un avis de prochaine

clôture de l'enquête pour soustraction fiscale ouverte à l'encontre de A.

X.________. Pour la période fiscale 2008, l'autorité entendait opérer notamment

la reprise suivante: "Abandon de créance Prêt de la banque MBA –

1'339'390 fr.".

Le 28 août 2012, le contribuable a été entendu par deux

représentants de l'ACI. Il a indiqué à cette occasion qu'il ne contestait pas

les reprises envisagées, à l'exception de l'abandon de créance de 1'339'390

francs. Il attendait des documents pour préciser son argumentation. Le 12

octobre 2012, un nouvel entretien a eu lieu, au cours duquel l'intéressé a

expliqué que sa dette à l'égard de la Banque MBA était prescrite. Il a produit

par ailleurs des documents relatifs aux polices d'assurance-vie souscrites en

garantie des prêts octroyés.

Par décision de taxation du 8 novembre 2012, l'ACI a

arrêté le revenu imposable de A. X.________ pour la période fiscale 2008 à

1'416'000 fr. (1'424'200 fr. pour l'impôt fédéral direct) et sa fortune

imposable à 575'000 francs. L'autorité a repris dans le revenu de l'activité

indépendante de l'intéressé le produit correspondant à l'abandon de créance de

la Banque MBA de 1'339'390 francs. Cette reprise a été effectuée également dans

la fortune imposable.

C.

Le 3 décembre 2012, A. X.________ a formé une réclamation contre cette

décision. Le 7 mars 2013, il a complété son argumentation. Il a exposé que les

prêts lui avaient été accordés en fait à titre personnel et qu'ils relevaient

dès lors de sa fortune privée. Il avait ensuite apporté ces capitaux à

l'entreprise.

Dans sa nouvelle détermination des éléments

imposables du 27 juin 2013, l'ACI a maintenu sa position.

Interpellé, A. X.________ a déclaré maintenir sa

réclamation. Il a déposé le 27 août 2013 une nouvelle écriture dans laquelle il

a repris les arguments déjà soulevés.

Par décision du 3 mars 2015, l'ACI a rejeté la

réclamation déposée et confirmé sa décision de taxation du 8 novembre 2012.

D.

Le 7 avril 2015, A. X.________ a saisi la Cour de droit administratif et

public du Tribunal cantonal (CDAP) d'un recours contre cette décision. Il a

sollicité un délai au 31 mai 2015 pour motiver son recours et pour indiquer ses

conclusions "compte tenu de la période des absences en raison des fêtes

de Pâques".

Par avis du 13 avril 2015, le magistrat instructeur

a refusé de donné suite à cette requête, rappelant au recourant que le délai de

recours était un délai légal qui ne pouvait pas être prolongé. Il l'a rendu

toutefois attentif au fait que, compte tenu des féries pascales, à tout le

moins en matière d'impôt cantonal et communal, le délai de recours n'était pas

encore échu et qu'il avait ainsi la possibilité de déposer un acte respectant

les exigences formelles dans le délai légal.

Le 23 avril 2015, A. X.________ a déposé un nouvel

acte de recours respectant les exigences formelles, dans lequel il a conclu à

l'annulation de la décision attaquée.

Par décision incidente du 21 mai 2015, le magistrat

instructeur a accordé au recourant le bénéfice de l'assistance judiciaire

(exonération des avances et frais judiciaires).

Dans sa réponse du 18 juin 2015, l'ACI a conclu à

l'irrecevabilité du recours en tant qu'il porte sur l'impôt fédéral direct et

au rejet du recours en tant qu'il porte sur l'impôt cantonal et communal. Les

autorités concernées ont renoncé à procéder.

Le recourant et l'ACI ont confirmé leurs conclusions

respectives dans des écritures complémentaires des 7 et 26 octobre 2015.

La cour a statué par voie de circulation.

Considérants

1.

a) Aux termes de l'art. 95 de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la

procédure administrative (LPA-VD; RSV 173.36), le recours au Tribunal cantonal

s'exerce dans les 30 jours dès la notification de la décision ou du jugement

attaqués. Sauf dispositions légales contraires, le délai de recours ne court

pas notamment du septième jour avant Pâques au septième jour après Pâques

inclusivement (art. 96 al. 1 let. a

LPA-VD). L'acte de recours doit être signé et indiquer les conclusions et

motifs du recours

(art. 79 al. 1 LPA-VD).

b) En l'espèce, le recourant a déposé le 7 avril

2015.

un premier acte de recours, qui n'était toutefois pas conforme aux

exigences formelles de l'art. 79 al. 1 LPA-VD. Cet acte ne comprenait en effet

ni motifs, ni conclusions. Il s'agissait d'une simple déclaration de recours.

Le recourant a déposé le 23 avril 2015 un nouvel acte de recours, qui respectait

cette fois les prescriptions de l'art. 79 al. 1 LPA-VD. Cet acte est toutefois

tardif, et partant irrecevable, en ce qui concerne l'impôt fédéral direct, la

loi fédérale du 14 décembre 1990 sur l'impôt fédéral direct (LIFD; RS 642.11)

ne connaissant pas, à l'opposé de ce que prévoit le droit de procédure

cantonal, de féries judiciaires notamment à Pâques (TF 2C_589 et 590/2013 du 17

janvier 2014 consid. 4 et les références citées; voir ég. arrêt FI.2009.0054 du

18.

juin 2010 consid. 1).

Il convient donc d'entrer en matière sur le recours,

uniquement en tant qu'il porte sur l'impôt cantonal et communal.

2.

a) A titre préliminaire, on rappelle que la procédure de taxation se

caractérise par la maxime inquisitoriale. Cela implique que l’autorité appelée

à statuer doit établir elle-même les faits pertinents, sans être liée par les

allégués et les preuves des parties (Denis Berdoz/Marc Bugnon, in: OREF [éd.],

Les procédures en droit fiscal, 3ème éd., Berne 2015, p. 615; Martin

Zweifel, in: Martin Zweifel/Peter Athanas [éd.], Kommentar zum

Schweizerischen Steuerrecht, I/2b, 2ème éd., Bâle 2008, n° 2 ad 130

LIFD; Isabelle Althaus-Houriet, in: Danielle Yersin/Yves Noël [éd.], Commentaire

romand, Impôt fédéral direct, Bâle 2008, nos 2 et 3 ad 130 LIFD, réf. citées).

Cette maxime est toutefois tempérée par l’obligation des parties de collaborer

à l’établissement des faits. Le contribuable a en effet une obligation de

collaboration; il doit renseigner l'autorité fiscale sur tous les faits pertinents;

il doit faire tout ce qui est nécessaire pour assurer une taxation complète et

exacte (Berdoz/Bugnon, op. cit., p. 650 et 654). Il doit en particulier

produire, à la demande de l'autorité de taxation, les livres comptables, les

documents et pièces justificatives en sa possession (ATF 133 II 114 consid. 3.2

et 3.3 p. 116/117).

Dès lors, s’agissant du fardeau de la

preuve en matière fiscale, il appartient en règle générale à l'autorité

d'apporter la preuve des éléments imposables, alors qu'il incombe au

contribuable d'établir les faits permettant de diminuer ou de supprimer sa

dette fiscale. Si des indices précis rendent vraisemblable l'existence des

conditions fondant l'obligation fiscale, l'autorité peut sans arbitraire exiger

du contribuable qu'il apporte la preuve du contraire (cf. ATF 121 II 257

consid. 4c/aa p. 266; 92 I 253; Archives 64 493 consid. 3c; Xavier

Oberson, Droit fiscal suisse, 4ème éd., Bâle 2012, § 22/n°11, p. 513; Walter Ryser/Bernard Rolli, Précis de droit fiscal suisse, 4ème

éd., Berne 2002, p. 461-462).

b) L’impôt sur le revenu a pour objet tous les

revenus du contribuable, uniques ou périodiques (art. 7 al. 1 de la loi

fédérale du 14 décembre 1990 sur l'harmonisation des impôts directs des cantons

et des communes – LHID; RS 642.14; 19 al. 1 de la loi vaudoise du 4 juillet

2000.

sur les impôts directs cantonaux – LI; RSV 642.11). En particulier, tous

les revenus provenant de l'exploitation d'une entreprise commerciale,

industrielle, artisanale, agricole ou sylvicole, de l'exercice d'une profession

libérale ou de toute autre activité lucrative indépendante sont imposables

(art. 21 al. 1 LI). Font partie des revenus provenant de l'activité lucrative

indépendante tous les bénéfices en capital provenant de l'aliénation, de la

réalisation ou de la réévaluation comptable d'éléments de la fortune

commerciale (art. 8 LHID; 21 al. 2 LI).

c) Les personnes physiques dont le revenu provient

d'une activité lucrative indépendante et les personnes morales doivent joindre

à leur déclaration les extraits de comptes signés (bilan, compte de résultats)

de la période fiscale ou, à défaut d'une comptabilité tenue conformément à

l'usage commercial, un état des actifs et des passifs, un relevé des recettes

et des dépenses ainsi que des prélèvements et apports privés

(art. 175 al. 2 LI).

Conformément au principe de l'autorité du bilan

commercial ou de déterminance, les comptes établis conformément aux règles du

droit commercial lient les autorités fiscales, à moins que le droit fiscal

ne prévoie des règles correctrices spécifiques et pour autant que le bilan

remis par le contribuable ne viole aucune disposition impérative du droit

commercial (ATF 137 II 353 consid. 6.2 p. 359; 132 I 175 consid. 2.2 p. 177

s.). Il y a violation des règles de droit commercial prévues aux art. 957 ss

CO, notamment du principe de sincérité de l'art. 959 CO, lorsque la société

comptabilise une charge étrangère à son activité (ATF 135 II 86 consid. 3.1 p.

88).

3.

A l'appui de sa décision de taxation et de sa décision sur réclamation,

l'ACI a retenu que la Banque MBA, puis son successeur, avaient abandonné leurs

créances envers le recourant et son ex-associée, si bien que les prêts accordés

en 1992 ne pouvaient plus figurer au passif du bilan de la raison individuelle.

Elle a dès lors repris les montants correspondants tant dans le revenu que la

fortune imposables du contribuable.

a) Le recourant soutient tout d'abord que les prêts

litigieux lui ont été accordés à titre personnel (ainsi qu'à son ex-associée)

et qu'ils doivent dès lors être considérés comme privés. Il souligne que la

société en nom collectif a en effet été constituée après leur obtention. Il

ajoute que c'est par erreur que les prêts ont été comptabilisés comme dettes de

l'entreprise.

L’attribution d’un élément à la fortune privée ou

commerciale se fait sur l’appréciation de l’ensemble des circonstances. La

fonction technique et économique dans l’entreprise constitue le critère

d’attribution déterminant; il s’agit, en première ligne, de déterminer si

l’élément en question sert effectivement à la marche de l’entreprise (ATF 133

II 420 consid. 3.2 p. 422; Markus Reich, in: Martin

Zweifel/Peter Athanas (éd.), Kommentar zum schweizerischen Steuerrecht, I/2a, 2ème

éd., Bâle, 2008, n. 48 ad art. 18 LIFD). Le traitement

comptable peut également constituer un indice. Cependant, un actif (ou passif) nécessairement

commercial fait partie du patrimoine commercial même s'il ne figure pas dans la

comptabilité de l'entreprise (TF 2C_29/2008 du 28 mai 2008

consid. 5.2).

En l'occurrence, les prêts litigieux ont servi à

financer l'acquisition du commerce exploité par le recourant, qui fait incontestablement

partie de la fortune commerciale de l'intéressé. Leur comptabilisation tant

dans la société en nom collectif que dans la raison individuelle constitue un

indice supplémentaire de leur caractère commercial. Le fait que les prêts ont

été accordés avant la constitution formelle de la société en nom collectif

n'est pas déterminant à cet égard.

Au regard de ces éléments, principalement de l'utilisation

des prêts accordés par la Banque MBA, c'est à tort que le recourant nie le

caractère commercial de la dette de 1'339'390 francs. Ce premier grief doit

être écarté.

b) Le recourant fait valoir par ailleurs qu'il

n'aurait pas bénéficié d'un abandon de créance, contrairement à ce qu'a retenu

l'ACI.

Il est vrai qu'aucune pièce n'atteste que la Banque

MBA, puis son successeur, auraient renoncé à leurs créances. Un abandon de

créance n'est toutefois soumis à aucune forme. Il peut résulter d'actes

concluants, même si une remise de dette tacite n'est pas admise facilement

(Denis Piotet, in: Luc Thévenoz/Franz Werro, Commentaire romand, Code

des obligations I, Bâle 2012, n. 22 ad art. 115 CO, ainsi que les références

citées). Plusieurs éléments dans le cas particulier parlent en faveur d'un

abandon de créance. Le recourant n'a en effet jamais amorti sa dette. En outre,

il n'a plus versé d'intérêts depuis plus de dix ans. Par ailleurs, il a cessé

de s'acquitter des primes des polices d'assurance-vie contractées en garantie

des emprunts après la reprise de la Banque MBA par le groupe Fortis. Et tout

ceci sans aucune réaction des créanciers. La question de savoir si le

contribuable a bénéficié d'un abandon de créance peut néanmoins rester

indécise. Le recourant ne conteste en effet pas que ses dettes sont aujourd'hui

largement prescrites. Ainsi, à supposer même qu'il n'y ait pas eu de remise de

dette, il n'est à ce jour plus tenu de rembourser les prêts contractés et n'a

pas manifesté l'intention de le faire volontairement (au contraire). Faute

d'objet, les dettes litigieuses ne peuvent par conséquence plus grever le bilan

de la raison individuelle.

Ce moyen s'avère aussi mal fondé.

c) Le recourant relève enfin que s'il faut admettre

un abandon de créance, celui-ci serait intervenu en 1995, de sorte qu'il ne

pourrait plus être imposé en 2008.

Comme le relève à juste titre l'ACI, le fait que les

dettes litigieuses figuraient dans les comptes 2008 de la raison individuelle

permettait à l'autorité fiscale d'agir dans le cadre de la procédure de

taxation relative à cette période. On ne saurait par ailleurs reprocher à

l'autorité fiscale de ne pas s'être aperçue avant la période 2008 que les

dettes litigieuses étaient devenues sans objet, les comptes joints à la

déclaration d'impôt bénéficiant d'une présomption d'exactitude.

Cet argument doit être rejeté également.

d) En définitive, l'ACI n'a pas violé le droit, ni

abusé de son pouvoir d'appréciation, en retenant que les prêts litigieux ne

pouvaient pas figurer au passif du bilan et en reprenant les montants

correspondants dans le revenu et la fortune imposables du contribuable pour la

période fiscale 2008.

4.

Les considérants qui précèdent conduisent à l'irrecevabilité du recours

en tant qu'il porte sur l'impôt fédéral direct et au rejet du recours en tant

qu'il porte sur l'impôt cantonal et communal.

Les frais de justice, arrêtés à 5'000 fr. compte

tenu de la valeur litigieuse (art. 2 du Tarif du 28 avril 2015 des frais

judiciaires et des dépens en matière administrative – TFJDA; RSV 173.36.5.1),

devraient en principe être supportés par le recourant qui succombe (art. 49

LPA-VD). Toutefois, dès lors que ce dernier a été mis au bénéfice de

l'assistance judiciaire, ces frais seront provisoirement laissés à la charge de

l'Etat (art. 122 al. 1 let. b du code de procédure civile du 19 décembre 2008 –

CPC; RS 272 – , applicable par renvoi de l'art. 18 al. 5 LPA-VD). Le recourant

est rendu attentif au fait qu'il est tenu d'en rembourser le montant dès qu'il

sera en mesure de le faire (art. 123 al. 1 CPC applicable par renvoi de l'art.

18.

al. 5 LPA-VD). Il incombe au Service juridique et législatif de fixer les

modalités de ce remboursement (art. 5 du règlement du 7 décembre 2010 sur

l'assistance judiciaire en matière civile – RAJ; RSV 211.02.3), en tenant

compte des montants payés à titre de contribution mensuelle depuis le début de

la procédure.

Il n'y a pas lieu d'allouer des dépens, le recourant

n'ayant pas obtenu gain de cause (art. 55 al. 1 LPA-VD).

Par

ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.

Le recours est irrecevable en tant qu'il porte sur l'impôt fédéral

direct; il est rejeté en tant qu'il porte sur l'impôt cantonal et communal.

II.

La décision sur réclamation de l'Administration cantonale des impôts du

3.

mars 2015 est confirmée.

III.

Les frais de justice, par 5'000 (cinq mille) francs, sont provisoirement

laissés à la charge de l'Etat.

IV.

Le bénéficiaire de l'assistance judiciaire est, dans la mesure de l'art.

123.

CPC applicable par renvoi de l'art. 18 al. 5 LPA-VD, tenu au remboursement

des frais judiciaires mis à la charge de l'Etat.

V.

Il n'est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 29 février 2016

Le président: Le

greffier:

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de

l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa

notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en matière de droit

public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur

le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire

à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans

une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de

preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte

attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent

être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il

en va de même de la décision attaquée.