CDAP - GE.2023.0042 - 2023-11-07 - A._____, B._____/Police cantonale du commerce, Direction générale de l'emploi et du marché du travail (DGEM)

TRIBUNAL CANTONAL

COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

Arrêt du 7 novembre 2023

Composition

M. Alain Thévenaz, président; MM. Fernand Briguet et

Jean-Etienne Ducret, assesseurs; Mme Estelle Cugny, greffière.

Recourants

1.

A.________, à ********, représentée

par Me Gilles ROBERT-NICOUD, avocat, à Lausanne,

2.

B.________, à

********, également représenté par Me Gilles ROBERT-NICOUD, avocat, à Lausanne,

Autorité intimée

Police cantonale du commerce, à

Epalinges,

Autorité concernée

Direction générale de l'emploi et du

marché du travail (DGEM), à Lausanne.

Objet

Police du commerce

Recours A.________ et B.________ c/ décision de la Police

cantonale du commerce du 2 février 2023 (conditions d'exploitation du

café-restaurant "********" – avertissement).

Vu les faits suivants:

A.

Le 9 avril 2021, le Département de l’économie, de l’innovation et du

sport (depuis le 1er juillet 2022, Département de l’économie, de

l’innovation, de l’emploi et du patrimoine; DEIEP) a renouvelé la licence de

café-restaurant qu’il avait précédemment délivrée pour l’établissement "********"

situé à la Rue ********, à Lausanne, pour la période du 1er janvier

2021 jusqu’au 31 décembre 2025. L’autorisation d’exploiter est accordée à A.________

et l’autorisation d’exercer à son administrateur unique, B.________. Cet

établissement comprend deux salles de consommation au rez-de-chaussée et à l’étage,

d’une capacité de 60 personnes chacune, ainsi qu’une terrasse sur le domaine

public. La licence permet de servir des mets et des boissons avec et sans

alcool, de les livrer et, accessoirement, de les vendre à l’emporter.

B.

A.________ est une société anonyme qui a pour but l’exploitation

d’établissements publics en tous genres, notamment de pubs et night-clubs.

C.

Le 3 mars 2022, la Direction générale de l’emploi et du marché du

travail (DGEM) a procédé à un contrôle inopiné du café-restaurant "********"

et relevé des infractions au droit des étrangers, à la convention collective de

travail ainsi qu’à la loi fédérale sur le travail, de même que des suspicions

d’infractions au droit de l’impôt à la source et au droit des assurances

sociales. Les inspecteurs de la DGEM ont fait appel à la police pour procéder à

l’identification du personnel sur place. Un second contrôle a été planifié le 4

avril 2022. Le 7 septembre 2022, la DGEM a transmis à la Police cantonale du

commerce (PCC) son rapport établi à la même date, dans lequel elle relève avoir

constaté, lors du contrôle inopiné du 3 mars 2021, que deux personnes, en

habits de travail et oeuvrant derrière le bar de cet établissement, n’avaient

pas d’autorisation de séjour et de travail valable. Il s’agissait de C.________,

ressortissante brésilienne née en 1990, qui, lors du contrôle, était au service

derrière le bar, et de D.________, ressortissant albanais né en 1997, qui, au

moment en question, passait un coup de balai derrière le bar et avait tenté de

prendre la fuite dès l’instant où il a été requis de se légitimer. Le rapport

relève également des manquements dans l’administration du personnel (absence de

contrat de travail, non-conformité des plannings de travail et relevés des

temps de travail, indemnisation des vacances et jours fériés, salaires invérifiables,

suspicion d’absence de respect du délai d’annonce pour l’impôt à la source et

aux assurances sociales, non-conformité de l’indemnisation pour le lavage des

habits de travail et horaire du travail de nuit à uniformiser), en relation

avec l’absence de documents établis pour C.________ et pour D.________. Le

rapport fait également état d'insuffisances en matière de protection des

travailleurs (des objets stockés en hauteur à la cave,

des vitres cassées sur les portes menant aux vestiaires, l’absence de

main-courante dans les escaliers menant à la cave, la présence d’installations

électriques non protégées dans les vestiaires représentant un danger pour le

personnel). La nécessité d’assurer des bouteilles de gaz était également mentionnée;

l’organisation en cas d’urgences devait être complétée.

D.

Le 13 juillet 2022, la DGEM a donné la possibilité à A.________ de se

déterminer au sujet des infractions au droit des étrangers constatées lors du

contrôle du 3 mars 2022, mais la société n'a pas réagi. Le 7 septembre 2022, la

DGEM a sommé A.________ de respecter les procédures applicables en cas

d'engagement de main d'oeuvre étrangère, lui a ordonné de rétablir

immédiatement l'ordre légal et de cesser d'occuper le personnel concerné si ce

n'était pas encore fait, et décidé, pour une durée de trois mois, de rejeter

toute demande d'admission de travailleurs étrangers qu'elle formulerait. La

décision retient que C.________ et D.________ étaient occupés au service de A.________

alors qu’ils n’étaient pas en possession des autorisations nécessaires devant

être délivrées par les autorités compétentes au moment de la prise d’emploi, en

application du droit des étrangers. En effet, lors du contrôle inopiné des

inspecteurs, C.________ était en habits de travail et s’employait au service

derrière le bar. D.________ portait les habits usuels pour le service et

passait un coup de balai derrière le bar. Enfin, la décision fait état d’une

précédente sanction pour infractions aux dispositions du droit des étrangers,

du 30 mars 2017. La DGEM a également dénoncé aux autorités pénales B.________,

en sa qualité d'employeur. Une procédure pénale a été ouverte sous la référence

AM22.016987-AMLN, auprès du Ministère public de l’arrondissement de Lausanne.

E.

A.________ n’a pas recouru contre la décision de la DGEM du 7 septembre

2022.

F.

Le 21 octobre 2022, la PCC a indiqué à A.________ que, selon le rapport

de la DGEM du 7 septembre 2022, il avait été constaté, lors des contrôles des 3

mars et 4 avril 2022, que deux travailleurs provenant d'Etats tiers n'avaient

pas d'autorisation de travail valables, que leur planning de travail et relevé

des temps de travail n'étaient pas conformes, l'indemnisation de leurs vacances

et jours fériés invérifiables, que l'horaire du travail de nuit était à

uniformiser et qu'il existait une suspicion que le délai d'annonce aux

assurances sociales (AVS) n'était pas respecté. La PCC a rappelé à A.________

qu'elle encourait des sanctions administratives à raison de ces faits, pouvant

aller d'un avertissement, jusqu'au retrait des autorisations d'exercer ou

d'exploiter voire au retrait de la licence et à la fermeture de l'établissement,

mesures pouvant être assorties de l'obligation de suivre une formation

complémentaire (en application des art. 60, 60a, 62 et 62a de la loi du 26 mars

2002 sur les auberges et débits de boissons [LADB; BLV 935.31], dont la teneur

était rappelée).

Dans le délai imparti par la PCC pour ce faire, A.________

et B.________ se sont déterminés, le 12 décembre 2022, sous la plume de leur

avocat. Ils se sont plaints du fait que le dossier de la DGEM serait incomplet

au motif qu'il ne contiendrait rien au sujet des explications qui auraient été

données aux inspecteurs sur le champ, lors du contrôle du 3 mars 2022, suivant

lesquelles D.________ fêtait son anniversaire à ce moment-là et avait invité C.________.

Les boissons auraient été achetées par D.________ dans le commerce et en aucun

cas ces personnes n'avaient travaillé ce soir-là, l'étage de l'établissement

étant privatisé pour cette soirée privée. Il était en outre reproché à la DGEM

d'être intervenue en nombre lors du contrôle et d'avoir recouru à l'aide de la

police. L'audition de l'inspecteur en charge du contrôle auprès de la DGEM, de D.________,

de C.________ et de B.________ était enfin requise.

G.

Par décision du 2 février 2023, la PCC a considéré qu'en ne recourant

pas contre la décision de la DGEM du 7 septembre 2022, qui concluait à une

infraction aux dispositions du droit des étrangers, A.________ et B.________

avaient admis avoir occupé D.________ et C.________ alors que ces derniers

n'étaient pas en possession des autorisations nécessaires, conformément à ce

que la DGEM avait constaté lors du contrôle du 3 mars 2022. Dans ces

circonstances, il était renoncé aux auditions requises. Tenant en outre compte d'une

précédente sanction pour infractions aux dispositions du droit des étrangers du

30 mars 2017, la PCC a prononcé à l'encontre de A.________ et de B.________ un

avertissement avec menace de fermeture de l'établissement "********"

et de retrait des autorisations d'exercer et d'exploiter en cas de récidive

dans le même type d'infraction à l'avenir. La société, exploitante, et son

administrateur, exerçant, étaient solidairement tenus pour responsables des

manquements constatés dans l'exploitation de leur établissement.

H.

Par acte du 2 mars 2023 de leur avocat, A.________ et B.________ ont

recouru devant la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal (CDAP)

contre l’avertissement du 2 février 2023, concluant, principalement, à son

annulation et, subsidiairement, au renvoi du dossier devant l’autorité intimée

pour reconsidérantion dans le sens des considérants. A titre incident, les

recourants ont demandé que la procédure de recours soit suspendue jusqu’à droit

jugé dans la procédure pénale ouverte contre B.________. En bref, les

recourants critiquent la manière dont le contrôle du 3 mars 2022 s’est déroulé,

reprochant aux inspecteurs de n’avoir interpellé que deux personnes et font

valoir que le rapport de la DGEM est un faux puisqu’il constate des faits

inexacts, dès lors qu’il n’existe aucun habit de travail dans l’établissement litigieux

et que ni l’une ni l’autre des personnes contrôlées ne travaillait au moment du

contrôle. Si B.________ n’a pas recouru contre la décision de la DGEM

sanctionnant sa société, c’est parce qu’il aurait subi des actes d’intimidation

de la part des inspecteurs de la DGEM, ayant fait l’objet de nombreux contrôles

administratifs après le 3 mars 2022, en matière de sécurité et d’hygiène, qui

auraient eu des conséquences pour la marche des affaires et lui auraient causé

du tort. Le recourant ajoute que, s’agissant d’une sanction minimale de la DGEM,

il aurait décidé de ne pas s’exposer davantage mais demande à la PCC et aux

autorités pénales de rétablir les faits. De manière générale, les recourants

prétendent que les établissements publics qui ont l’audace de recourir contre

des décisions de l’administration s’exposent à des représailles.

L’autorité intimée a répondu au recours, le 5 avril

2023. Elle a conclu au rejet de la demande de suspension, au rejet du recours

et à la confirmation de la décision attaquée. Elle a produit le dossier de la

cause.

Le 2 juin 2023, la DGEM s’est déterminée.

Le 28 septembre 2023, les recourants ont déposé des

observations complémentaires au terme desquelles ils requièrent la production

de la dénonciation qui serait à l’origine du contrôle du 3 mars 2022 et

demandent la suspension de la procédure de recours jusqu’à droit connu sur la

plainte qu’ils ont déposée pour faux dans les titres sous référence AM22.016987-AMLN.

Considérant en droit:

1.

Déposé dans le délai légal de trente jours fixé par l'art. 95 de la loi

du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; RSV 173.36), le

présent recours est intervenu en temps utile. Il respecte également les autres

conditions de forme (art. 79 LPA-VD par renvoi de l’art. 99 LPA-VD), de sorte

qu'il y a lieu d'entrer en matière sur le fond.

2.

a) Aux termes de son art. 1 al. 1, la LADB a pour but de régler les

conditions d'exploitation des établissements permettant le logement, la

restauration, le service de boissons ainsi que les autres débits de mets et

boissons (let. a), de contribuer à la sauvegarde de l'ordre et de la

tranquillité publics (let. b), de promouvoir un développement de qualité de

l'hôtellerie et de la restauration, en particulier par la formation et le

perfectionnement professionnels (let. c), de contribuer à la protection des

consommateurs et à la vie sociale (let. d) et de contribuer à la promotion des

produits du terroir vaudois (let. e). Elle s'applique notamment au

service, contre rémunération, ou à la vente de mets ou de boissons à consommer

sur place (art. 2 al. 1 let. b LADB).

Une licence d'établissement comprend, selon l'art. 4

LADB, une autorisation d'exercer délivrée à la personne physique responsable de

l'établissement et une autorisation d'exploiter délivrée au propriétaire ou

titulaire du contrat de bail à loyer qui exploite le fonds de commerce.

b) En application de l’art. 37 al. 1 LADB, les

titulaires des autorisations d’exercer et d’exploiter répondent de la direction

en fait de l’établissement. Conformément à l’art. 31 du règlement d’exécution

du 9 décembre 2009 de la LADB (RLADB; BLV 935.31.1), ils sont, en tout temps,

solidairement responsables en fait de l’exploitation de leur établissement et

répondent notamment du respect des dispositions légales fédérales, cantonales

et communales relatives à l’exploitation des établissements (al. 1). Ils

répondent de la faute de leurs employés et auxiliaires comme de leur propre

faute (al. 2). En cas d’infraction aux dispositions légales fédérales,

cantonales et communales relatives à l’exploitation des établissements, les

titulaires des autorisations d’exercer et d’exploiter sont conjointement

dénoncés auprès des autorités administratives ou pénales compétentes (al. 3).

c) La LADB règle à son titre IX les mesures

administratives que peuvent ordonner les autorités. Les art. 60 ss LADB

prévoient en particulier ce qui suit:

"Art. 60 Fermeture

temporaire ou définitive d'établissement

1 Le département retire

la licence au sens de l'article 4 et peut ordonner la fermeture temporaire ou

définitive d'un établissement lorsque:

a. l'ordre public l'exige;

b. les locaux, les installations

ou les autres conditions d'exploitation ne répondent plus aux exigences

imposées pour l'octroi de la licence;

c. les émoluments cantonaux ou

communaux liés à la licence ne sont pas acquittés dans le délai fixé par le

règlement d'exécution;

d. les contributions aux

assurances sociales que l'exploitant est également tenu de payer n'ont pas été

acquittées dans un délai raisonnable.

2 …

3 …

Art. 60a Retrait

des autorisations d'exercer ou d'exploiter

1 Le département

retire, pour une durée maximale de cinq ans, l'autorisation d'exercer ou

l'autorisation d'exploiter lorsque:

a. le titulaire a enfreint les

prescriptions cantonales, fédérales et communales relatives à l'exploitation

des établissements, au droit du travail et à l'interdiction de fumer;

b. des personnes ne satisfaisant

pas aux exigences légales en matière de séjour des étrangers ont été ou sont

employées dans l'établissement;

c. le titulaire a commis des

infractions contraires à l'ordre, à la sécurité ou à la salubrité publics, ainsi

qu'à la protection de l'environnement, dans la gestion de son établissement;

d. le titulaire n'a pas payé les

contributions aux assurances sociales qu'il est tenu de régler;

e. il apparaît ultérieurement que

le titulaire a fourni intentionnellement des renseignements et pièces inexacts

dans le but d'obtenir une licence, une autorisation d'exercer ou d'exploiter.

Art. 60b Effet

suspensif

1 Les sanctions

administratives prises par les autorités cantonale et communales sont

directement exécutoires. Les recours n'ont pas d'effet suspensif, sauf décision

contraire de l'autorité de recours, sur requête de la partie recourante.

Art. 61 Interdiction

1 Le département peut

prononcer une interdiction, temporaire ou définitive, de vendre et de servir

des boissons alcooliques en cas d'infraction aux dispositions de la présente

loi ou de la législation fédérale en rapport avec la vente et le service de

boissons alcooliques ou la lutte contre l'abus d'alcool.

Art. 62 Avertissement

1 Dans les cas

d'infractions de peu de gravité, le département peut adresser un avertissement

aux titulaires de la licence, de l'autorisation d'exercer ou de l'autorisation

d'exploiter au sens de l'article 4."

3.

La décision attaquée consiste en un avertissement avec menace de

fermeture de l’établissement litigieux et du retrait des autorisations

d’exercer et d’exploiter en cas de récidive dans le même type d’infraction à

l’avenir. Elle se fonde sur les manquements constatés lors des contrôles

effectués par la DGEM les 3 mars et 4 avril 2022, qui consistent en des

violations du droit des étrangers, d’une part, et du droit du travail, d’autre

part. Ces manquements sont contestés par les recourants.

a) S’agissant du premier point, la décision attaquée

reconnaît une infraction au droit des étrangers sur la base de la décision du 7

septembre 2022 de la DGEM, qui retient que deux ressortissants d’Etats tiers

qui ne disposaient pas des autorisations nécessaires étaient occupés au service

des recourants dans leur établissement public à la date du 3 mars 2022.

Alors qu’elle aurait pu le faire, A.________ ne

s’est pas déterminée sur les faits qui lui étaient reprochés lorsque la DGEM

instruisait la cause. Elle n’a ensuite pas recouru contre la décision du 7

septembre 2022, qui est désormais exécutoire (cf. art. 58 LPA-VD). Les

recourants exposent que si la société n’a pas recouru contre la décision de la

DGEM, c’est parce qu’elle aurait subi des actes d’indimidation de la part des

inspecteurs de la DGEM, l’établissement ayant essuyé, suite au contrôle du 3

mars 2022, de multiples contrôles, en matière de sécurité ou d’hygiène, et

qu’un recours aurait exposé la société et son administrateur à des

représailles. La sanction étant minimale, la société aurait préféré ne pas

s’exposer davantage. Cela dit, les recourants ne produisent pas de documents attestant

qu’ils auraient fait l’objet de contrôles postérieurs à la date du 3 mars 2022

(sauf celui du 4 avril 2022). Et quand bien même ces contrôles auraient eu lieu,

cela ne veut pas encore dire qu’ils n’étaient pas justifiés et procédaient d’un

abus d’autorité. Il est à cet égard rappelé que le rapport établi par la DGEM

après le contrôle du 3 mars 2022 faisait également état de manquements dans la

sécurité des employés auxquels il convenait de remédier (des objets stockés en

hauteur à la cave, des vitres cassées sur les portes menant aux vestiaires,

l’absence de main-courante dans les escaliers menant à la cave, la présence

d’installations électriques non protégées dans les vestiaires représentant un

danger pour le personnel). La nécessité d’assurer des bouteilles de gaz était

également mentionnée et l’organisation en cas d’urgences devait être complétée.

Quoiqu’il en soit, les recourants affirment aussi que ces contrôles auraient

permis de conclure que leur établissement était parfaitement tenu. Ils

n’avaient donc rien à craindre de ce côté-là. A juste titre, les recourants

relèvent enfin que la sanction prononcée par la DGEM le 7 septembre 2022 était une

sanction minimale, ce d’autant plus s’agissant d’une entreprise qui avait déjà

par le passé fait l’objet d’une sanction pour infractions aux dispositions du

droit des étrangers. Dans ce contexte, les griefs d’intimidation et de risque

de représailles avancés par les recourants ne reposent sur aucun élément

tangible et ne peuvent qu’être écartés. Il n’est en conséquence nullement

établi que A.________ aurait été empêchée ou dissuadée de recourir contre la

décision de la DGEM du 7 septembre 2022. Cette argumentation des recourants ne

permet donc pas de remettre en cause la véracité des faits retenus dans la

décision du 7 septembre 2022.

Quant aux critiques formulées sur la manière dont

les faits ont été constatés par les inspecteurs de la DGEM, il aurait sans

doute été préférable de les faire valoir dans le cadre de la procédure ayant

conduit à la sanction du 7 septembre 2022. Le tribunal constate toutefois qu’elles

ne sont pas jusitifiées. On ne saurait ainsi reprocher aux inspecteurs de la

DGEM d’être intervenus de manière inappropriée, en s’en prenant exclusivement à

C.________ et à D.________. Il résulte au contraire du rapport de la DGEM, des

procès-verbaux d’examen de situation de la police et du procès-verbal

d’audition de l’auteur du rapport de la DGEM en tant que personne appelée à

donner des renseignements par le procureur dans le cadre de la plainte pénale

déposée contre le recourant, qu’il a été procédé au contrôle de toutes les

personnes qui travaillaient dans l’établissement public au moment en question.

Le tribunal ne saurait enfin considérer que le constat établi par la DGEM

serait un faux sous prétexte que les recourants voient des contradictions entre

les constatations faites par les inspecteurs sur place, les déclarations faites

ensuite par l’inspecteur ayant conduit le contrôle et les explications fournies

a posteriori par les recourants sur la présence de C.________ et de D.________

dans l’établissement litigieux lors du contrôle du 3 mars 2022.

Dans leur tentative de remettre en cause la décision

de la DGEM du 7 septembre 2022, les recourants requièrent production du rapport

de dénonciation dont ils soupçonnent qu’il serait à l’origine du contrôle de la

DGEM du 3 mars 2022. Or, la question de savoir si le contrôle du 3 mars

2022 a été organisé ou non suite à la dénonciation d’un tiers est sans

pertinence. Comme la DGEM l’a rappelé dans ses déterminations, les inspecteurs

de ce service sont intervenus dans l’établissement litigieux le 3 mars 2022 en

exécution de la loi fédérale concernant des mesures en matière de lutte contre

le travail au noir du 17 juin 2005 (loi sur le travail au noir; LTN; RS

822.41), qui prévoit à son art. 7 al. 1, que les personnes chargées du

contrôle peuvent pénétrer dans une entreprise ou dans tout autre lieu de travail

pendant les heures de travail des personnes qui y sont employées, exiger les

renseignements nécessaires des employeurs et des travailleurs, consulter ou

copier les documents nécessaires, contrôler l’identité des travailleurs et

contrôler les permis de séjour et de travail, au besoin en se faisant assister

par la police (cf. art. 7 al. 2 LTN). Aucun motif particulier n’est ainsi

nécessaire pour procéder à des contrôles, qui se font tant sur une base

spontanée que suite à des signalements, d’après la DGEM. Il n’y a en

conséquence pas lieu d’instruire plus avant la question de savoir si le

contrôle du 3 mars 2022 a été fait suite à une dénonciation, cet élément étant

sans pertinence dans le cadre de la présente cause. Partant, la réquisition

tendant à la production de l’éventuelle dénonciation qui serait à l’origine du

contrôle ne peut qu’être rejetée.

Les recourants concluent également à la suspension

de la procédure, jusqu’à droit connu dans la procédure pénale dirigée contre B.________

en sa qualité d’employeur (cf. art. 117 al. 1 de la loi fédérale sur les

étrangers et l’intégration du 16 décembre 2005 [LEI; RS 142.20]). Les

recourants font valoir que cette procédure pénale, qui serait ouverte pour les

mêmes motifs que ceux reprochés par la DGEM et la PCC, permettra d’établir les

circonstances de l’intervention des inspecteurs de la DGEM lors du contrôle du

3 mars 2022 et les raisons pour lesquelles ils auraient prétendument faussement

attesté que les deux personnes précitées travaillaient dans cet établissement

et étaient en habits de travail. Le sort de la procédure pénale pourrait

influencer le sort de la présente cause.

Selon l’art. 25 LPA-VD, l’autorité peut, d’office ou

sur requête, suspendre la procédure pour de justes motifs, notamment lorsque la

décision à prendre dépend de l’issue d’une autre procédure ou pourrait s’en

trouver influencée d’une manière déterminante.

En l’espèce, l’avertissement litigieux se fonde sur

les faits constatés par la DGEM dans une décision administrative désormais

exécutoire. Or, un jugement pénal postérieur à la décision administrative ne

saurait lier les autorités administratives au point de les contraindre à

annuler une décision entrée en force en cas de contradiction. Lorsque les

éléments tirés du jugement pénal auraient pu être invoqués devant l’autorité

administrative, par exemple en contestant l’infraction, un jugement pénal

postérieur, voire l’admission d’une demande de révision pénale, ne contient pas

des faits nouveaux permettant une reconsidération (cf. par exemple arrêt CDAP

CR.2017.0005 du 18 mai 2017 consid. 4 et la réf. citée). Le tribunal a déjà eu

l’occasion de juger que le fait que le Ministère public n’entre pas en matière

sur une plainte au motif que les éléments constitutifs de l’infraction visée

par l’art. 117 al. 1 LEI n’étaient pas réalisés ne permettait pas d’exclure une

sanction administrative, eu égard au fait qu’un jugement pénal ne liait en

principe pas l’autorité administrative (PE.2017.0108 du 16 octobre 2017 consid.

3). Il suit de ce qui précède que l’issue de la procédure pénale ouverte sur dénonciation

de l’administration pour déterminer si le recourant remplit les éléments

constitutifs de l’infraction pénale prévue à l’art. 117 LEI ne liera probablement

pas l’autorité administrative au point de la contraindre à annuler une décision

entrée en force en cas de contradiction. Dans le cas particulier, il revenait

aux recourants de contester les infractions au droit des étrangers devant la

DGEM. Un jugement pénal postérieur ne serait ainsi a priori pas

susceptible, en l’espèce, de comprendre des faits nouveaux justifiant une

reconsidération. L’absence de condamnation pénale ne permettra pas d’exclure

une sanction administrative. Dans ces conditions, mais également au regard du

principe de célérité, il n’y a pas lieu de suspendre la présente procédure de

recours jusqu’à droit jugé au pénal.

Par surabondance, le tribunal relève qu’il ne s’agit

pas ici de déterminer si le recourant remplit les éléments constitutifs de

l’infraction pénale prévue à l’art. 117 LEI, mais d’apprécier si des personnes

ont été employées sans les autorisations nécessaires dans l’établissement en

question, ce qui peut engendrer les sanctions administratives prévues par

l’art. 60a LADB. Se fondant sur la décision de la DGEM du 7 septembre 2022

contre laquelle il n’y a pas eu de recours, l’autorité intimée pouvait

valablement partir du principe que des personnes ne satisfaisant pas aux

exigences légales en matière de séjour des étrangers avaient été employées dans

l’établissement litigieux. Cela correspondait aux constatations faites par les

inspecteurs à l’occasion du contrôle inopiné du 3 mars 2022. Les deux personnes,

sans visa ou titre de séjour, étaient en habit de travail, ce par quoi il faut

comprendre qu’ils avaient revêtu des habits usuels pour le service, notamment le

tablier rouge porté par le personnel de l’établissement pour C.________ – peu

importe à cet égard qu’elles soient ou non munies d’une bourse ou encore d’une

clé permettant d’ouvrir la caisse-enregistreuse, ces accessoires n’étant pas

indispensables pour travailler dans un établissment public -, la première au

service derrière le bar et le second passant un coup de balai derrière celui-ci.

Les déclarations des intéressés faites à la police tout de suite après le

contrôle ne permettent pas de conclure le contraire. D.________ a prétendu

qu’il avait prévu de fêter son anniversaire dans l’établissement litigieux.

Dans cette hypothèse, il aurait fêté son anniversaire avec un mois d’avance,

puisqu’il est né un 3 avril, ce qui est improbable. D.________ a par ailleurs

déclaré qu’il se trouvait au bar au moment du contrôle, car il cherchait

quelque chose à boire, ce qui est contredit par les déclarations faites dans le

cadre du présent recours, selon lesquelles il avait acheté dans le commerce les

boissons qu’il voulait servir à ses invités. Si tel avait bien été le cas, il

n’aurait pas eu besoin d’aller en chercher derrière le bar. Enfin, s’il n’avait

été qu’un simple client, on ne comprend pas pourquoi il aurait tenté de prendre

la fuite au moment où il était requis de se légitimer. Il s’ensuit que les

déclarations de D.________ au sujet de sa présence dans l’établissement

litigieux ne sont pas du tout crédibles. Quant à C.________, elle a indiqué

qu’elle avait accepté de servir à la soirée d’anniversaire de D.________, tout

en admettant qu’elle ne le connaissait pas, et qu’elle serait rémunérée à

l’issue de celle-ci. C’est dire qu’elle a bien été occupée au sein de

l’établissement litigieux au bénéfice des recourants le soir du contrôle. Pour

le surplus, comme l’a relevé la DGEM dans ses déterminations, les policiers ont

relevé que les affaires personnelles des intéressés (vestes et documents d’identité)

étaient rangées derrière le comptoir de l’établissement, ce qui n’est pas

habituel pour des clients d’un café. Les dénégations ultérieures des uns et des

autres ne permettent pas de revenir sur ces premières déclarations faites à la

police. Dans ces circonstances, il n’y a derechef pas lieu d’attendre l’issue

de la dénonciation pénale formulée par la DGEM pour statuer. La réquisition

visant à suspendre la procédure doit donc être rejetée.

En conclusion, l’autorité intimée pouvait

valablement se référer à la décision de la DGEM du 7 septembre 2022 pour rendre

la décision attaquée, comme elle l’a fait, en particulier pour retenir que deux

personnes dépourvues des autorisations nécessaires avaient été employées dans

l’établissement litigieux lors du contrôle du 3 mars 2022, en violation du

droit des étrangers.

b) Les inspecteurs de la DGEM ont en outre constaté

des infractions au droit du travail, qui concernaient tant D.________ que C.________.

Les art. 46 de la loi fédérale sur le travail dans l’industrie, l’artisanat et

le commerce du 13 mars 1964 (Loi sur le travail; LTR; RS 822.11) et 73 al. 1 de

l’ordonnance 1 relative à la loi sur le travail du 10 mai 2000 (OLT1; RS

822.111) obligent l’employeur à tenir à disposition des autorités d’exécution

et de surveillance les registres ou autres pièces contenant notamment les

données relatives aux travailleurs, à l’activité, aux durées du travail

effectivement fourni, aux jours de repos, etc. Les art. 36 du règlement sur

l’assurance-vieillesse et survivants du 31 octobre 1947 (RAVS; RS 831.101) et 5

de l’ordonnance du DFF sur l’imposition à la source dans le cadre de l’impôt

fédéral direct du 11 avril 2018 (Ordonnance sur l’imposition à la source;

OIS; RS 642.118.2) prévoient par ailleurs que les employeurs doivent tenir à

jour des décomptes relatifs aux cotisations et doivent annoncer l’engagement de

personnes soumises à l’imposition à la source. Or, les manquements constatés

par la DGEM concernaient l’absence de contrats de travail, la non-conformité

des plannings de travail et relevés des temps de travail, l’indemnisation des

vacances et jours fériés, l’indemnisation pour le lavage des habits de travail

et l’horaire du travail de nuit à uniformiser. Les salaires étaient invérifiables

et il y avait le soupçon que le délai d’annonce pour l’impôt à la source et aux

assurances sociales n’ait pas été respecté. Des insuffisances en matière de

protection des travailleurs, relevées dans la partie fait ci-dessus, ont

également été constatées.

c) Au vu des infractions au droit des étrangers et

au droit du travail constatées, on ne saurait reprocher à l’autorité intimée

d’avoir prononcé un avertissement, mesure la plus légère, tant à l’encontre de

la titulaire de l’autorisation d’exploiter l’établissement litigieux qu’à

l’encontre du titulaire de l’autorisation d’exercer, qui répondent

solidairement du respect des dispositions légales relatives à l’exploitation de

l’établissement litigieux (cf. art. 37 al. 1 LADB et 31 al. 1 RLADB).

4.

Les considérants qui précèdent conduisent au rejet du recours et à la

confirmation de la décision attaquée. Les frais du présent arrêt sont à la

charge des recourants, qui succombent (art. 49 al. 1 LPA-VD). Il n’y a pas

matière à allocation de dépens (art. 55 LPA-VD

a contrario).

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Faits

I.

Le recours est rejeté.

Considérants

II.

La décision de la Police cantonale du commerce du 2 février 2023 est

confirmée.

III.

Un émolument judiciaire de 1’000 (mille) francs est mis à la charge des

recourants, solidairement entre eux.

IV.

Il n’est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 7 novembre 2023

Le président: La

greffière:

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de

l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa

notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000

Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des

articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS

173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss

LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.