PE.2008.0031

CDAP - PE.2008.0031 - 2008-04-22 - c/Service de la population (SPOP)

22 avril 2008Français19 min

Source vd.ch

Faits

Vu les faits suivants

X._____________, ressortissante de la

République démocratique du Congo née le 23 mai 1946, est entrée en Suisse le 27

novembre 2000 pour déposer une demande d'asile.

Par décision du 24 janvier 2002,

l'Office fédéral des réfugiés (ODR) a rejeté la demande d'asile et prononcé le

renvoi de Suisse de X._____________. Le 10 février 2004, la Commission suisse

de recours en matière d'asile (CRA) a admis le recours formé contre cette

décision en tant qu'il concernait l'exécution du renvoi et a invité l'ODR à

prononcer l'admission provisoire en Suisse de X._____________. La CRA relevait

que le renvoi n'était pas raisonnablement exigible en raison de l'âge et de

l'état de santé de la recourante. Sur ce dernier point, elle relevait que la

recourante souffrait d'une hypertension artérielle sévère nécessitant un

traitement suivi et lourd auquel elle ne pouvait probablement pas avoir accès

dans son pays d'origine. On ne pouvait dès lors raisonnablement exclure qu'elle

soit exposée en cas de retour dans son pays à une mise en danger concrète de sa

vie ou de son intégrité corporelle au sens de l'art. 14a al. 4 de l'ancienne

loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l'établissement des étrangers.

L'ODR a prononcé l'admission

provisoire dans une décision du 18 février 2004.

Le 12 juin 2007, X._____________ a

demandé la transformation de son permis F en permis de séjour B. A l'appui de

sa requête, elle invoquait notamment son état de santé.

Par décision du 15 janvier 2008, le

Service de la population division asile (ci-après: SPOP) a refusé la

transformation du permis F de X._____________ en permis B pour des motifs

d'assistance publique. Il a retenu que l'intéressée était totalement dépendante

de l'aide de l'EVAM (anciennement FAREAS) depuis qu'elle se trouvait en Suisse.

X._____________ s'est pourvue contre

cette décision auprès de la Cour de droit administratif et public du Tribunal

cantonal le 25 janvier 2008 en concluant à sa réforme en ce sens qu'une

autorisation de séjour à l'année lui soit accordée. La recourante fait valoir

que la transformation de son permis F en permis B lui permettrait de trouver du

travail plus facilement et aurait un effet positif sur son état de santé. Le

SPOP a déposé sa réponse le 7 février 2008 en concluant au rejet du recours. La

recourante a déposé des observations complémentaires le 12 mars 2008.

Le tribunal a statué par voie de

circulation.

Considérants

1.

Aux termes de l'art. 4

al. 1 de la loi du 18 décembre 1989 sur la juridiction et la procédure

administratives (LJPA; RSV 173.36), la Cour de droit administratif et public connaît

en dernière instance cantonale de tous les recours contre les décisions

administratives cantonales ou communales lorsque aucune autre autorité n'est

expressément désignée par la loi pour en connaître. Elle est ainsi compétente

pour statuer sur les recours interjetés contre les décisions du SPOP rendues en

matière de police des étrangers.

2.

D'après l'art. 31 al. 1

LJPA, le recours s'exerce par écrit dans les 20 jours dès la communication de

la décision attaquée. En l'espèce, le recours a été déposé en temps utile et

satisfait aux conditions formelles énoncées à l'art. 31 al. 2 et 3

LJPA. En outre, la recourante, en tant que destinataire de la décision attaquée,

a manifestement qualité pour recourir au sens de l'art. 37 al. 1

LJPA, de sorte qu'il y a lieu d'entrer en matière sur le fond.

3.

La nouvelle loi fédérale du 16

décembre 2005 sur les étrangers (LEtr; RS 142.20) entrée en vigueur le 1er

janvier 2008 abroge et remplace l'ancienne loi fédérale du 26 mars 1931 sur le

séjour et l’établissement des étrangers (LSEE). Selon l'art. 126 al. 1 LEtr,

les demandes déposées avant l’entrée en vigueur de la présente loi sont régies

par l’ancien droit.

Simultanément, la nouvelle ordonnance

du 24 octobre 2007 relative à l’admission, au séjour et à l’exercice d’une

activité lucrative (OASA; RS 142.201) abroge et remplace l'ancienne ordonnance

du 6 octobre 1986 limitant le nombre des étrangers (OLE; RO 1986 1791 et les

modifications subséquentes). Les dispositions transitoires relatives à la LEtr

doivent être appliquées par analogie à cette ordonnance.

La présente demande ayant été formulée

avant le 1er janvier 2008, le litige doit être examiné à l'aune des

anciennes LSEE et OLE.

4.

Faute pour la LSEE d'étendre le

pouvoir d'examen de l'autorité de recours à l'opportunité, la Cour de droit

administratif et public n'exerce qu'un contrôle en légalité, c'est-à-dire

examine si la décision entreprise est contraire à une disposition légale ou

réglementaire expresse ou relève d'un excès ou d'un abus du pouvoir

d'appréciation (art. 36 let. a et c LJPA; cf. parmi d'autres, arrêt

du Tribunal administratif PE.1998.0135 du 30 septembre 1998, in RDAF 1999 I 242

consid. 4). Conformément à la jurisprudence, il y a abus du pouvoir

d'appréciation lorsqu'une autorité, usant des compétences qui lui sont dévolues

par la loi, se laisse guider par des considérations non pertinentes ou

étrangères au but des dispositions applicables, ou statue en violation des

principes généraux du droit administratif que sont l'interdiction de

l'arbitraire, l'égalité de traitement, la bonne foi et la proportionnalité (cf.

ATF 116 V 307 consid. 2 p. 310).

5.

a) Selon l'art. 1a LSEE, tout

étranger a le droit de résider sur le territoire suisse s'il est au bénéfice

d'une autorisation de séjour ou d'établissement. D’après l'art. 4 LSEE,

l'autorité statue librement, dans le cadre des prescriptions légales et des

traités avec l'étranger, sur l'octroi de l'autorisation de séjour. Elle tiendra

compte des intérêts moraux et économiques du pays, du degré de surpopulation

étrangère et de la situation du marché du travail (art. 16 al. 1 LSEE

et 8 du règlement d'exécution de la LSEE du 1er mars 1949). Ainsi,

les ressortissants étrangers ne bénéficient en principe d'aucun droit à

l'obtention d'une autorisation de séjour et de travail, sauf s'ils peuvent le

déduire d'une norme particulière du droit fédéral ou d'un traité international

(cf. parmi d'autres ATF 127 II 161 consid. 1a p. 164 = RDAF 2002 I

386.

et 127 II 60 consid. 1a p. 62 s. = RDAF 2002 I 390), ce qui n'est

pas le cas en l'espèce.

b) Selon l’art. 14a LSEE, si

l’exécution du renvoi ou de l’expulsion n’est pas possible, n’est pas licite ou

ne peut être raisonnablement exigée, l’ODM décide d’admettre provisoirement

l’étranger. L'admission provisoire prend fin notamment lorsque l'étranger

quitte la Suisse de son plein gré ou obtient une autorisation de séjour

(art. 14b al. 2 LSEE). Si le canton est favorable à l'octroi d'un

permis de séjour fondé sur l'art. 13 let. f ou 36 OLE, il doit soumettre

le dossier à l’ODM, qui décidera

selon la procédure habituelle s'il s'agit d'un cas personnel d'extrême gravité.

c) En l'espèce, l'autorité intimée a

statué sur la prétention de la recourante, actuellement au bénéfice d’une

admission provisoire, à obtenir une autorisation de séjour hors contingent

fondée sur les art. 13 let. f et 36 OLE. Le présent recours tend à

faire trancher la question de savoir si l'autorité intimée a refusé à juste titre

de transmettre le dossier de la recourante à l’ODM pour que ce dernier statue

en application des dispositions précitées.

6.

a) D'après l'art. 13 let. f OLE, ne

sont pas comptés dans les nombres maximums les étrangers qui obtiennent une

autorisation de séjour dans un cas personnel d'extrême gravité ou en raison de

considérations de politique générale. Dans la pratique, on parle, pour les

permis de séjour délivrés dans les cas de rigueur, de permis

"humanitaires".

b) Les mesures de limitation visent,

en premier lieu, à assurer un rapport équilibré entre l'effectif de la

population suisse et celui de la population étrangère résidante, ainsi qu'à

améliorer la structure du marché du travail et à assurer un équilibre optimal

en matière d'emploi (art. 1er lettres a et c OLE). L'art. 13 let. f OLE

soustrait aux mesures de limitation «les étrangers qui obtiennent une

autorisation de séjour dans un cas personnel d'extrême gravité ou en raison de

considérations de politique générale». Cette disposition a pour but de faciliter

la présence en Suisse d'étrangers qui, en principe, seraient comptés dans les

nombres maximums fixés par le Conseil fédéral, mais pour lesquels cet

assujettissement paraîtrait trop rigoureux par rapport aux circonstances

particulières de leur cas ou pas souhaitable du point de vue politique. Il

découle de la formulation de l'art. 13 let. f OLE que cette disposition

dérogatoire présente un caractère exceptionnel et que les conditions mises à la

reconnaissance d'un cas de rigueur doivent être appréciées restrictivement. Il

est nécessaire que l'étranger concerné se trouve dans une situation de détresse

personnelle. Cela signifie que ses conditions de vie et d'existence, comparées

à celles applicables à la moyenne des étrangers, doivent être mises en cause de

manière accrue, c'est-à-dire que le refus de soustraire l'intéressé aux

restrictions des nombres maximums comporte, pour lui, de graves conséquences.

Lors de l'appréciation d'un cas personnel d'extrême gravité, il y a lieu de

tenir compte de l'ensemble des circonstances du cas particulier. La

reconnaissance d'un cas personnel d'extrême gravité n'implique pas forcément

que la présence de l'étranger en Suisse constitue l'unique moyen pour échapper

à une situation de détresse. Par ailleurs, le fait que l'étranger ait séjourné

en Suisse pendant une assez longue période, qu'il s'y soit bien intégré

socialement et professionnellement et que son comportement n'ait pas fait

l'objet de plaintes ne suffit pas, à lui seul, à constituer un cas d'extrême

gravité; il faut encore que la relation du requérant avec la Suisse soit si

étroite qu'on ne saurait exiger qu'il aille vivre dans un autre pays, notamment

dans son pays d'origine. A cet égard, les relations de travail, d'amitié ou de

voisinage que le requérant a pu nouer pendant son séjour ne constituent

normalement pas des liens si étroits avec la Suisse qu'ils justifieraient une

exemption des mesures de limitation du nombre des étrangers (ATF 124 II 110

consid. 2 p. 111 s. et les références).

c) Selon les art. 52 let. a et 53 OLE,

l'Office fédéral des migrations (ODM) est seul compétent pour accorder un

permis de séjour en application de l'art. 13 f OLE en raison d'un cas de

rigueur (ATF 122 II 186 consid.

1b p. 188; 119 Ib 33 consid. 3a p. 39). Autrement dit, le canton qui entend

délivrer une autorisation de séjour sans l'imputer sur son contingent peut

uniquement proposer aux autorités fédérales d'exempter l'intéressé des mesures

de limitation du nombre des étrangers, il n'est en revanche pas habilité à

statuer lui-même à cet égard (ATF 122 II 186 consid.

1d/bb p. 191). Pratiquement, l'application de l'art. 13 let. f OLE suppose

ainsi deux décisions, soit celle de l'autorité cantonale entendant délivrer

l'autorisation de séjour hors du contingent des nombres maximums, partant

proposer à l'autorité fédérale d'accorder une telle exemption, et celle de

l'autorité fédérale qui octroie cette exception, partant donne suite à la

proposition du canton.

d) Selon la jurisprudence fédérale,

l'art. 4 LSEE s'applique pleinement lorsqu'un étranger réclame une autorisation

de séjour fondée sur l'art. 13 let. f OLE. La reconnaissance d'un cas de

rigueur a pour seul effet d'exempter l'étranger des mesures de limitation du

nombre des étrangers; elle ne lui confère pas un droit à l'octroi d'une

autorisation de séjour. Ainsi, l'autorité cantonale compétente reste libre

d'accorder ou non une telle autorisation dans le cadre des prescriptions

légales et des traités avec l'étranger (ATF 119 Ib 33 consid. 1a p. 35, 91

consid. 1d p. 95). Elle n'a l'obligation de transmettre la demande à l'ODM pour

qu'il statue sur une exemption au sens de l'art. 13 let. f OLE que si elle

entend faire dépendre l'octroi de l'autorisation d'une exception aux nombres

maximums. Si tel n'est pas le cas, qu'elle ait l'intention de refuser

l'autorisation pour d'autres motifs et qu'elle n'évoque les mesures de

limitation qu'à titre subsidiaire, l'autorité cantonale n'est pas tenue de

requérir une décision de l'autorité fédérale avant de refuser la demande (ATF

119.

Ib 91 consid. 2c p. 97). En d'autres termes, les cantons n'ont pas

l'obligation de transmettre la requête d'un étranger tendant à l'exemption des

mesures de limitation à l'autorité fédérale compétente, lorsqu'ils n'entendent

de toute façon pas lui délivrer une autorisation de séjour, serait-elle hors

contingent. Peu importe alors que l'étranger puisse ou non être exempté des

mesures de limitation de l'OLE.

Le Tribunal administratif concevait

ces "autres motifs" comme des motifs de police des étrangers

(existence d'infractions aux prescriptions de police des étrangers, motifs

d'expulsion, d'assistance publique, etc.; entre autres arrêts, PE.2003.0459 du

15.

septembre 2004).

Dans un arrêt de

principe et après examen de la jurisprudence rendue en la matière, le Tribunal

administratif avait retenu que le SPOP était tenu de transmettre le dossier à

l'ODM comme objet de sa compétence selon l'art. 52 let. a OLE, mis en relation

avec l'art. 13 let. f OLE, lorsque l'octroi d'une autorisation conformément aux

dispositions de la LSEE n'entrait pas en ligne de compte, mais que les

conditions d'un cas de rigueur au sens de l'art. 13 let. f OLE - suivant les

critères développés par l'ODM et le Tribunal fédéral - étaient apparemment

remplies (PE.2006.0451 du 23 avril 2007 consid. 4 b in fine).

e) L'art. 13 let. f OLE figure au chapitre 2 de l'ordonnance

intitulé "Etrangers exerçant une activité lucrative". Par

définition, l'application de cette disposition suppose par conséquent que

l'étranger concerné exerce une telle activité (v. arrêt TA PE.2005.0264 du 27

avril 2006 consid. 2; Alain Wurzburger, La jurisprudence récente du

Tribunal fédéral en matière de police des étrangers, RDAF 1997 I p. 267 ss,

spéc. p. 291). S'agissant des étrangers qui, comme c'est la cas de la

recourante, n'exercent pas d'activité lucrative, l'art. 36 OLE prévoit

qu'une autorisation de séjour peut leur être accordée "lorsque des

raisons importantes l'exigent". Les motifs importants de

l’art. 36 OLE constituent une notion juridique indéterminée. Les

Directives LSEE rappellent à leur chiffre 541 qu’une application trop large de

l’art. 36

OLE

s’écarterait des buts de l’ordonnance limitant le nombre des étrangers.

Toujours selon ces directives, l’art. 36 OLE peut être invoqué, par

analogie avec l’art. 13 let. f OLE, dans des situations où l’étranger

peut faire valoir qu’il se trouve dans une situation personnelle d’extrême

gravité, pour autant qu’il n’envisage pas d’activité lucrative dans notre pays.

Dans un tel cas, les critères développés en application de l'art. 13 let. f

OLE s’appliquent par analogie.

7.

L'autorité intimée oppose dans le cas

présent à la recourante le fait qu'elle est totalement dépendante de l'aide

sociale octroyée par l'organisme chargé de l'accueil et de la prise en charge

des requérants d'asile (EVAM, anciennement FAREAS) depuis son arrivée en

Suisse. La recourante ne conteste pas cet état de fait. Elle soutient toutefois

que l'octroi d'un permis de séjour B l'aiderait à trouver un emploi et que cela

aurait également des conséquences positives sur son état de santé.

a) L'art. 10 al. 1 let. d LSEE prévoit

qu'un étranger peut être expulsé de Suisse ou d'un canton si lui-même, ou une

personne aux besoins de laquelle il est tenu de pourvoir, tombe d'une manière

continue et dans une large mesure à la charge de l'assistance publique. Un

simple risque ne suffit pas; il faut bien davantage un danger concret de

dépendance aux services sociaux (cf. ATF 125 II 633, cons. 3c; 122 II 1,

consid. 3c). Pour apprécier si une personne se trouve dans une large mesure à la

charge de l'assistance publique, il faut tenir compte du montant total des

prestations déjà versées à ce titre. Pour évaluer si elle tombe d'une manière

continue à la charge de l'assistance publique, il faut examiner sa situation

financière à long terme. Il convient, en particulier, d'estimer, en se fondant

sur la situation financière actuelle de l'intéressé et sur son évolution

probable, s'il existe des risques que, par la suite, il se trouve à la charge

de l'assistance publique (ATF 122 et 125 précités). Si la situation concerne un

couple ou une famille, il faut prendre en compte la disponibilité de chacun de

ses membres à participer financièrement à cette communauté et à réaliser un

revenu. Celui-ci doit être concret et vraisemblable et, autant que possible, ne

pas apparaître purement temporaire (en matière de regroupement familial, cf.

ATF 122 précité). Pour le reste, la notion d'assistance publique s'interprète

dans un sens technique. Elle comprend l'aide sociale traditionnelle et les

revenus minima d'aide sociale à l'exclusion des prestations d'assurances

sociales, comme les indemnités de chômage (cf. ATF non publié 2A.11/2001 du 5

juin 2001, cons. 3a).

Le Tribunal administratif et la Cour

de droit administratif et public du Tribunal cantonal ont jugé de manière

constante que le fait qu'un requérant se trouve dans la situation visée par

l'art. 10 al. 1 let. d LSEE faisait obstacle à toute transformation d'un permis

F en permis B (pour ce qui est de la jurisprudence récente, voir notamment

arrêts PE 2007.0033 du 23 octobre 2007, PE.2007.0361 du 28 novembre 2007,

PE.2007.0374 du 20 décembre 2007 et PE.2007.306 du 8 février 2008).

b) En l'occurrence, dès lors que la

recourante ne conteste pas émarger à l'assistance publique depuis son arrivée

en Suisse, il n'y a pas lieu de s'écarter du principe rappelé ci-dessus.

Certes, il est possible que la détention d'un permis F puisse, dans certains

cas, rendre plus difficile l'obtention d'un emploi. Toutefois, le tribunal

administratif a déjà eu l'occasion de relever que les craintes d'un employeur à

cet égard sont sans fondement puisque l'étranger au bénéfice d'un permis de

type F a non seulement la possibilité d'exercer une activité lucrative en

Suisse mais de surcroît n'est pas soumis aux conditions restrictives de l'ordonnance

limitant le nombre des étrangers (cf. PE.2007.0361 consid. 3). Selon la

jurisprudence, la détention d'un permis F n'est ainsi pas un obstacle en soi à

une intégration professionnelle en Suisse et le titulaire d'un permis F ne

saurait par conséquent prétendre à l'octroi d'un permis B au seul motif qu'il

éprouve des difficultés à trouver du travail (cf. arrêt PE:2007.0333 précité).

Au demeurant, une intégration particulièrement réussie, qui pourrait justifier

l'octroi d'un permis B, suppose précisément une insertion dans le monde du

travail et la capacité pour l'étranger concerné à être financièrement autonome

(PE.2006.0661 du 27 avril 2007).

8.

A l'appui de sa demande de

transformation de son permis F en permis B, la recourante invoque également son

état de santé. A l'appui de sa requête, elle a produit un certificat médical qui

confirme que son état de santé nécessite un traitement suivi et lourd avec des

médicaments qui ne sont vraisemblablement pas disponibles dans son pays.

a) Des motifs médicaux peuvent, selon les circonstances, conduire à la

reconnaissance d'un cas de rigueur lorsque l'intéressé démontre souffrir d'une

sérieuse atteinte à la santé qui nécessite, pendant une longue période, des

soins permanents ou des mesures médicales ponctuelles d'urgence, indisponibles

dans le pays d'origine, de sorte qu'un départ de Suisse serait susceptible

d'entraîner de graves conséquences pour sa santé. En revanche, le seul fait

d'obtenir en Suisse des prestations médicales supérieures à celles offertes dans

le pays d'origine ne suffit pas à justifier une exception aux mesures de

limitation. De même, l'étranger qui entre pour la première fois en Suisse en

souffrant déjà d'une sérieuse atteinte à la santé ne saurait se fonder

uniquement sur ce motif médical pour réclamer une telle exemption (cf. arrêts

non publiés 2A.429/1998 du 5 mars 1999 et 2A.78/1998 du 25 août 1998; TA, PE

2005.348

du 13 décembre 2007 consid. 4).

b) Dans le cas d'espèce, il n'est pas nécessaire d'examiner si le suivi

médical dont la recourante a besoin constitue un cas de rigueur justifiant

l'octroi d'une autorisation de séjour en application de l'art. 36 OLE. En

effet, selon la jurisprudence, l'application de

cette disposition ne se justifie pas lorsqu'un étranger peut continuer d'être soigné

en Suisse parce qu'il est admis provisoirement (PE.2007.0286 précité,

PE.2005.0666 du 15 mai 2006 et PE.2003.0487 du 30 juin 2004).

9.

Il résulte des

considérants qui précèdent que le recours doit être rejeté et la décision

attaquée maintenue. Vu la situation financière de la recourante, aucun

émolument de justice ne sera mis à sa charge.

Dispositif

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Le recours est rejeté.

II.

La décision rendue le 15 janvier 2008

par le Service de la population est confirmée.

III.

Les frais du présent arrêt sont

laissés à la charge de l'Etat.

Lausanne, le 22 avril 2008

président:

Le présent arrêt est communiqué aux

destinataires de l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente

jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en

matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du

17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours

constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.