CDAP - GE.2024.0266 - 2024-11-25 - A.________/Département de la santé et de l'action sociale

TRIBUNAL CANTONAL

COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

Arrêt du 25 novembre 2024

Composition

Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente; Mme Danièle Revey, juge; M.

Etienne Poltier, juge suppléant.

Recourant

A.________, représenté par Me Grégoire

AUBRY, avocat à Bienne,

Autorité intimée

Département de la santé et de

l'action sociale,

Secrétariat général, à Lausanne.

Objet

Santé publique

(EMS' prof. médicales' etc.)

Recours A.________ c/ décision du Département de la santé

et de l'action sociale du 20 août 2024 prononçant le retrait de

l'autorisation de pratiquer.

Vu les faits suivants:

A.

a) Né le ******** 1953 et de nationalité américaine, le Dr A.________

est titulaire d'un diplôme américain de médecin dentiste depuis 1982. Ce

diplôme a été reconnu en Suisse en 2010; dès cette date, il est au bénéfice

d'une autorisation de pratiquer sous sa propre responsabilité professionnelle

dans le canton de Vaud.

b) L'intéressé a exercé en Suisse, où il a ouvert

deux cliniques, l'une à ******** et l'autre à ******** (canton de Neuchâtel),

sous le nom d'******** Sàrl; il travaillait en principe, chaque semaine, trois

jours à ******** et deux jours à ********. Par la suite, en raison d'une

diminution de sa patientèle, il n'a plus travaillé que deux jours à ******** et

un jour à ********. On note par ailleurs qu'il s'est trouvé bloqué hors de

Suisse alors qu'il était en vacances en Ukraine au début de la pandémie de COVID-19,

ce de mars à juin 2020.

c) Dans un message du 10 août 2022 à la Direction

générale de la santé

(ci-après: la DGS), le Dr A.________ indiquait qu'il avait dû fermer ses

cliniques (apparemment au deuxième semestre 2021); il faisait aussi état d'une

procédure de faillite (la faillite de la Sàrl précitée a été déclarée le 25

octobre 2022). Il ajoutait qu'il avait quitté la Suisse au début octobre 2021.

Il a d'ailleurs versé au dossier une pièce, émanant du Service vaudois de la

population attestant du maintien de son autorisation d'établissement, en cas de

départ à l'étranger, pour la période du 7 octobre 2021 (date du départ) jusqu'au

6 octobre 2025 (date prévue du retour).

d) Le Département de la santé et de l'action sociale

(ci-après: DSAS) a déduit de l'absence de Suisse du praticien précité que

l'autorisation de pratiquer qui lui avait été délivrée était suspendue de fait

depuis juillet 2022 (au demeurant, le dossier ne comporte aucune décision

formelle de l'autorité compétente prononçant une telle suspension).

B.

A la suite de signalements adressés au Médecin-dentiste conseil de l'Etat

de Vaud à l'encontre du Dr A.________, une enquête disciplinaire a été ouverte

contre lui courant 2021; l'instruction de celle-ci a été confiée à une

délégation du Conseil de santé.

b) Par décision du 1er mai 2023, le

département a décidé:

"I. De retirer

l'autorisation de pratiquer du Dr A.________.

II. De soumettre la restitution

de l'autorisation de pratiquer du Dr A.________ à:

·

la preuve que les acomptes de tous ses patients ont été

remboursés;

·

la preuve que tous ses dossiers dentaires de ses patients leur

ont été remis;

·

une entrevue avec le Médecin cantonal."

c) A la suite du recours du Dr A.________, la CDAP a

annulé cette décision (arrêt du 29 avril 2024, GE.2023.0106); elle a renvoyé le

dossier au Département de la santé pour complément d'instruction et nouvelle

décision dans le sens des considérants. En substance, cet arrêt a retenu que la

décision attaquée, prise à l'issue d'une enquête disciplinaire, arrêtait des

mesures qui ne figuraient pas dans la liste exhaustive des peines

disciplinaires prévues par l'art. 43 de la loi fédérale, du 23 juin 2006, sur

les professions médicales universitaires (LPMéd; RS 811.11), de sorte que les

mesures attaquées ne pouvaient pas être confirmées. Pour le surplus, le

considérant 5 de cet arrêt se lit comme suit:

"Cela étant, il convient

néanmoins de souligner que l'autorité intimée insiste à juste titre sur le fait

qu'une pratique professionnelle de la médecine en Suisse ou dans le canton de

Vaud, suppose la présence de celui-ci sur place, sa disponibilité et l'existence

d'un cabinet médical. Il va donc de soi que le recourant, s'il entend reprendre

sa pratique dans le canton de Vaud, devra établir qu'il satisfait ces

différentes exigences, ainsi qu'à toutes celles qui découlent de l'art. 36

LPMéd (voir aussi art. 75 al. 3ter LSP, même si cette disposition

paraît aller au-delà du droit fédéral). Cela justifie donc que le recourant

fournisse un dossier à cet égard, une entrevue avec le médecin cantonal

paraissant dans ces conditions appropriée."

C.

a) A réception de cet arrêt et après consultation du Conseil de santé,

la Cheffe du département de la santé et de l'action sociale a ouvert une

procédure administrative en vue du retrait de l'autorisation de pratiquer

délivrée auparavant au Dr A.________. Simultanément, elle lui a annoncé la

reprise de l'enquête disciplinaire diligentée contre lui. Elle l'a par ailleurs

invité à faire valoir son droit d'être entendu dans le cadre de l'enquête

administrative en question (voir le courrier de la Cheffe du département, du 1er

juillet 2024).

b) Agissant par l'intermédiaire de son conseil, le

Dr A.________ a exercé son droit d'être entendu. Il estimait en substance que

les reproches qui lui ont été adressés (absence de Suisse; aucune exploitation

d'un cabinet sur territoire vaudois) relevaient des obligations

professionnelles régies à l'art. 40 LPMéd, qui étaient susceptibles, en cas de violation,

de sanctions disciplinaires; cela excluait un retrait de l'autorisation de

pratiquer à teneur de l'art. 38 LPMéd, dès lors qu'il remplissait toujours les

conditions d'exercice de cette profession, telles que prévues par l'art. 36

LPMéd.

D.

a) Par décision du 20 août 2024, la Cheffe du département de la santé et

de l'action sociale a retiré l'autorisation de pratiquer de l'intéressé. Cette

décision est motivée principalement par l'absence de Suisse du Dr A.________ et

par le fait que celui-ci ne dispose d'aucun cabinet dentaire dans le canton de

Vaud.

b) Agissant par l'intermédiaire de son conseil en

date du 3 septembre 2024, A.________ a recouru contre cette décision auprès de

la CDAP, soit en temps utile; il conclut avec dépens à l'annulation de la

décision attaquée.

c) Pour sa part, la Direction générale de la santé,

agissant pour le compte du département, a déposé sa réponse au recours le 30

septembre 2024; elle conclut au rejet du recours et au maintien de sa décision.

d) Le recourant a encore déposé une écriture

complémentaire le 14 octobre 2024, écriture dans laquelle il confirme ses

conclusions et ses moyens.

Considérant en droit:

1.

a) On rappelle d'emblée que la décision attaquée a pour objet un retrait

de l'autorisation de pratiquer, au motif que les conditions d'octroi de

celles-ci ne seraient plus remplies (art. 38 LPMéd, sur lequel on reviendra

plus loin); il ne s'agit donc pas d'un retrait temporaire ou définitif prononcé

à titre de mesure disciplinaire et fondé sur l'art. 43 LPMéd.

On relève encore que le département, même s'il n'avait

pas pris de décision formelle à cet égard, tenait l'autorisation de pratiquer

pour suspendue dès juillet 2022, au motif que le recourant avait quitté la

Suisse. La décision ici en cause ratifie en quelque sorte a posteriori

cette approche dans le cadre d'une décision formelle: elle prononce en effet un

retrait de l'autorisation de pratiquer en lien avec l'absence du recourant de

Suisse.

b) Le recourant peut se prévaloir à cet égard d'un

intérêt digne de protection à obtenir l'annulation de cette décision (voir d'ailleurs

dans le même sens l'arrêt antérieur le concernant GE.2023.0106, consid. 1b). Il

affirme en effet que son absence de Suisse est temporaire, de sorte que le

maintien de l'autorisation serait justifié. Cette argumentation devra être

traitée dans le cadre de l'examen du recours au fond.

2.

Avant d'examiner les mérites du recours, il convient de procéder à un

rappel du cadre légal, au demeurant complexe; il est caractérisé par la

coexistence désormais d'une législation fédérale et d'une législation cantonale

(le principe de la primauté du droit fédéral, art. 49 Cst., doit cependant être

observé).

a) aa) La LPMéd établit les règles régissant

l'exercice des professions médicales universitaires à titre d'activité

économique privée sous propre responsabilité professionnelle (art. 1 al. 3 let.

e LPMéd). La LPMéd réglemente de manière exhaustive l'exercice d'une telle

profession à titre indépendant (cf. Message du Conseil fédéral du 3 décembre

2004 concernant la loi fédérale sur les professions médicales universitaires,

FF 2005 157 ss, p. 160 et p. 185 ad art. 1).

L'art 34 al. 1 LPMéd soumet l'exercice d'une

profession médicale universitaire à titre d'activité économique privée sous

propre responsabilité professionnelle à une autorisation du canton sur le

territoire duquel la profession médicale est exercée. Les conditions

professionnelles et personnelles de l'autorisation de pratiquer sont réglées

exhaustivement à l'art. 36 LPMéd, les cantons n'étant pas habilités à en

ajouter d'autres (FF 2005 209, ad art. 36). L'art. 36 al. 1 let. b LPMéd

prévoit, parmi d'autres conditions requises, que le requérant soit digne de

confiance et présente, tant physiquement que psychiquement, les garanties

nécessaires à un exercice irréprochable de la profession.

bb) Aux termes de l'art. 37 LPMéd, intitulé "restrictions

à l'autorisation et charges", le canton peut prévoir que

l'autorisation de pratiquer à titre d'activité économique privée sous propre

responsabilité professionnelle soit soumise à des restrictions temporelles,

géographiques ou techniques ainsi qu'à des charges pour autant que ces

restrictions et ces charges soient imposées par la Confédération ou qu'elles

soient nécessaires pour garantir des soins médicaux fiables et de qualité. Les

restrictions techniques peuvent consister en la limitation à un domaine

particulier ou à des activités médicales déterminées (FF 2005 210, ad

art. 37). Quant aux charges, elles ont un contenu positif, le praticien doit

exercer selon des modalités particulières, supplémentaires, qui ne sont pas

imposées aux autres praticiens et parmi lesquelles on compte la présence de

personnel auxiliaire pour certains actes thérapeutiques (cf. Jean-François

Dumoulin, in Ayer/Kieser/Poledna/Sprumont [éd.], Loi sur les professions

médicales, Commentaire, Bâle 2009 [ci-après: Commentaire LPMéd], N 2 et 24 ad

art. 37).

L'art. 38 LPMéd prévoit que l'autorisation est

retirée si les conditions de l'octroi ne sont plus remplies ou si l'autorité

compétente constate, sur la base d'événements survenus après l'octroi de

l'autorisation, que celle-ci n'aurait pas dû être délivrée. A la différence de

ce qui prévaut pour les sanctions disciplinaires, la mesure administrative

consistant dans le retrait de l'autorisation de pratiquer prévue par cette

disposition ne nécessite pas de faute du professionnel de santé. Il s'agit en

quelque sorte d'un "retrait de sécurité" (cf. Jean-François

Dumoulin, in Commentaire LPMéd, N 4 ad art. 38b).

cc) Les conditions professionnelles et personnelles

pour l'octroi de l'autorisation de pratiquer sont réglées exhaustivement à

l'art. 36 LPMéd et les cantons ne sont pas habilités à en ajouter d'autres (cf.

TF 2C_316/2018 du 19 décembre 2018 consid. 5.1; arrêt GE.2012.0168 du 10

décembre 2012 consid. 3a; voir aussi FF 2005 157, spéc. ch. 2.6 ad

art. 36 LPMéd p. 210; Sprumont/Guinchard/Schorno, in Commentaire LPMéd,

N 21 ad compétences cantonales résiduelles; Jean-François Dumoulin,

in Commentaire LPMéd, N 5 ss ad art. 36). Les cantons se voient

donc attribuer par la loi fédérale sur les professions médicales des

compétences résiduelles de nature exécutive (cf. TF 2C_316/2018 du 19 décembre

2018 consid. 5.1; Sprumont/Guinchard/Schorno, in Commentaire LPMéd, N 6 ad

compétences cantonales résiduelles). Cela signifie que l'art. 37 LPMéd

permet certes aux cantons de subordonner l'autorisation de pratiquer à des

restrictions et à des charges, pour autant que celles-ci soient nécessaires

pour garantir des soins médicaux fiables et de qualité, mais que ces

restrictions et ces charges ne doivent pas constituer des conditions

professionnelles ou personnelles supplémentaires, ajoutées en violation du

principe de la primauté du droit fédéral (sur ce principe: art. 49 al. 1 Cst.;

ATF 143 I 352 consid. 2.2; arrêts CCST.2018.0005 du 30 novembre

2018 consid. 2a; CCST.2014.0003 du 16 février 2015 consid. 5a).

b) Dans le canton de Vaud, l'exercice des

professions de la santé est régi par la loi du 29 mai 1985 sur la santé

publique (LSP; BLV 800.01; ce texte étant complété par le règlement du 26

janvier 2011 sur l'exercice des professions de la santé; REPS; BLV 811.01.1).

Sans surprise, la profession de médecin dentiste figure dans la liste des

professions de la santé, arrêtée à l'art. 2 REPS. A teneur de l'art. 89 LSP, le

département est habilité à effectuer ou à faire effectuer les inspections des

cabinets exploités par des professionnels de la santé; il s'agit là de lui

permettre de veiller au respect des dispositions de la présente loi et de ses

règlements en la matière (al. 1). L'art. 8 REPS, quant à lui, pose des

exigences relatives aux locaux et installations afin qu'ils répondent aux

besoins de la pratique et exigences d'hygiène, de qualité et de sécurité.

3.

Dans le cas d'espèce, le recourant soutient que les reproches qui lui

sont adressés (absence de Suisse, celui-ci n'y exploitant au surplus aucun

cabinet dentaire) relèvent des obligations professionnelles énoncées à l'art.

40 LPMéd; or, selon lui, la violation de ces obligations doit conduire à des

mesures disciplinaires, à l'exclusion de la mesure administrative du retrait de

l'autorisation de pratiquer, fondé sur l'art. 38 LPMéd; en effet, à ses yeux,

un tel retrait suppose que les conditions fixées à l'art. 36 pour l'exercice de

cette profession ne soient plus remplies par le praticien intéressé. Or, l'autorité

intimée ne retient nullement que le recourant ne remplirait plus les exigences

de l'art. 36 LPMéd.

a) Sur ce premier point, il faut sans doute donner

raison au recourant; le département ne fait nullement valoir que les conditions

posées par l'art. 36 LPMéd ne seraient plus remplies.

b) aa) Cependant, il faut également prendre en

considération l'art. 37 LPMéd, lequel permet au canton de poser des conditions

et charges à l'exercice de l'activité médicale envisagée, ce afin notamment de "garantir

des soins médicaux fiables et de qualité" (ATF 143 I 352, consid. 3.2;

voir aussi TF, 2C_539/2020 du 28 décembre 2020, consid. 4.4). A cet égard, il

faut relever que la doctrine considère que des charges peuvent être imposées

dans ce but en s'inspirant des exigences spécifiques mentionnées à l'art. 40

LPMéd. En d'autres termes, malgré les critiques du recourant sur ce point, il

faut retenir l'existence de points de contact entre les exigences professionnelles

de l'art. 40 LPMéd et les objectifs poursuivis par l'art. 37 LPMéd, pouvant

être garantis par des charges, même s'il en découle un certain flottement quant

à la distinction à opérer entre les procédures administratives basées sur l'art.

38 LPMéd et les procédures disciplinaires de l'art. 43 LPMéd (voir à ce sujet

Yves Donzallaz, Traité de droit médical, volume II, Le médecin et les

soignants, Berne 2021, N 2845, 2849 s., 2866 ss; voir aussi TF 2C_539/2020 du

28 décembre 2020 consid. 4.5).

bb) L'art. 37 LPMéd constitue la base légale de clauses

accessoires, telles que des conditions et charges pouvant accompagner une autorisation

de pratiquer la médecine, en l'occurrence la médecine dentaire.

A titre de comparaison, on relève que la

jurisprudence s'est fréquemment prononcée sur ce type de clauses accompagnant une

autorisation de construire, soit un autre type d'autorisation de police. Elle

retient ainsi que, comme toute décision créant des droits ou des obligations,

un permis de construire peut être affecté de diverses modalités (terme,

condition, charge), fixées dans des clauses accessoires (cf. Benoît Bovay, Le

permis de construire en droit vaudois, 2ème éd., Lausanne 1988, pp.

182 ss). Ce régime demeure toutefois soumis au principe de la légalité; lorsque

le requérant bénéficie d'un droit à l'autorisation requise une autorité ne peut

ainsi pas joindre à sa décision des clauses accessoires que la loi ne prévoit

pas (cf. arrêts AC.2021.0262 du 29 septembre 2022, consid. 5a; AC.2017.0361 du

27 mars 2019 consid. 2a/aa; AC.2016.0193/AC.2016.0202 du 21 mars 2017

consid. 2b/aa et les références; Pierre Moor/Etienne Poltier, Droit

administratif II, 3ème éd., Berne 2011, ch. 1.2.4.3, pp. 90 ss).

Lorsque la charge a pour but de préciser le contenu de l'obligation principale

telle qu'elle est posée par la loi, il n'est cependant pas nécessaire que la

base légale soit explicite (cf. Moor/Poltier, op. cit.,

ch. 1.2.4.3, p. 93 et les références). De même, dans le cas où la décision

à rendre repose sur un pouvoir d'appréciation de l'autorité (une dérogation,

par exemple), la clause accessoire n'a pas non plus à être prévue expressément

par la loi. Les conditions auxquelles l'octroi d'une autorisation est soumis

doivent être conformes au principe de proportionnalité (cf. arrêts AC.2021.0262

du 29 septembre 2022 consid. 5a; AC.2017.0361 du 27 mars 2019

consid. 2a/aa; AC.2016.0193/AC.2016.0202 du 21 mars 2017

consid. 2b/aa; AC.2012.0139 du 2 septembre 2013 consid. 3b et les références).

Ces considérations peuvent être transposées aux

charges susceptibles d'accompagner l'autorisation de pratiquer la médecine.

cc) On a vu plus haut que la LSP et le REPS posent

certaines exigences en lien avec les locaux exploités dans le cadre de

professions de la santé; ces exigences peuvent clairement s'appuyer sur l'art.

37 LPMéd, s'agissant de professions médicales. Autrement dit, on ne saurait

considérer que ces exigences ne reposent pas sur une base légale suffisante.

dd) Pris à la lettre, l'art. 8 REPS pose des

exigences quant aux locaux exploités; par contre, il ne prévoit pas

expressément que le médecin – spécialement le médecin dentiste – doit disposer

d'un cabinet où il peut accueillir ses patients. Pour la doctrine, cette

exigence va de soi (Donzallaz, op. cit., N 5291, avec de nombreuses

références à des dispositions cantonales, dont l'art. 8 REPS; l'auteur en

déduit d'ailleurs une interdiction de ce qu'il appelle la "médecine

foraine", exercée hors cabinet). Cela étant, on peut admettre en l'occurrence

que l'exigence d'exploiter un cabinet médical constitue une charge qui a pour

but de préciser seulement le contenu de l'obligation principale imposée au

médecin par la loi, de sorte qu'il n'est pas nécessaire que la loi la formule

explicitement. Elle doit en outre être considérée comme une charge ayant pour

but d'assurer des soins de qualité au sens de l'art. 37 LPMéd, de sorte que

celle-ci ne saurait être considérée comme violant le principe de primauté du

droit fédéral (art. 49 Cst.).

D'ailleurs, divers textes cantonaux lient

expressément l'autorisation de pratiquer à l'exploitation d'un cabinet; ainsi,

le canton de Bâle-Campagne prévoit-il que l'autorisation délivrée est caduque

si le praticien concerné n'ouvre pas son cabinet dans le délai prévu par la loi

ou si, sans motif particulier ni autorisation, il cesse temporairement de

pratiquer dans ce cabinet (voir à ce sujet Donzallaz, op. cit., N 2887).

Il découle ainsi de ces développements que l'exigence

de disposer d'un cabinet afin de pouvoir pratiquer comme médecin constitue une

modalité d'exercice de cette profession que les cantons peuvent prévoir au

titre de l'art. 37 LPMéd. Il en découle également que lorsque cette exigence n'est

plus remplie, l'autorisation peut être retirée.

ee) Par voie de conséquence, l'absence de Suisse du

praticien, celui-ci séjournant aux Etats-Unis, doit conduire à la même

conclusion. En effet, dans la mesure où il faut comprendre le droit positif en

ce sens que le médecin dentiste doit exploiter un cabinet – situé en l'occurrence

dans le canton de Vaud –, l'absence de celui-ci de Suisse l'empêche de

dispenser personnellement les soins à ses patients éventuels, qui plus est dans

un cabinet dentaire, nécessairement situé en Suisse. Là aussi, il s'agit d'une

exigence qui découle assez naturellement des obligations principales pesant sur

le médecin et qui peut donc lui être imposée sans que la loi ne l'exige

explicitement.

4.

Dans le souci d'être complet, on relèvera que l'art. 38 LPMéd ne confère

pas de pouvoir d'appréciation à l'autorité intimée. Si les conditions d'application

de ce texte sont remplies, celle-ci doit prononcer un retrait (Donzallaz, op.

cit., N 2883, voir aussi TF 2C_879/2013 du 17 juin 2014 consid. 7.2.2).

Cela étant, un tel retrait doit être néanmoins conforme au principe de

proportionnalité; autrement dit, il peut s'avérer plus conforme à ce principe de

modifier l'autorisation de pratiquer en l'assortissant de charges et de

conditions.

En l'occurrence, il apparaît cependant approprié de

prononcer un retrait pur et simple de l'autorisation de pratiquer, ce d'autant

que, dans un passé récent, le recourant a cru pouvoir pratiquer son art en la

forme de télémédecine, ce qui paraît extrêmement délicat s'agissant de médecine

dentaire.

Quoi qu'il en soit, la confirmation de la présente

décision ne préjuge pas du sort d'une éventuelle nouvelle demande que pourrait

présenter l'intéressé s'il revenait en Suisse et présentait un projet

comportant l'installation d'un cabinet dentaire.

5.

Il résulte des considérations qui précèdent que le pourvoi doit être

rejeté et la décision attaquée confirmée. Dès lors qu'il succombe, le recourant

doit supporter l'émolument d'arrêt et n'a pas droit à des dépens (art. 49 et 55

LPA-VD).

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Faits

I.

Le recours est rejeté.

Considérants

II.

La décision rendue le 20 août 2024 par la Cheffe du Département de la

santé et de l'action sociale, concernant le Dr A.________, est confirmée.

III.

L'émolument d'arrêt par 2'000 (deux mille) francs est mis à la charge de

A.________.

IV.

Il n'est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 25 novembre 2024

La

présidente:

Le présent arrêt est communiqué aux participants à la

procédure ainsi qu'à l'Office fédéral de la santé publique.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa

notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000

Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des

articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS

173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss

LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l'acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu'elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.