GE.2018.0149

CDAP - GE.2018.0149 - 2019-02-12 - A._/Service de la santé publique Office du Médecin cantonal, B._

12 février 2019Français36 min

Source vd.ch

Faits

Vu les faits suivants:

A.________ est une société anonyme de droit suisse, avec siège à ********,

dont le but est ********. C.________ en est son directeur avec signature

collective à deux.

Le 12 août 2016, D.________ (ci-après: D.________), sous la signature de

son directeur C.________, s'est adressée au Service de la santé publique pour lui

remettre le dossier de B.________ (ci-après également: l'intéressé, ou le tiers

intéressé), en précisant que ce dernier avait été nommé directeur de E.________

et de F.________ à ******** à compter du 1er août 2016. D.________

demandait ainsi implicitement que l'intéressé soit admis à diriger les

établissements précités en qualité de responsable de l'exploitation.

Le curriculum vitae de l'intéressé mentionnait ce

qui suit sous la rubrique "formation":

Diplôme Fédéral de Direction d'Institutions Sociales 2009

à 2011

Espace Compétences - Suisse

5ème année de diplôme en comportement humain 2000

à 2001

et psychologie – Bachelor

MBC&Seminary – Baltimore USA

Diplôme en éducation de l'enfant et de l'adolescent, 4 ans 1992

à 1996

Centre de formation ITN - France

Formation en management 1987

Eric Kratuhammer SA

Diplôme de technique et psychologie de vente 1985

à 1986

Cafi SA – Lausanne

Premier de promotion avec mention très bien

Brevet des collèges 1977

Scolarité obligatoire en France

Le 6 décembre 2016, l'Office du médecin cantonal a

répondu à D.________ que le dossier transmis pour B.________ était incomplet. Il

précisait que selon la directive relative aux connaissances professionnelles

des responsables de l'exploitation d'établissements médico-sociaux (EMS), le

candidat devait justifier des connaissances de base par un diplôme de niveau

HES ou universitaire et par une expérience pratique de direction et de conduite

du personnel de deux ans au minimum. Il devait justifier également de

connaissances spécifiques au domaine médico-social, comme par exemple par un

diplôme postgrade à la direction d'institutions médico-sociales. En l'absence

des pièces justifiant au minimum que les exigences légales de base étaient

remplies, l'Office du médecin cantonal n'était pas en mesure de reconnaître B.________

dans la fonction de responsable d'exploitation. Un délai au 16 décembre 2016

était imparti pour fournir les informations et documents demandés.

Le 18 mai 2017, D.________ a adressé à l'Office du médecin

cantonal des pièces complémentaires.

Le 22 juin 2017, B.________ a été convié, en sa

qualité de directeur de E.________, à un rendez-vous organisé le 2 août 2017

auprès de l'Office du Médecin cantonal. A la suite de cette entrevue, l'Office

du Médecin cantonal a prié l'intéressé de lui adresser, d'ici au 20 septembre

2017, une attestation formelle d'équivalence de niveau Bachelor concernant son

titre "Diplôme privé d'enseignement supérieur en Education de l'enfance et

de l'adolescence" délivré par l'Institut Théologique de Nîmes (ITN)

(France).

Par courriel du 8 septembre 2017 à l'Office du médecin

cantonal, B.________ lui a adressé le document demandé concernant "le niveau

Bachelor de [ses] études (Baccalauréat, en français québécois)". Etait

jointe une attestation établie le 7 septembre 2017 à Montréal, et émanant de la

Faculté de Théologie Evangélique, Université Acadia University, à la teneur

"Par la présente, nous attestons que M. B.________,

[...], après l'évaluation de son dossier et de ses études, il a obtenu le

niveau, premier cycle universitaire complété, qui correspond au baccalauréat en

théologie au Canada."

L'Office du médecin cantonal a interpellé le 21

septembre 2017 le Doyen de la faculté de théologie et de sciences des religions

de l'Université de Lausanne (UNIL) sur la question de savoir si un baccalauréat

en théologie délivré par la faculté de théologie évangélique de l'Université

Acadia University donnait accès à une voie master au sein de sa faculté.

Le conseiller aux études en théologie a répondu à

l'Office du médecin cantonal le 26 septembre 2017 que la Faculté de théologie

évangélique à Montréal, affiliée à l'Acadia University, était une haute école

reconnue au Canada, et par conséquent par l'UNIL. Par contre, sans diplôme et

relevé de notes, le conseiller aux études n'était pas en mesure de déterminer

si le bachelor était équivalent à un bachelor délivré par une université ou HES

suisse, et s'il donnait accès à un master UNIL.

Le 28 septembre 2017, l'Office du médecin cantonal

s'est alors à nouveau adressé à B.________, en lui demandant de lui transmettre

d'ici au 13 octobre 2017 son bulletin des notes obtenues aux examens de fin de

premier cycle universitaire. Il l'a en outre informé que sauf opposition de sa

part d'ici au 13 octobre 2017, son dossier serait soumis au groupe de référence

interinstitutionnel pour préavis.

Le 2 novembre 2017, B.________ a communiqué à

l'Office du médecin cantonal les "deux derniers relevés de notes"

encore en sa possession. Le même jour, l'Office du médecin cantonal lui a

toutefois fait savoir que le document ne correspondait pas à sa demande.

Conformément à son courrier du 28 septembre 2017, il s'agissait de faire

valider, par l'Université de Lausanne, l'attestation d'équivalence au

baccalauréat délivrée par la faculté de théologie évangélique de l'Université

Acadia University au Canada. A cet effet, il était nécessaire d'obtenir le

bulletin de notes correspondant aux années d'études du premier cycle

universitaire (et non pas de la 5ème année). L'intéressé était prié

d'adresser ce document d'ici au 9 novembre 2017.

Le 19 décembre 2017, l'Office du médecin cantonal a

demandé le préavis du groupe de référence interinstitutionnel, en indiquant que

la formation de l'intéressé ne répondait pas aux exigences de base, à savoir

être porteur d'un diplôme HES ou avoir acquis une formation jugée équivalente

par le Département.

Le 29 janvier 2018, le groupe de référence

interinstitutionnel a fait part à l'Office du médecin cantonal de sa prise de

position en ces termes:

"Quant au principe

Le groupe a relevé une pratique constante qui fait

jurisprudence selon laquelle le diplôme de directeur d'institution est reconnu

comme suffisant pour diriger un établissement. En délivrant ledit diplôme,

l'autorité compétente atteste du fait que le concerné remplit les conditions

nécessaires. Le groupe ne voit aucun motif qui justifierait de se départir de

cette pratique. Qui plus est, il lui paraît souhaitable de maintenir la

possibilité pour des professionnels qui n'ont pas suivi un cursus HES de

pouvoir accéder à la fonction de directeur. On pense notamment aux titulaires

du brevet en gestion RH.

Quant au cas d'espèce

Sur la base du dossier que vous lui avez soumis le 19

décembre 2017, le groupe constate que M. B.________ est titulaire depuis 2011

d'un diplôme fédéral de directeur d'institution sociale (correspondant à

l'actuel diplôme de directeur d'institution sociale, socio-éducative et d'EMS);

qu'il dispose en outre d'une expérience de direction d'EMS de quelque 8 années;

enfin, qu'il assume ses fonctions de directeur depuis le 1er août

2016. Le groupe conclut que M. B.________ répond parfaitement aux critères

définis par la directive, tant pour les connaissances de base que pour la

formation spécifique exigée.

Le groupe s'inscrit donc en faux contre votre préavis."

Le 13 février 2018, l'Office du médecin cantonal

s'est une nouvelle fois adressé au conseiller aux études en théologie de l'UNIL,

en lui faisant savoir qu'il n'avait pu obtenir que deux relevés de notes. Il

lui soumettait en outre copie du diplôme de base obtenu à l'ITN le 27 août 1995,

ainsi que l'attestation délivrée par la faculté de théologie évangélique de l'Université

Acadia University.

Le 8 mars 2018, le conseiller aux études en

théologie de l'UNIL a répondu à l'Office du médecin cantonal que les relevés de

notes transmis étaient très peu clairs et peu lisibles. Dans l'état du dossier,

il jugeait probable que l'UNIL accepte cet étudiant, dans la mesure où

l'Université Acadia de Montréal reconnaissait ce titre, et que l'UNIL

reconnaissait cette Université. Il réservait toutefois pour statuer sur une

éventuelle mise à niveau un relevé de notes plus lisible et détaillé.

Par pli recommandé du 28 mars 2018, le médecin

cantonal a fait savoir à A.________ et à l'intéressé que ce dernier ne

disposait pas d'un justificatif formel relatif à une formation de base de

niveau HES reconnu en Suisse. Lors de l'entrevue du 2 août 2017, l'intéressé

avait indiqué être au bénéfice d'une attestation délivrée par le SECO

reconnaissant une équivalence de niveau "bachelor" de son diplôme en

éducation de l'enfant et de l'adolescent de l'ITN, qui lui avait permis

d'accéder à la formation spécifique de directeur d'institution sociale. Cette

attestation n'avait toutefois jamais été présentée. Aucune équivalence formelle

n'avait en outre pu être établie par l'UNIL. Un ultime délai au 31 décembre

2018 était dès lors imparti pour apporter la preuve formelle que l'intéressé

remplissait les exigences légales, à savoir être au bénéfice d'une formation de

base de niveau HES ou universitaire, niveau bachelor au moins, reconnue en

Suisse. Sans production du justificatif requis à l'échéance, le président de A.________

devrait soumettre le dossier d'un nouveau candidat répondant aux critères

légaux. Dans l'intervalle, l'autorisation d'exploiter l'établissement a été

renouvelée en faisant état de la fonction "ad interim" du tiers

intéressé jusqu'au 31 décembre 2018.

Le 20 avril 2018, D.________ a adressé de nouvelles

pièces à l'Office du médecin cantonal, en particulier une attestation du 19

février 2016 du Secrétariat d'Etat à la formation, à la recherche et à

l'innovation (SEFRI) attestant que l'intéressé a obtenu le 10 novembre 2011 le

diplôme de "Directeur d'institution sociale diplômé". Il était

précisé qu'il s'agissait d'un titre reconnu par l'Etat, que cette formation

correspondait au niveau tertiaire et qu'il s'agissait d'une formation

réglementée qui fournissait les qualifications nécessaires pour exercer la

profession de directeur d'institution sociale.

Le 21 juin 2018, le Département de la santé et de

l'action sociale a décidé de ne pas délivrer l'autorisation de diriger à B.________

(ch. 1), et d'accorder à A.________ un délai au 28 septembre 2018 pour

soumettre au Service de la santé publique un dossier complet d'un nouveau

candidat remplissant les conditions de la loi du 29 mai 1985 sur la santé publique

et de la directive relative aux connaissances professionnelles des responsables

de l'exploitation d'établissements médico-sociaux (EMS) (ch. 2), l'intéressé devant

assurer la responsabilité de l'exploitation sous la supervision directe d'une

personne au bénéfice d'une autorisation illimitée de diriger un établissement

sanitaire dans le canton de Vaud dans l'intervalle (ch. 3). En substance,

l'autorité a retenu que B.________ ne remplissait par le critère de la

formation de base de niveau HES ou formation jugée équivalente.

Par acte du 23 juillet 2018, A.________, représentée par Me Christophe

de Kalbermatten, a recouru contre cette décision auprès de la Cour de droit

administratif et public (CDAP), en concluant principalement à sa réforme dans

le sens de la délivrance à B.________ de l'autorisation de diriger, et

subsidiairement à son annulation et au renvoi de la cause à l'intimé pour

nouvelle décision. Elle se prévaut notamment du fait que selon le courrier du

12 novembre 2010, figurant au dossier de l'intimé, du Président de la

Commission d'examen professionnel supérieur fédéral de directeur d'institution,

les qualifications scolaires de B.________ étaient acceptées comme niveau

secondaire en Suisse. Dans un autre moyen, elle soutient que B.________ dispose

de deux diplômes de niveau universitaire ou équivalent, dans la mesure où sa

formation en théologie a été reconnue par l'UNIL comme équivalent à un bachelor

et permettant l'inscription en master à l'université; elle relève en outre

qu'il dispose d'une expérience pratique de plus de dix ans, au lieu des deux

années demandées dans le règlement. Quant à ses connaissances spécifiques, il est

au bénéfice d'une formation spécifique couronnée par le diplôme fédéral de

"Directeur d'institution sociale diplômé". La recourante se prévaut

enfin du préavis du groupe de référence interinstitutionnel, estimant dès lors que

B.________ réalise tous les critères légaux et réglementaires devant conduire à

la délivrance d'une autorisation de diriger. A titre de mesure d'instruction,

la recourante a requis l'audition de B.________.

Le 23 août 2018, l'autorité intimée a conclu au

rejet du recours.

Dans ses déterminations du 14 septembre 2018, la

recourante a maintenu sa position. Elle s'est pour le surplus prévalue de la

Convention de Lisbonne pour soutenir que le principe de reconnaissance posé

dans dite convention établissait une reconnaissance automatique sans exiger de

relevé de notes. Elle a produit avec son écriture un relevé de notes émanant de

l'ITN, ainsi qu'une attestation de l'Institut théologique et missionnaire du 3

mai 2009. Elle a en outre produit le relevé de notes du Maryland Bible College

& Seminary.

Le 4 octobre 2018, l'autorité intimée a maintenu ses

déterminations du 23 août 2018.

Le 31 octobre 2018, la recourante a elle aussi

maintenu sa position.

Le 19 novembre 2018, l'autorité intimée a expliqué avoir, par économie

de procédure, effectué un complément d'instruction après avoir reçu de

nouvelles pièces de la part de la recourante dans le cadre d'une demande de

réexamen. Elle a ainsi en particulier adressé le dossier complet du tiers

intéressé au service des immatriculations de l'UNIL. Ce dernier ayant indiqué

qu'il ne pouvait pas fournir de vérifications sur les équivalences de diplômes

à des tiers, l'autorité intimée s'est alors adressée en ces termes le 1er

novembre 2018 à Swissuniversities:

"Dans le cadre de l'analyse du dossier d'un candidat au

poste de directeur d'un établissement sanitaire, nous nous permettons de vous

solliciter afin de savoir si la formation de la personne concernée est

équivalente à une formation de niveau bachelor suisse. J'ai contacté

l'Université de Lausanne, qui m'a conseillé de m'adresser à vous.

Le candidat n'a apparemment pas de diplôme de fin d'école

secondaire. Il a obtenu un diplôme en éducation de l'enfant et de l'adolescent

à l'Institut théologique de Nîmes en 1995, puis a étudié une année (en

2000-2001) au Maryland Bible College and Seminary à Baltimore (USA). Cette

formation a été considérée comme étant de niveau secondaire par la commission

d'examen de directeur d'institution sociale le 12 novembre 2010 puis

équivalente à un bachelor en théologie au Canada par l'Acadia University le 7

septembre 2017.

Notre question est la suivante: sur la base des éléments

fournis, est-il possible de déterminer si la formation du candidat est

équivalente à un niveau universitaire ou HES suisse (bachelor)?

Nous vous transmettons les diplômes et équivalences obtenus

par le candidat afin que vous ayez en votre possession tous les éléments pour

nous donner votre avis (les documents ont été anonymisés par nos soins)."

Le 5 novembre 2018, Swissuniversities a répondu à

l'autorité intimée qu'étant donné que le candidat ne disposait pas de diplôme

officiel d'une haute école/université étrangère reconnue, elle ne pouvait pas

entrer en matière.

L'autorité intimée a alors demandé à

Swissuniversities s'il était bien exact que l'attestation d'Acadia University

en possession du candidat n'était pas considérée comme un diplôme d'une haute

école/université étrangère reconnue. Toujours le 5 novembre 2018,

Swissuniversities a répondu: "Non, il ne s'agit pas d'un bachelor ou d'un

master. Je n'ai pas vérifié si cette université est reconnue". Dans le

même échange, l'autorité intimée a encore demandé ce qui suit:

"Mais même dans l'hypothèse où l'université serait

reconnue (je crois que c'est le cas), une simple attestation ne suffit pas,

c'est juste? Il faudrait un diplôme officiel de bachelor ou de master."

Swissuniversities a répondu par l'affirmative à

cette question.

Dans ses déterminations du 10 décembre 2018 sur les nouvelles pièces

produites par l'autorité intimée, la recourante a confirmé ses conclusions.

Elle a en particulier déploré que l'autorité intimée n'ait pas instruit

complètement le dossier avant de rendre sa décision, relevant que les arguments

et pièces produits pour le rejet matériel de la demande l'auraient très

vraisemblablement conduite à apprécier différemment la situation, voire à

choisir de ne pas s'engager dans la voie d'un recours onéreux pour elle. A son

sens, il convenait d'en tenir compte dans la répartition des frais et dépens. A

ses yeux, l'appréciation de Swissuniversities ne constituait pas une

modification d'un état de fait précédent mais un moyen de fait qui aurait dû

être administré et connu avant la décision. Ainsi pour la recourante,

l'autorité intimée avait constaté les faits pertinents de façon inexacte et

incomplète, ce qui devait conduire à annuler sa décision, et, en cas de rejet

du recours, à renoncer à mettre des frais et dépens à sa charge.

Dans d'ultimes déterminations du 10 janvier 2019,

l'autorité intimée a une nouvelle fois conclu au rejet du recours, en observant

que le tiers intéressé, bien qu'ayant tous les documents nécessaires en sa

possession depuis le début de l'affaire, n'avait pas entamé lui-même de

procédure de reconnaissance de ses diplômes en Suisse. Ainsi devant la

réticence de B.________ à effectuer ces démarches, l'autorité intimée estimait

qu'il ne pouvait lui être fait grief de les avoir effectuées à sa place,

notamment par le biais d'un complément d'instruction après avoir reçu ses

bulletins de notes, dans un souci d'économie et de célérité de la procédure.

Considérants

1.

Déposé dans le délai de 30 jours fixé par l’art. 95 de la loi vaudoise

du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; BLV 173.36), le

recours est intervenu en temps utile. Il satisfait de surcroît aux conditions

formelles énoncées par l’art. 79 LPA-VD si bien qu’il y a lieu d’entrer en

matière sur le fond.

2.

A titre de moyens de preuve, la recourante demande l'audition du tiers

intéressé en qualité de témoin.

Cette requête doit être rejetée. En effet, le droit

de faire administrer des preuves, comme composante du droit d'être entendu,

n'empêche pas l'autorité de mettre un terme à l'instruction lorsque les preuves

administrées lui ont permis de former sa conviction et que, procédant d'une

manière non arbitraire à une appréciation anticipée des preuves qui lui sont

encore proposées, elle a la certitude qu'elles ne pourraient l'amener à

modifier son opinion (ATF 140 I 285 consid. 6.3.1). Or, tel est le cas en

l'espèce, la Cour de céans s'estimant suffisamment renseignée pour pouvoir

statuer sur le recours en connaissance de cause.

3.

Se pose la question du droit applicable.

En l'espèce, la demande tendant à la délivrance

d'une autorisation d'exploiter en faveur du tiers intéressé a été déposée le 12

août 2016. La décision attaquée date, pour sa part, du 21 juin 2018.

Lorsqu'une personne demande à l'État une

autorisation ou un avantage, le droit déterminant est le droit en vigueur au

moment où l'autorité statue en première instance (ATF 136 V 24 consid. 4.3 p.

27.

et l'arrêt cité). Ce principe vaut également si la situation juridique a été

créée par un fait antérieur au changement législatif (ATF 133 II 97 consid. 4.1

p. 101 s.; TF 2C_493/2017 du 5 février 2018, consid. 3.2).

La présente affaire doit ainsi être examinée en

appliquant le droit en vigueur le 21 juin 2018, au moment de la décision

attaquée. A cet égard, l'art. 70 de la loi fédérale sur l'encouragement des

hautes écoles et la coordination dans le domaine suisse des hautes écoles du 30

septembre 2011 (LEHE; RS 414.20), dans sa version jusqu'au 31 janvier 2017,

sous le titre " Constatation de l'équivalence de diplômes étrangers "

reconnaissait au Secrétariat d'Etat à la formation, à la recherche et à

l'innovation (ci-après: le SEFRI) la compétence pour statuer sur les demandes

d'équivalence de diplômes étrangers avec des diplômes des hautes écoles

spécialisées aux fins de les faire valoir sur le marché du travail. Selon la

nouvelle version de cette disposition, en vigueur depuis le 1er

février 2017, la compétence du SEFRI se limite à la reconnaissance des diplômes

étrangers dans le domaine des hautes écoles aux fins d'exercer une profession

réglementée, sous réserve de la compétence des cantons pour la reconnaissance

des diplômes des professions réglementées au niveau intercantonal.

Swissuniversities est devenu compétent pour octroyer une recommandation de

reconnaissance (et non plus une décision) en matière de reconnaissance

académique (Message du 24 février 2016 relatif à l'encouragement de la

formation, de la recherche et de l'innovation pendant les années 2017 à 2020

[FF 2016 3082 ch. 3.3 Introduction]).

4.

a) Selon l'art. 148 de la loi cantonale du 29 mai 1985 sur la santé

publique (LSP; BLV 800.01), qui a trait au responsable de l'exploitation,

celui-ci doit (al. 1) justifier de connaissances professionnelles suffisantes,

fixées par le département (let. a); avoir l'exercice des droits civils (let. b);

ne pas avoir été condamné pour un crime ou un délit incompatible avec la

profession (let. c); bénéficier d'un état de santé physique ou psychique qui

lui permet d'assumer les charges liées à la direction de l'établissement (let.

d); n'être débiteur d'aucun acte de défaut de biens, provisoire ou définitif (let.

e), et suivre la formation continue fixée par le département (let. f).

L'art. 148 al. 2 LSP dispose que le département

prend l'avis des associations concernées pour fixer les exigences mentionnées sous

lettres a) et f). Le responsable d'exploitation qui répond aux conditions

précitées reçoit une autorisation de diriger un établissement sanitaire (art.

148.

al. 4 LSP).

Conformément à l'art. 148 al. 5 LSP, le Conseil

d'Etat règle les conditions d'octroi et d'exercice de l'autorisation. En vertu

de cette délégation de compétence, le Conseil d'Etat a édicté le règlement sur

les établissements sanitaires et les établissements apparentés de droit privé

dans le Canton de Vaud du 26 janvier 2011 (RES; BLV 810.03.1).

Le chapitre II RES a trait aux connaissances

professionnelles du responsable d'exploitation. Selon l'art. 11 al. 1 RES, les

responsables d'exploitation doivent disposer de connaissances professionnelles

spécifiques à l'établissement qu'ils dirigent, conformément aux articles 12 et

suivants du règlement.

L'art. 12 RES a la teneur suivante:

" 1 Pour diriger un hôpital, une clinique, un centre de

traitement et de réadaptation ou un établissement médico-social, le responsable

de l'exploitation doit satisfaire aux conditions suivantes :

a. Connaissances de base :

1.

être titulaire d'un diplôme de niveau

universitaire ou HES, ou au bénéfice d'une formation jugée équivalente par le

département ;

2.

justifier d'une expérience pratique de direction

et de conduite du personnel de deux ans au moins ;

b. Connaissances spécifiques :

- justifier d'une formation spécifique au domaine

hospitalier, respectivement médico-social, reconnue par le département et

comprenant au moins les branches suivantes :

- comptabilité, gestion et économie

sanitaires ;

- conduite du personnel ;

- relations humaines, notions

d'épidémiologie, prise en charge et accueil des patients ;

- législation et organisation

sanitaires et sociales sur les plans suisse et vaudois."

La Directive relative aux connaissances

professionnelles des responsables de l'exploitation d'établissement

médicaux-sociaux (EMS) du Département de la santé et de l'action sociale du 31

juillet 2008 prévoit à son chiffre 1 que pour diriger un EMS, le responsable de

l'exploitation doit satisfaire aux conditions suivantes:

"1. Connaissances de base

Etre porteur d'un diplôme de niveau HES, ou avoir acquis

une formation jugée équivalente par le Département.

Justifier d'une expérience pratique de direction et de

conduite du personnel de deux ans au minimum."

b) Entre également en ligne de compte, la Convention

du 11 avril 1997 sur la reconnaissance des qualifications relatives à

l'enseignement supérieur dans la région européenne (ci-après: Convention de

Lisbonne; RS 0.414.8), signée le 24 mars 1998 et entrée en vigueur le 1er

février 1999 pour la Suisse, qui a trait à la reconnaissance des diplômes à des

fins académiques. La France a en effet ratifié ce traité (entré en vigueur le 1er

décembre 1999 [Convention de Lisbonne: i. f. Champ d'application le 21 août

2018]); le Canada en a fait de même, avec une entrée en vigueur le 1er

août 2018, postérieurement à la décision attaquée. Les Etats-Unis n'ont pas

ratifié cette convention. Ladite convention concerne les qualifications de

l'enseignement supérieur, ce à quoi on peut se demander si le "diplôme

privé d'enseignement supérieur" délivré par l'ITN pourrait correspondre.

La section VI de ce texte traite de la

reconnaissance des qualifications d'enseignement supérieur. Les art. VI.1 et

VI.2 ont la teneur suivante:

" Art. VI.1

Chaque Partie reconnaît, aux fins de l'accès aux programmes

relevant de son système d'enseignement supérieur, les qualifications délivrées

par les autres Parties et qui satisfont, dans ces Parties, aux conditions

générales d'accès à l'enseignement supérieur, à moins que l'on ne puisse

démontrer qu'il existe une différence substantielle entre les conditions

générales d'accès dans la Partie dans laquelle la qualification a été obtenue

et dans la Partie dans laquelle la reconnaissance de la qualification est

demandée.

Art. IV.2

Alternativement, il suffit qu'une Partie permette au

titulaire d'une qualification délivrée dans une des autres Parties d'obtenir

une évaluation de cette qualification, à la demande du titulaire, et les

dispositions de l'article IV.1 s'appliquent, mutatis mutandis, à un tel cas "

c) On rappellera encore que les universités suisses

(art. 1 al. 1 des Directives du 4 décembre 2003 de la Conférence universitaire

suisse pour le renouvellement coordonné de l'enseignement des hautes écoles

universitaires suisses dans le cadre du processus de Bologne; RS 414.205.1]) et

les HES (art. 4 al. 1 de la loi fédérale du 6 octobre 1995 sur les hautes

écoles spécialisées [LHES; RS 414.71]) ont repris le système mis en place par

la Déclaration de Bologne du 19 juin 1999 qui comprend deux cycles: le premier

au terme duquel est délivré le bachelor et le second qui se conclut avec le

master. Ces deux cycles ont remplacé la licence (art. 1 al. 2 des Directives de

Bologne).

Par définition, les masters obtenus à la fin des

études "postgrades" impliquent préalablement l'obtention d'un

"grade", soit un bachelor, soit un master de deuxième cycle. Dès

lors, le détenteur d'un master postgrade devrait également posséder un de ces

deux titres. Cependant, il apparaît qu'il est possible d'obtenir un master

postgrade sans détenir un grade de base. En effet, les personnes qui ne

détiennent ni un bachelor ni un master de base d'une haute école peuvent être admises

aux études postgrades si elles fournissent d'une autre manière la preuve de

leur aptitude à suivre ces dernières (art. 3 al. 2 de l'ordonnance du 2

septembre 2005 du DFE concernant les filières d'études, les études postgrades

et les titres dans les hautes écoles spécialisées; RS 414.712). On peut donc

être détenteur d'un master postgrade d'une HES sans avoir un bachelor ou un

master de base (TF 2C_731/2010 du 16 novembre 2011, consid. 2.1).

5.

En l'occurrence, il n'est pas contesté que B.________ est un responsable

d'exploitation au sens de l'art. 148 LSP. En tant que tel, et pour être admis à

diriger, comme en l'espèce, un établissement médico-social, il doit dès lors satisfaire

aux conditions de l'art. 12 RES, dont la recourante ne remet à juste titre pas

en question la constitutionnalité dans le cadre d'un contrôle concret de la

norme.

Selon la décision attaquée, le refus de délivrer au

tiers intéressé l'autorisation de diriger n'est pas directement lié aux

capacités de celui-ci, mais à ses connaissances de base, singulièrement à

l'absence de diplôme de niveau universitaire ou HES (cf. art. 12 al. 1 let. a

ch. 1 RES). L'autorité intimée admet que le tiers intéressé remplit les

conditions posées à l'al. 1 let. a ch. 2 relatives à l'expérience pratique, de

même que celles de l'al. 1 let. b ayant trait aux connaissances spécifiques. Seule

demeure ainsi litigieuse la question de savoir s'il est titulaire d'un diplôme

de niveau universitaire ou HES, ou au bénéfice d'une formation jugée

équivalente par le département (cf. art. 12 al. 1 let. a ch. 1 RES). L'autorité

intimée a nié que tel soit le cas, en précisant dans la décision attaquée que

le fait que l'intéressé justifie de connaissances spécifiques (au sens de

l'art. 12 al. 1 let. b RES) ne se substitue pas au critère énoncé à l'al. 1

let. a ch. 1 RES, les deux critères étant cumulatifs et non optionnels.

Il y a dès lors lieu d'examiner si les diplômes et

formations du tiers intéressé peuvent être considérés comme des diplômes de

niveau universitaire ou HES, le litige portant sur la qualification de ses

titres.

Aucune pièce au dossier ne permet d'attester que le

tiers intéressé est au bénéfice d'un diplôme de fin d'école secondaire. Il

allègue avoir obtenu en 1977 son "brevet des collèges", en précisant

à cet égard "Scolarité obligatoire en France" dans son curriculum

vitae. Le diplôme national du brevet évalue les connaissances et les

compétences acquises à la fin du collège

(http://www.education.gouv.fr/cid2619/le-diplome-national-du-brevet.html). Un

tel diplôme ne peut dès lors être considéré comme de niveau universitaire ou

HES; la recourante ne le soutient du reste pas. Quant au diplôme de technique

et psychologie de vente (1985 à 1986), daté du 3 juillet 1987, et l'attestation

du 16 mai 1988 selon laquelle le tiers intéressé a participé et terminé avec

succès le training de formation vente, ils ne remplissent à l'évidence pas les

conditions de l'art. 12 al. 1 let. a ch. 1 RES. Reste dès lors à examiner ce

qu'il en est du diplôme en éducation de l'enfant et de l'adolescent (1992 à

1996), ainsi que de la 5ème année de diplôme en comportement humain

et psychologie (2000 à 2001).

Selon le curriculum vitae du tiers intéressé,

celui-ci a étudié de 1992 à 1996 auprès de l'ITN, et a achevé avec succès le

programme d'études de quatre ans en Education de l'enfant et de l'adolescent

requis pour l'obtention du diplôme décerné le 27 août 1995 par ledit Institut. On

notera à cet égard qu'il est douteux que le tiers intéressé ait étudié jusqu'en

1996, dans la mesure où le diplôme au dossier a été délivré en 1995. Quoi qu'il

en soit, selon son curriculum vitae, de 1993 à 1996, soit durant presque

l'entier de sa formation auprès de l'ITN, B.________ a été administrateur et

enseignant en théologie auprès de cet Institut. Il n'a par ailleurs pas été en

mesure de produire de bulletins de notes en lien avec cette formation, malgré

les requêtes de l'autorité intimée dans ce sens, sinon finalement, en cours de

procédure, le 14 septembre 2018. Au vu de ces éléments, l'autorité intimée

était légitimée à estimer qu'il pouvait exister une "différence

substantielle" entre la qualification dont la reconnaissance était

demandée et la qualification correspondante, au sens de l'art. VI. 1 de la

Convention de Lisbonne. Or selon la jurisprudence du Tribunal fédéral, le

principe de l'acceptation mutuelle exige que les certificats attestant de

l'aptitude aux études supérieures, respectivement les diplômes de fin d'étude,

soient de valeur équivalente, ce qui n'est pas le cas en présence de différences

importantes. Chaque partie peut ainsi refuser la reconnaissance si elle prouve

que la différence entre la qualification étrangère pour laquelle la

reconnaissance est demandée et celle émanant de son propre système

d'enseignement supérieur à laquelle la qualification étrangère correspond est

substantielle. Chaque partie peut définir elle-même les différences

substantielles entre les deux qualifications; le fardeau de la preuve incombe à

l'autorité qui évalue les qualifications étrangères; elle doit renverser la

présomption d'équivalence en prouvant que les conditions déterminées entre les

parties ne sont pas remplies (art. III.3 de la Convention de Lisbonne; ATF 140

II 185 consid. 4.2 p. 190 et TF 2C_493/2017 du 5 février 2018, consid. 5.3).

En demandant de produire les bulletins de note du

tiers intéressé, l'autorité intimée entendait dès lors pouvoir évaluer la

qualification étrangère, dans la mesure où aucun élément ne lui était

communiqué, que ce soit, notamment, sur la nature des cours dispensés, leur

nombre, ou encore les exigences posées à l'obtention du diplôme concerné, et ce

dans une situation particulière où le tiers intéressé était à la fois étudiant

et enseignant, ainsi qu'administrateur de la structure concernée, laquelle

n'existe au demeurant plus depuis de nombreuses années. Les parties n'ont

toutefois pas été en mesure de produire les documents demandés, sinon dans le

cadre du deuxième échange d'écritures, alors que la procédure était pendante

depuis plus de deux années devant l'autorité intimée. C'est dans ce contexte

que cette dernière s'est adressée à l'UNIL, puis à Swissuniversities, devenu

compétent pour octroyer une recommandation de reconnaissance (cf. consid. 4

supra), afin de savoir si le diplôme en question pouvait être reconnu.

Or Swissuniversities a répondu de façon claire que

le tiers intéressé ne disposait d'aucun diplôme officiel d'une haute école ou

université étrangère reconnue.

Quant à l'année d'études du tiers intéressé à

Baltimore (USA) au sein du Maryland Bible College and Seminary entre 2000 et

2001, respectivement l'attestation d'Acadia University, Swissuniversities a

également indiqué qu'il ne s'agissait pas d'un bachelor ou d'un master (cf.

échange du 5 novembre 2018 entre Swissuniversities et l'autorité intimée).

Aucun élément ne permet de s'écarter de cette

appréciation. La recourante ne conteste d'ailleurs pas sérieusement le résultat

de l'instruction menée par l'intimée. Elle déplore essentiellement que cette

mesure d'instruction soit intervenue postérieurement à la notification de la

décision attaquée, expliquant qu'elle aurait alors "très

vraisemblablement" apprécié différemment la situation, voire ne se serait

pas engagée dans la voie d'un recours. On relèvera à cet égard que la

recourante ne peut être suivie lorsqu'elle fait grief à l'autorité intimée de

n'avoir pas valablement instruit la demande qui lui était soumise: l'autorité

intimée a en effet mis en œuvre toutes les mesures qui s'imposaient; c'est la

recourante qui a tardé à produire les pièces demandées, respectivement n'a pas

produit les pièces permettant l'examen de la demande, ce qui a conduit à une

procédure de près de deux années avant que la décision attaquée ne soit rendue.

C'est au demeurant au candidat qu'il incombe de produire les attestations,

diplômes et certificats obtenus, de même que les pièces établissant son

expérience professionnelle, et, sur requête, de fournir également toutes

indications sur le contenu de sa formation professionnelle (art. 14 al. 3 RES).

Pour le surplus, les éléments d'information

communiqués par l'UNIL à l'autorité intimée ne permettent pas non plus de

considérer que le diplôme de l'ITN, respectivement l'année d'études à

Baltimore, constitueraient une formation de base au sens de l'art. 12 al. 1

let. a ch. 1 RES. Certes le conseiller aux études en théologie a répondu à

l'Office du médecin cantonal le 26 septembre 2017 que la Faculté de théologie

évangélique à Montréal, affiliée à l'Acadia University, était une haute école

reconnue au Canada, et par conséquent par l'UNIL. Par contre, sans diplôme et

relevé de notes, il n'était pas en mesure de déterminer si le bachelor était

équivalent à un bachelor délivré par une université ou HES suisse, et s'il

donnait accès à un master UNIL. Le 13 février 2018, l'Office du médecin

cantonal a soumis au conseiller aux études en théologie de l'UNIL la copie du

diplôme de base obtenu à l'ITN le 27 août 1995, ainsi que l'attestation

délivrée par la faculté de théologie évangélique de l'Université Acadia

University. Or le conseiller a expliqué que les relevés de notes transmis

étaient très peu clairs et peu lisibles, réservant un relevé de notes plus

lisible et détaillé pour se prononcer.

Enfin, la recourante ne peut valablement soutenir

que le diplôme de directeur d'institution sociale du 10 novembre 2011 – qui a

été retenu comme formation spécifique au sens de l'art. 12 al. 1 let. b. RES - puisse

se substituer, ou remplacer, les connaissances de base prévues à l'al. 1 let. a

ch. 1 RES. Le texte réglementaire est clair: les conditions posées en terme de

connaissances de base et de connaissances spécifiques sont cumulatives et non

alternatives. A cet égard, l'attestation du 10 février 2016 (pièce 20 de la

recourante) du Secrétariat d'Etat à la formation, à la recherche et à

l'innovation (SEFRI), selon laquelle la formation de "Directeur

d'institution sociale diplômé" correspond au niveau tertiaire (ISCED 757

[ISCED 2011]) et est une formation réglementée qui fournit les qualifications

nécessaires pour exercer la profession de directeur d'institution sociale,

n'est d'aucun secours à la recourante: ladite attestation ne permet en effet

pas de considérer que le tiers intéressé présente, du seul fait qu'il a suivi

la formation de directeur d'institution sociale diplômé, les connaissances de

base requises à l'art. 12 al. 1 let. a ch. 1 RES. La recourante ne peut pas non

plus se prévaloir du préavis du groupe de référence interinstitutionnel du 29

janvier 2018. Ledit groupe n'a en effet pas tenu compte de la teneur de la

disposition réglementaire dans le cadre de sa prise de position, se référant à

la pratique selon laquelle le diplôme de directeur d'institution serait reconnu

comme suffisant. Or l'autorité intimée a expliqué à cet égard sans être

contredite avoir exceptionnellement autorisé des individus non titulaires d'une

formation de base de niveau HES à exercer en tant que responsables

d'exploitation dans des EMS. Ces personnes étaient toutefois titulaires de

diplômes de niveau tertiaire non HES, tels que des brevets fédéraux dans le

domaine des ressources humaines, à titre de formation de base, en plus de leur

formation spécifique de directeur d'institutions médico-sociales. Or le tiers intéressé

ne dispose pas d'autre formation de niveau tertiaire que celle, spécifique, de

directeur d'institution sociale, socio-éducative et d'EMS, ce qui a conduit

l'autorité intimée à s'écarter du préavis du 29 janvier 2018. Pour le surplus,

l'art. 4 de la directive relative aux connaissances professionnelles des

responsables de l'exploitation d'établissements médicaux de soins ambulatoires,

d'établissements sanitaires apparentés et de maisons de naissance du 31 juillet

2008.

dont se prévaut la recourante se limite à définir le cadre et les

conditions dans lesquels intervient le groupe interinstitutionnel, sans que

l'on puisse déduire de cette disposition un caractère contraignant de la prise

de position du groupe pour le Département.

Une décision viole le principe de l'égalité

lorsqu'elle établit des distinctions juridiques qui ne se justifient par aucun

motif raisonnable au regard de la situation de fait à réglementer ou

lorsqu'elle omet de faire des distinctions qui s'imposent au vu des

circonstances, c'est-à-dire lorsque ce qui est semblable n'est pas traité de

manière identique et ce qui est dissemblable ne l'est pas de manière

différente. Il faut que le traitement différent ou semblable injustifié se

rapporte à une situation de fait importante. Les situations comparées ne

doivent pas nécessairement être identiques en tous points, mais leur similitude

doit être établie en ce qui concerne les éléments de fait pertinents pour la

décision à prendre (ATF 129 I 113 consid. 5.1 p. 125; 125 I 1 consid. 2b/aa p.

4; 123 I 1 consid. 6a p. 7 et la jurisprudence citée). Le principe de la

légalité de l'activité administrative prévaut en principe sur celui de

l'égalité de traitement. En conséquence, le justiciable ne peut généralement

pas se prétendre victime d'une inégalité devant la loi lorsque celle-ci est

correctement appliquée à son cas, alors qu'elle aurait été faussement, voire

pas appliquée du tout, dans d'autres cas (ATF 136 V 390 consid. 6a p. 392 et

les références citées). Cela présuppose cependant, de la part de l'autorité

dont la décision est attaquée, la volonté d'appliquer correctement à l'avenir

les dispositions légales en question. Le citoyen ne peut prétendre à l'égalité

dans l'illégalité que s'il y a lieu de prévoir que l'administration persévérera

dans l'inobservation de la loi (arrêt TF 2C_442/2012 du 14 décembre 2012

consid. 5.5, in RDAF 2013 II 60;1C_482/2010 du 14 avril 2011 consid. 5.1; ég.

ATF 136 I 65 consid. 5.6 p. 78 s. et les références citées). Il faut encore que

l'autorité n'ait pas respecté la loi selon une pratique constante, et non pas

dans un ou quelques cas isolés (ATF 132 II 485 consid. 8.6 p. 510), et qu'aucun

intérêt public ou privé prépondérant n'impose de donner la préférence au

respect de la légalité (voir arrêt TF 2C_490/2014 du 26 novembre 2014 consid.

3.

Or en l'occurrence, si l'autorité intimée a admis

avoir exceptionnellement autorisé des individus non titulaires d'une formation

de base de niveau HES à exercer en tant que responsables d'exploitation dans

des EMS, elle a bien expliqué que ces personnes étaient toutefois titulaires de

diplômes de niveau tertiaire non HES, tels que des brevets fédéraux dans le

domaine des ressources humaines, à titre de formation de base, en plus de leur

formation spécifique de directeur d'institutions médico-sociales. Ainsi la situation

de ces personnes diverge de celle du tiers intéressé, qui n'a pas d'autre

formation de niveau tertiaire que celle, spécifique, de directeur d'institution

sociale, socio-éducative et d'EMS. Ainsi qu'on l'a vu, la loi a été

correctement appliquée à son cas, et il n'y a pas d'éléments permettant de

retenir que l'autorité intimée entendrait persévérer dans l'inobservation de la

loi. On ne peut dès lors voir dans les explications qu'elle a données, respectivement

dans la décision attaquée, une violation du principe de l'égalité de

traitement.

Dans ces conditions, l'autorité intimée était fondée

à considérer que le tiers intéressé n'est pas titulaire d'un diplôme de niveau

universitaire ou HES, si bien que faute de connaissances de base au sens de

l'art. 12 al. 1 let. a ch. 1 RES, il ne peut pas diriger les établissements

exploités par la recourante en qualité de responsable d'exploitation.

6.

Il résulte de ce qui précède que le recours doit être rejeté et la

décision attaquée confirmée. Succombant, la recourante supportera les frais de

justice, par 1'500 fr., et n'a pas droit à des dépens (art. 49, 55, 91 et

99.

LPA-VD).

Par

ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Le recours est rejeté.

II.

La décision rendue le 21 juin 2018 par le Service de la santé publique,

Office du médecin cantonal, est confirmée.

III.

Un émolument de 1'500 (mille cinq cents) francs est mis à la charge de

la recourante A.________.

IV.

Il n'est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 12 février 2019

présidente: la

greffière:

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de

l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa

notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000

Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des

articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS

173.

), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss

LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.