GE.2010.0063

CDAP - GE.2010.0063 - 2010-07-16 - X.________ c/Police cantonale du commerce Service de l'économie, du logement

16 juillet 2010Français18 min

Confirmation de l'avertissement notifié à l'administrateur d'un salon de massage dans lequel une ressortissante marocaine sans papiers a été surprise en train de se prostituer. Pris isolément, ce seul motif était sans doute excessif pour justifier à lui seul la notification d'un avertissement avec menace de fermeture en cas de récidive. Il en va différemment si l'on garde à l'esprit les antécédents déjà constatés dans ce salon, puisque sa fermeture temporaire a déjà été prononcée par le passé pour des raisons similaires.

Faits

Vu les faits suivants

Y.________ SA (ci-après: Y.________), inscrite

au Registre du commerce depuis 1985, a pour but l’exploitation d'un

établissement à l'enseigne "Y.________", à 2********. Depuis le 1er

janvier 2002, Z.________ lui loue les locaux commerciaux, afférents à sa part de

copropriété par étages A.________, chemin ********, à 2********, où elle a son

siège. Depuis 2005, B.________ et X.________ en sont les administrateurs, avec

signature individuelle. Le Département de l’économie (ci-après: DEC) a, le 4

février 2004, délivré à Y.________ une autorisation spéciale (n°LADB-EV-2004.****)

pour le service des mets et des boissons dans ses locaux, qui servent à la

prostitution depuis une époque indéterminée. Le 16 août 2004, le Y.________ a

rempli la déclaration d’annonce comme salon de prostitution, au sens de l’art.

9 de la loi vaudoise du 30 mars 2004 sur l’exercice de la prostitution (LPros;

RSV 943.05).

Le 12 février 2007, la Police cantonale du

commerce (ci-après: la PCC) a ordonné la fermeture définitive du Y.________ en

tant que salon au sens de la LPros et annulé l’autorisation spéciale du 4

février 2004. Par arrêt GE.2007.0030 du 20 novembre 2007, le Tribunal

administratif a admis partiellement le recours formé par Y.________ contre

cette décision, qu’il a annulée en renvoyant la cause à la PCC pour nouvelle

décision. Il est renvoyé aux considérants de cet arrêt, tant en fait qu’en

droit. Le 6 juin 2008, la PCC, statuant à nouveau conformément à l’arrêt

précité, a ordonné la fermeture immédiate du Y.________ pour une durée de six

mois; elle a annulé l’autorisation n°LADB-EV-2004.**** et suspendu l’examen

d’une demande d’autorisation spéciale présentée par C.________. Par arrêt

GE.2008.0144 du 10 septembre 2008, la Cour de droit administratif et public du

Tribunal cantonal (qui a succédé le 1er janvier 2008 au Tribunal

administratif) a rejeté le recours formé par Y.________ contre cette décision.

Il est également renvoyé aux considérants de cet arrêt, aujourd’hui définitif, tant

en fait qu’en droit.

Y.________ a rempli un nouveau formulaire

d’annonce pour salon au sens de la LPros, à la même adresse. X.________ y

figure comme responsable, avec indication de ses coordonnées personnelles à 1********.

Ce formulaire a été adressé le 16 juin 2009 à la PCC. Le 2 juillet 2009, Y.________

a requis la délivrance d’une autorisation simple pour autres établissements au

sens de l’art. 21 de la loi vaudoise du 26 mars 2002 sur les auberges et débits

de boisson (LADB; RSV 935.31). X.________ figure dans la demande en qualité de

requérant. Sous la rubrique idoine, Y.________ a indiqué que l’établissement

serait exploité pour le compte personnel du requérant, ceci dès le 28 juillet

2009 à 14 h. Le 27 août 2009, la PCC a confirmé à Y.________, à l’attention de X.________,

que le salon était régulièrement inscrit auprès de ses services.

Le 22 février 2010, une patrouille de la Police

de l’Ouest lausannois, dirigée par le sergent-major D.________, accompagnée de

l’inspecteur E.________, de la PCC, s’est rendue dans les locaux de Y.________

pour y effectuer un contrôle. Les agents y ont rencontré X.________. Ce dernier

leur a indiqué que les personnes en compagnie desquelles il était attablé,

parmi lesquelles F.________, ressortissante slovaque, étaient des

connaissances. Les agents se sont fiés à cette déclaration et n’ont pas identifié

l’intéressée. En poursuivant leur contrôle dans les chambres du salon, les

agents ont surpris G.________, ressortissante marocaine inscrite au registre,

mais dépourvue d’autorisation de séjour et de travail, en pleine activité. Cette

dernière a déjà fait l’objet d’une précédente interpellation dans des

circonstances similaires, le 1er juin 2009, dans un salon de 3********.

Acheminée dans les locaux de la police, G.________ a indiqué qu’elle résidait

en Italie, au bénéfice d’un permis de séjour, et qu’elle était revenue en

Suisse pour s’y prostituer. Elle oeuvrait au Y.________ depuis le 5 février

2010. Une interdiction d’entrée en Suisse lui a été notifiée sur le champ. G.________

a en outre laissé entendre aux agents que F.________ se livrait également à la

prostitution au Y.________. X.________ a dès lors été invité à se présenter au

plus vite au poste de police de 4********, auquel se sont rendues dans un

premier temps F.________ et H.________, barmaid, sans toutefois se munir du

registre. Lors de son audition, X.________ a, notamment, certifié aux agents

que F.________ avait bien été inscrite dans le registre en question et qu’elle

ne se prostituait au Y.________ que de façon occasionnelle.

Compte tenu de ce qui précède, la

PCC a notifié, le 11 mars 2010, à X.________, à son adresse d’1********, un

avertissement avec menace de fermeture du salon.

X.________ recourt contre cette décision, dont

il demande l’annulation. Il requiert la tenue d’une audience et l’audition de

témoins.

La PCC propose le rejet du recours

et la confirmation de la décision attaquée.

Invité à répliquer, X.________

maintient ses conclusions.

Le Tribunal a statué à huis clos, par voie de

circulation.

Considérants

1.

Le recourant a requis la tenue d’une audience et

l’audition de plusieurs témoins.

a) Les parties ont le droit d'être

entendues (art. 29 al. 2 Cst. et 27 al. 2 Cst./VD). Cela inclut pour elles le

droit de s'expliquer avant qu'une décision ne soit prise à leur détriment, de

fournir des preuves quant aux faits de nature à influer sur la décision,

d'avoir accès au dossier, de participer à l'administration des preuves, d'en

prendre connaissance et de se déterminer à leur propos (ATF 133 I 270 consid.

3.1

p. 277; 132 II 485 consid. 3.2 p. 494; 132 V 368 consid. 3.1 p. 370/371, et

les arrêts cités). Le droit d'être entendu s'exerce essentiellement en rapport

avec les faits de la cause. Il n’implique pas que les parties se voient

réserver la faculté de s’exprimer sur l’appréciation des faits ou sur

l’argumentation juridique que l’autorité se propose de retenir à l’appui de la

décision à prendre (ATF 132 II 257 consid. 4.2 p. 267, 485 consid. 3.4 p. 495;

129.

II 497 consid. 2.2 p. 505). Il n’est fait exception à cette règle que

lorsque l'autorité envisage de fonder sa décision sur une norme ou un motif

juridique non évoqué dans la procédure antérieure et dont aucune partie en

présence ne s'est prévalue et ne pouvait supputer la pertinence, que la

situation juridique a changé ou que l'autorité dispose d'un pouvoir d'appréciation

particulièrement étendu (ATF 129 II 497 consid. 2.2 p. 505). En outre,

l'autorité peut renoncer au moyen de preuve offert par une partie, pour autant

qu'elle puisse admettre sans arbitraire que ce moyen n'aurait pas changé sa

conviction (ATF 131 I 153 consid. 3 p. 157; 130 II 425 consid. 2.1 p. 429; 124

I 241 consid. 2 p. 242, et les arrêts cités). Pour le surplus, les parties à la

procédure de recours ont le droit de recevoir toutes les écritures déposées et

disposent en principe du droit de répliquer aux arguments des parties adverses

(ATF 133 I 98, 100; ATF 2C_688/2007 du 11 février 2008).

Devant la Cour de droit

administratif et public du Tribunal cantonal, la procédure est en principe

écrite (art. 27 al. 1 de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure

administrative – LPA-VD; RSV 173.36; en vigueur depuis le 1er

janvier 2009). Les parties participent à l'administration des preuves (art. 34

al. 1 LPA-VD). L’autorité peut recourir à l’audition des parties et aux

témoignages (art. 29 al. 1 let. a et f LPA-VD). Elle n'est toutefois pas liée par les offres de preuves formulées par les

parties (art. 28 al. 2 LPA-VD); elle doit examiner les allégués de fait et de

droit et administrer les preuves requises, si ces moyens n'apparaissent pas

d'emblée dénués de pertinence (art. 34 al. 3 LPA-VD). Les art. 29 al. 2 Cst. et

27.

al. 2 Cst./VD n’accordent en effet pas à la partie dans la procédure devant

la juridiction administrative le droit inconditionnel d’être entendu oralement,

ni celui d’obtenir l’audition de témoins ou la mise en œuvre d’une expertise, à

moins que soit en cause l’examen personnel de la partie en cause (ATF 134 I 140

consid. 5.3 p. 148; 122 II 464 consid. 4c p. 469/470).

b) En l’espèce, le Tribunal peut se

dispenser de l’audience réclamée par le recourant et s’en tenir à une procédure

exclusivement écrite. Les faits sont établis et le litige a trait à des

questions d’ordre exclusivement juridique, que le Tribunal examine avec un

plein pouvoir d’examen (art. 98 LPA-VD). Dès lors, par appréciation anticipée

des preuves, le Tribunal s’estime en mesure de statuer en connaissance de

cause, en se dispensant de convoquer une audience et d’entendre des témoins.

2.

La PCC, le Service de la santé publique, la

police cantonale et les services sociaux cantonaux sont les autorités

compétentes au sens de l’art. 23 al. 1 LPros. Pour ce qui est de la fermeture

des salons, la loi en distingue deux formes, l’immédiate (art. 15 LPros) et la

définitive (art. 16 LPros). La fermeture immédiate relève de la police cantonale,

selon l’art. 15 al. 1 LPros, soit parce que le salon en question n’a pas fait

l’objet d’une déclaration (let. a) ou que celle-ci est inexacte (let. b), que

les conditions d’exploitation ne sont pas respectées (let. c), ou encore que

l’accord écrit du propriétaire ou des copropriétaires de l’immeuble fait défaut

(let. d). L’affaire est ensuite immédiatement transmise à la PCC, comme objet

de sa compétence (art. 15 al. 2 LPros). La fermeture définitive incombe à la

PCC, selon l’art. 16 LPros, en cas d’atteinte majeure à l’ordre, à la

tranquillité et à la salubrité publics, de commission d’un crime, de délits ou de

contraventions répétés, de violations réitérées de la législation, ou de

présence d’un mineur dans le salon (let. a), ou lorsque les conditions

d’exercice de la prostitution ne sont pas respectées (let. b).

3.

Le recourant se plaint en premier lieu de l’irrégularité de la

notification de la décision

attaquée. Il soutient que celle-ci devait être adressée

à Y.________ et non à lui-même, ce dans la mesure où il ne pouvait pas être considéré comme étant

le destinataire.

a) La notification doit permettre

au destinataire de prendre connaissance de la décision et, le cas échéant, de

faire usage des voies de droit ouvertes à son encontre. On considère que la

décision est notifiée, non pas au moment où le justiciable en prend

connaissance, mais le jour où elle est dûment communiquée; s'agissant d'un acte

soumis à réception, la notification est réputée parfaite au moment où la

décision entre dans la sphère de puissance de son destinataire (André Grisel, Traité

de droit administratif, vol. II, Neuchâtel 1984, p. 876 et

la jurisprudence citée). Lorsque la forme est écrite, la décision doit parvenir

à la connaissance des intéressés; plus particulièrement, ceux-ci doivent être

mis dans la situation où la prise de connaissance ne dépend plus d’eux-mêmes ou

de leurs représentants (Pierre Moor, Droit administratif, vol. II, 2ème

éd., Berne 2002, n° 2.2.8.3, références citées). Une décision ayant été

notifiée à l’administrateur d’une société doit être considérée comme

valablement notifiée; peu importe, sous l’angle de la notification, de savoir

si l’administrateur a un droit de signature individuel ou collectif (v. Yves

Donzallaz, La notification en droit interne suisse, Berne 2002, p. 391).

De même, la notification est réalisée lorsque

l'intéressé ou toute autre personne dont on peut légitimement penser qu'elle le

représente a reçu la décision (JAAC

66.36

consid. 2a; cf.

aussi Jürg Stadelwieser, Die Eröffnung von Verfügungen,

St-Gall 1994, p. 105). Selon un

principe général (exprimé expressément à l'art. 38 de la loi fédérale du 20

décembre 1968 sur la procédure administrative – PA; RS 172.021), une

notification irrégulière ne peut entraîner aucun préjudice pour les parties.

b) Le recourant se prévaut à cet égard

du contenu de l’arrêt GE.2008.0242 du 30 mars 2009.

Sans doute, le Tribunal cantonal a jugé dans cet arrêt que l’art. 16 LPros doit

s’interpréter en ce sens qu’il a une portée ad personam visant le salon en tant

que sujet juridique sui generis. Il ne s’applique en revanche pas à

l’exploitant du salon en tant que tel et n’a pas non plus de portée ad rem (visant

les locaux dans lesquels s’exerce la prostitution de salon). Le recourant

semble perdre de vue que la décision attaquée ne le vise pas personnellement,

mais n’a trait qu’au salon exploité par Y.________, à 2********. Elle vise donc

cette dernière société uniquement. Le recourant l’a du reste fort bien saisi,

puisqu’il développe dans la seconde partie de son mémoire de recours des

arguments de fond pour s’opposer à l’avertissement avec menace de fermeture

dudit salon. Or, la notification de la décision attaquée en l’occurrence ne

saurait être considérée comme irrégulière. Le recourant est administrateur de Y.________,

avec signature individuelle. Par surcroît, le recourant a expressément été

désigné dans la demande à l’autorité intimée, conformément à l’art. 9 LPros, en

tant que responsable du salon; il a du reste fourni ses coordonnées

personnelles. Enfin, dans la demande de délivrance d’une autorisation simple en

faveur de Y.________ pour autres établissements au sens de l’art. 21 LADB, le

recourant est désigné en qualité de requérant. Il en résulte que Y.________ a bien

pris connaissance de cette décision.

Supposé, par surabondance de

moyens, que cette notification eût été irrégulière, il demeurerait qu’elle n’a

causé aucun préjudice pour son destinataire. En effet, le recourant a fait

usage des voies de droit ouvertes à son encontre.

4.

La décision attaquée dans le cas d’espèce repose

sur la présence au salon d’une ressortissante étrangère, G.________, s’y

livrant à la prostitution, sans avoir été autorisée à séjourner, ni à

travailler en Suisse. Elle se fonde également sur la tentative du recourant de

dissimuler l’activité au salon d’une autre prostituée, F.________.

a) La Police cantonale procède à un

recensement des personnes exerçant la prostitution (art. 4 LPros). La loi

distingue l'exercice de la prostitution sur le domaine public (art. 6 ss LPros)

de la prostitution de salon, qui s'exerce dans des lieux de rencontre

soustraits à la vue du public (art. 8 ss LPros). Dans

tout salon doit être tenu un registre, constamment à jour, portant tous

renseignements sur l’identité des personnes y exerçant la prostitution (art. 13

al. 1 LPros). Ce registre doit contenir les rubriques suivantes: nom; prénom;

date et lieu de naissance; nationalité; domicile; type, numéro, date, lieu de

délivrance et durée de validité d’une pièce d’identité; date de début et de fin

d’activité dans le salon (art. 7 al. 2 RLPros). Un salon de prostitution peut

être fermé définitivement notamment lorsque la législation est violée de

manière réitérée (art. 16 let. a LPros). Cela vise en particulier le cas où des

personnes en séjour illégal s’adonnent à la prostitution dans un salon au sens

de l’art. 8 LPros (v. Exposé des motifs et projet de loi sur la prostitution,

in BGC septembre 2003, p. 2822 et ss, not. 2834; arrêts GE.2005.0079 du 29 juin

2006, consid. 4b, et GE.2005.0121 du 10 mars 2006, consid. 2b/aa).

Indépendamment de tout devoir de

contrôle imposé au tenancier relativement à la tenue du registre, un salon peut

être fermé parce que des prostituées y ont exercé leur activité alors qu’elles

ne disposaient pas d’une autorisation de séjour au sens de la législation sur

les étrangers. Le Tribunal a dès lors confirmé qu’il était conforme à l’art. 16

let. a LPros de fermer un salon au motif que des prostituées en situation

irrégulière au regard de la législation sur les étrangers fréquentent celui-ci

(arrêts GE.2008.0067 du 7 mai 2008 et GE.2007.0030 du

20.

novembre 2007). Au sens de l'art. 16 let. a LPros, la fermeture d'un salon est par

conséquent soumise uniquement à la condition qu'il s'y produise des atteintes

majeures à l'ordre public, à la tranquillité et à la salubrité publiques ainsi

que des violations répétées de la législation, indépendamment de tout devoir de

contrôle du tenancier dans la tenue du registre. Il incombe à ceux qui sont

susceptibles de subir les effets d'une fermeture de s'organiser de manière à ce

que la législation soit respectée, sans qu'il y ait lieu de désigner qui est en

charge d'une telle obligation (ATF 2C_357/2008 du 25

août 2008, consid. 3.1).

L’art. 16 LPros ne prévoit, cela

étant, pas d’autre mesure que la fermeture définitive du salon. Il se distingue

en cela de l’art. 17 LPros, lequel prévoit une échelle des sanctions infligées

au tenancier. De toute manière, même si le texte légal est muet sur ce point,

l’exigence de la gradation de la sanction découle directement du principe

constitutionnel de la proportionnalité (arrêts GE.2003.0026 du 18 août 2003;

GE.2006.0183 du 4 janvier 2007). Il a toutefois été jugé que la PCC était libre

de prendre des sanctions moins graves que la fermeture définitive, lorsque les

circonstances le commandent. Elle peut ainsi, comme elle l’a déjà fait au

demeurant dans d’autres cas, prononcer un avertissement ou ordonner la

fermeture temporaire d’un salon (arrêt GE.2007.0030, déjà cité).

b) En

l’occurrence, G.________ est dépourvue de titre de séjour et de travail en

Suisse. Or, elle s’est prostituée au Y.________ du 5 au 22 février 2010, date

de son interpellation. Le recourant ne pouvait l’ignorer, puisqu’il savait

qu’elle était de nationalité marocaine. Il ne pouvait dès lors inférer de son

titre de séjour en Italie qu’elle était en droit de séjourner en Suisse. En

effet, la convention de Schengen est inapplicable en pareil cas. Pris isolément,

ce seul motif était sans doute excessif pour justifier à lui seul la

notification d’un avertissement avec menace de fermeture en cas de récidive. Il

en va différemment si l’on garde à l’esprit les antécédents déjà constatés dans

ce salon, puisque l’on a vu ci-dessus que sa fermeture temporaire a déjà été

prononcée pour des raisons similaires. Ainsi, l’autorité intimée était fondée à

notifier un avertissement au recourant.

Peu importe dans ces conditions que

l’on retienne que le recourant ait, par surcroît, tenté ou non de dissimuler

aux enquêteurs la présence au salon de F.________, prostituée dont on ignore si

effectivement elle a été inscrite au registre. La seule présence dans les

locaux de G.________, qui y exerçait son métier sans permis de séjour, est

suffisante à cet égard pour fonder un avertissement auquel le recourant s’en

prend à tort.

Enfin, cette mesure doit être

confirmée sous l’angle du principe de la proportionnalité également. Dans

l’échelle de la gradation des sanctions, l’avertissement constitue en effet la

mesure la moins coercitive et la moins contraignante pour le recourant.

5.

Vu ce qui précède, le recours doit être rejeté

et la décision attaquée, confirmée. Le sort du recours commande que le

recourant supporte un émolument judiciaire (art. 49 et 91 LPA-VD). En outre,

l’allocation de dépens ne saurait entrer en ligne de compte (art. 55 al. 1, a

contrario, 56 al. 3 et 91 LPA-VD).

Dispositif

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Le recours est rejeté.

II.

La décision du Service de l'économie, du

logement et du tourisme du 11 mars 2010 est confirmée.

III.

Les frais d’arrêt, par 2'000 (deux mille)

francs, sont mis à la charge du recourant.

IV.

Il n’est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 16 juillet 2010

Le président: Le

greffier:

Le présent arrêt est communiqué aux

destinataires de l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente

jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en

matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du

17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours

constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.