PE.2008.0390

CDAP - PE.2008.0390 - 2009-03-10 - X.________/Service de la population (SPOP)

10 mars 2009Français19 min

Recours admis contre une décision refusant le changement de canton et l'autorisation de séjour à un ressortissant péruvien ayant épousé une Suissesse, le SPOP ayant accordé trop d'importance à l'existence d'une condamnation pénale à une peine privative de liberté de 18 mois avec sursis pendant 3 ans pour infractions et contravention à la LStup au regard des autres éléments à prendre en considération (durée du séjour en Suisse de 7 ans, absence d'autre condamation pénale, indépendance financière, reprise de la vie de couple après la sortie de prison et volonté du recourant de tirer un trait sur son passé en changeant de canton).

Faits

Vu les faits suivants

A. X.________ Y.________, né le 9 juillet 1974, de

nationalité péruvienne, est entré en Suisse le 9 octobre 2000. Le 9 novembre

2000, il a épousé B. Z.________, ressortissante suisse née en 1965.

Une autorisation de séjour au titre du

regroupement familial lui a été délivrée puis renouvelée régulièrement jusqu'au

8 décembre 2007 par le Canton du Valais. Les époux X.________ Y.________

habitaient la Commune de 2******** où le recourant travaillait dans un

établissement public.

Le 27 septembre 2007, le juge d'instruction du

Bas-Valais a reconnu A. X.________ Y.________ coupable d'infractions et de

contravention à la loi fédérale sur les stupéfiants (soit vente et courtage de

cocaïne entre 2005 et le 24 mars 2007, courtage d'ecstasy entre 2005 et 2007,

consommation de cocaïne, MDMA, marijuana et ecstasy entre novembre 2005 et

février 2007) et l'a condamné à une peine privative de liberté de dix-huit mois

avec sursis pendant trois ans, déduction faite de six mois de détention subie

du 28 mars 2007 au 28 septembre 2007 (lendemain de la condamnation) et à une

amende de 800 francs. L'octroi du sursis a été subordonné à l'observation

régulière par le condamné d'un suivi médical.

Le jour de la libération du recourant,

l'homologue valaisan du SPOP a chargé la police municipale de 2******** de

déterminer où et avec qui il logeait et où il travaillait. Cette enquête n'a

pas eu lieu car la police communale a signalé que le recourant et son épouse

avaient annoncé leur départ pour 3********.

Le 5 octobre 2007, A. X.________ Y.________

a fait part au Service de la population (SPOP) de son intention de s'installer

dans le Canton de Vaud pour être auprès de sa femme, qui avait désormais terminé

sa formation professionnelle et travaillait à 4********. Il s'est en outre

annoncé au bureau des étrangers de la Commune de 3******** pour y annoncer son

arrivée et remplir le "rapport d'arrivée" idoine. Un départ pour

1******** a ensuite été annoncé par le couple pour le 18 décembre 2007.

Après avoir achevé une formation

d'éducatrice de la petite enfance, B. Z.________ travaille à 80 % depuis le 1er

août 2007 en cette qualité auprès de la Commune de 4******** pour un traitement

mensuel brut de 3'722 fr. 20.

Le 1er février 2008, le SPOP a avisé A. X.________

Y.________ qu'il envisageait de refuser sa demande de changement de canton au

vu de la condamnation pénale dont il avait fait l'objet et lui a imparti un délai

pour se déterminer.

A. X.________ Y.________ a répondu le

21 février 2008 au SPOP que sa demande de changement de canton visait à lui

permettre de vivre auprès de son épouse, désormais domiciliée à 1********. Il

ajoutait que pendant son séjour en prison, il avait perdu son travail sur 5********

et pensait que le Canton de Vaud lui offrirait de bonnes opportunités

professionnelles. Malheureusement, il se retrouvait hospitalisé suite à un

accident, avec notamment les deux bras dans le plâtre. Dans ces conditions, il

lui était difficile de trouver un emploi. A. X.________ Y.________ indiquait par

ailleurs qu'en Suisse depuis 2000, il avait toujours travaillé et n'avait

jamais dépendu de l'aide sociale. S'agissant de la condamnation pénale du 27

septembre 2007, A. X.________ Y.________ précisait qu'il avait été condamné

après avoir reconnu les faits. Il ajoutait avoir payé et continuer de payer sa

dette envers la société. Il disait avoir compris la leçon. Un changement de

canton devrait l'aider à tourner la page.

A. X.________ Y.________ a été

hospitalisé à l'Hôpital de 6******** du 6 février 2008 au 18 février 2008, puis

à partir de cette date jusqu'au 28 mars 2008 à celui de 7********, suite à une

chute à 5******** le 6 février 2008 dans des circonstances peu claires. Il a

souffert en particulier d'une fracture du bassin et du fémur proximal, qui ont

nécessité une immobilisation par lit strict pour quatre semaines. Il a

également subi une double opération des poignets avec immobilisation pour cinq,

respectivement six semaines. A. X.________ Y.________ a pu bénéficier de

pleines indemnités journalières de son assureur-accident.

Suivant les attestations figurant dans le dossier

du SPOP, A. X.________ Y.________ ne fait pas l'objet de poursuites en cours ni

d'actes de défaut de biens après saisie et n'a jamais bénéficié de l'aide

sociale, ni dans le Canton de Vaud, ni dans celui du Valais. Au mois de janvier

2008, A. X.________ Y.________ était apparemment inscrit au chômage.

Par décision du 6 octobre 2008, notifiée le 20

octobre 2008 à l'épouse de A. X.________ Y.________, le SPOP, sur la base de la

condamnation pénale du 27 septembre 2007, a refusé l'autorisation de séjour et

le changement de canton en faveur de ce dernier et a imparti à celui-ci un

délai d'un mois pour quitter notre territoire.

Par acte du 8 novembre 2008 de son avocat, A. X.________

Y.________ a recouru en temps utile auprès de la Cour de droit administratif et

public du Tribunal cantonal (CDAP) contre la décision du 6 octobre 2008. Il a

conclu à son annulation et à l'octroi d'une autorisation de séjour dans le

Canton de Vaud.

Par décision du 12 novembre 2008, l'effet

suspensif a été accordé au recours.

Le 19 décembre 2008, le SPOP s'est

déterminé, en conclurant au rejet du recours. Dans la récapitulation des faits,

l'autorité intimée relève qu'entendue le 4 avril 2007 par la police cantonale

valaisanne en qualité de prévenue d'infractions à la loi fédérale sur les

stupéfiants dans le cadre de l'enquête ouverte à l'encontre du recourant, son

épouse a déclaré qu'en 2002, elle avait déménagé à 3******** pour suivre une

formation d'éducatrice de la petite enfance tandis que le recourant continuait

à vivre en Valais où il travaillait. Dans une première phase, le couple a

continué à se voir pendant les week-ends. Si B. Z.________ n'avait pas signalé

lors des précédentes procédures de renouvellement de l'autorisation de séjour

du recourant que le couple ne faisait plus ménage commun depuis 2002, c'était pour

lui permettre de conserver son statut dans notre pays. Entendu également par la

police cantonale valaisanne le 6 juin 2007, le recourant a affirmé pour sa part

que la séparation d'avec son épouse datait de 2005 et qu'elle était provisoire.

Le 23 juillet 2007, entendue par la police municipale de 2********, l'épouse du

recourant a précisé qu'elle envisageait de reprendre la vie commune avec son

conjoint dès sa sortie de prison.

Le 18 janvier 2009, le recourant, par

l'intermédiaire de son conseil, a déposé un mémoire complémentaire à l'issue

duquel il a maintenu les conclusions de son recours et produit quelques pièces.

Le 19 janvier 2009, le SPOP a fait

savoir qu'il maintenait sa position.

Les arguments des parties seront

repris ci-après, dans la mesure utile.

Le tribunal a statué par voie de

circulation.

Considérants

1.

La loi fédérale du 16 décembre 2005 sur les

étrangers (LEtr; RS 142.20), entrée en vigueur le 1er janvier 2008,

a abrogé et remplacé la loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et

l'établissement des étrangers (LSEE). L'ancien droit reste toutefois applicable

aux demandes déposées, comme en l'espèce, avant cette date (art. 126 al. 1 LEtr).

2.

L'autorité intimée a refusé d'octroyer au

recourant une autorisation de séjour en raison de son antécédent judiciaire. La décision attaquée ne mentionne pas le fait que le recourant est

marié à une ressortissante suisse et ne cite pas non plus l'art. 7 LSEE qui lui

confère de ce fait un droit à une autorisation de séjour. On peut ainsi se

demander si elle n'a pas été rendue par inadvertance. Toutefois, dans sa

réponse au recours, l'autorité intimée expose qu'elle refuse l'octroi d'une

autorisation de séjour dans le Canton de Vaud au motif de la condamnation

pénale du 27 septembre 2007, tant en raison de la nature des faits reprochés,

qu'elle qualifie de graves, et de la date récente de la commission des

infractions, qui n'exclurait pas un risque de récidive. Elle fait valoir

également que la décision attaquée n'aurait pas pour effet de renvoyer le

recourant dans son pays d'origine, mais que l'on pourrait raisonnablement

admettre qu'il retourne dans le Canton du Valais et que son épouse l'y suive.

Sur ce dernier point, on peut se

demander si l'on peut encore soutenir un tel raisonnement, qui n'est pas loin

de considérer un canton tiers comme un territoire étranger où les conditions de

séjour seraient réglées différemment. Par exemple, lorsqu'est applicable la

nouvelle LEtr, la décision cantonale ordonnant le renvoi d'un étranger ne peut

plus être limité au territoire d'un canton (ATAF C-2918/2008

du 1er juillet 2008; PE.2008.0072 du 27 août 2008). Il est

vrai que sous l'empire de l'ancienne LSEE, le changement de canton requiert la

délivrance d'une nouvelle autorisation (art. 8 LSEE; art. 14 al. 3 RSEE; la

règle subsiste à l'art. 37 LEtr). Il n'en reste pas moins que même selon la

jurisprudence relative à la LSEE, il n'y a aucune raison de refuser un

changement de canton (même en cas de domicile séparé des époux, la vie commune

n'étant pas exigée) pour autant que les conditions de délivrance d'une

autorisation de séjour soient remplies, en particulier en l'absence d'une des

exceptions prévues à l'art. 7 LSEE ou d'un abus de droit (ATF 126 II 265,

consid. 2b in fine).

3.

L'autorité intimée ne soutient pas que l'on serait

en présence d'un mariage de complaisance ou qu'invoquer ce lien matrimonial

pour prétendre au changement de canton, respectivement demander une

autorisation de séjour, serait constitutif d'un abus de droit car le mariage du

recourant avec une ressortissante suisse n'aurait plus de réalité juridique.

Apparemment, l'autorité valaisanne avait prévu d'investiguer cette question lors

de la libération du recourant mais l'enquête n'a pas eu lieu puisque les deux

époux ont annoncé aussitôt leur départ pour 3********. Rien ne permet, du moins

en l'état du dossier, de mettre en doute la déclaration la plus récente (le 23

juillet 2007) de l'épouse selon laquelle elle entend reprendre la vie commune

avec son conjoint dès sa sortie de prison.

4.

L'art. 7 al. 1 LSEE confère au conjoint étranger

d'un ressortissant suisse un droit à l'octroi et à la prolongation d'une

autorisation de séjour. La dernière phrase de cette disposition prévoit

toutefois que ce droit s'éteint lorsqu'il existe un motif d'expulsion.

a) D'après l'art. 10 al. 1 LSEE,

l'étranger peut être expulsé de Suisse ou d'un canton notamment s'il a été

condamné par une autorité judiciaire pour crime ou délit (let. a) ou si sa

conduite dans son ensemble et ses actes permettent de conclure qu'il ne veut

pas s'adapter à l'ordre établi dans le pays qui lui offre l'hospitalité ou qu'il

n'en est pas capable (let. b).

De même, le droit au respect de la

vie privée et familiale garanti par l'art. 8 par. 1 CEDH n'est pas absolu. Une

ingérence dans l'exercice de ce droit est possible selon l'art. 8 par. 2 CEDH,

pour autant que cette ingérence soit prévue par la loi et qu'elle constitue une

mesure qui, dans une société démocratique, est nécessaire à la sécurité

nationale, à la sûreté publique, au bien-être économique du pays, à la défense

de l'ordre et à la prévention des infractions pénales, à la protection de la

santé ou de la morale, ou à la protection des droits et libertés d'autrui (cf.

ATF 134 II 10 cons. 4.1; 125 II

521.

consid. 5;120 Ib 129 consid. 4b, 22 consid. 4a).

b) Le refus d'octroyer une

autorisation de séjour ou d'établissement au conjoint étranger d'un

ressortissant suisse sur la base de l'une des causes énoncées à l'art. 10 LSEE

suppose une pesée des intérêts en présence tant en vertu de l'art. 7 al. 1 LSEE

que de l'art. 8 par. 2 CEDH (cf. ATF 120 Ib 6 consid. 4a) et l'examen de la

proportionnalité de la mesure (cf. art. 11 al. 3 LSEE; ATF 116 Ib 113 consid.

3c). Pour apprécier ce qui est équitable, l'autorité tiendra notamment compte

de la gravité de la faute commise par l'étranger, de la durée de son séjour en

Suisse et du préjudice qu'il aurait à subir avec sa famille du fait de

l'expulsion, respectivement du refus d'accorder ou de prolonger une

autorisation de séjour ou d'établissement (cf. art. 16 al. 3, 1ère

phrase, RSEE).

c) Lorsque le refus d'octroyer ou de prolonger une autorisation de séjour ou

d'établissement se fonde sur la commission d'une infraction, la peine infligée par le juge pénal est le premier critère servant à

évaluer la gravité de la faute et à peser les intérêts. La durée de présence en

Suisse de l'étranger constitue un autre critère important; plus la durée de ce

séjour aura été longue, plus les conditions pour prononcer l'expulsion

administrative doivent être appréciées restrictivement. On tiendra par ailleurs

particulièrement compte, pour apprécier la proportionnalité de la mesure, de

l'intensité des liens de l'étranger avec la Suisse et des difficultés de

réintégration dans son pays d'origine (ATF 130 II 176, cons. 4.4.2; 125 II 521,

cons. 2b; 122 II 433, cons. 2c). Selon la jurisprudence relative à

l'autorisation de séjour du conjoint étranger d'un ressortissant suisse (ou

d'une personne titulaire d'une autorisation d'établissement), une condamnation

à deux ans de privation de liberté constitue la limite à partir de laquelle, en

général, il y a lieu de refuser une telle autorisation, du moins quand il

s'agit d'une demande d'autorisation initiale ou d'une requête de prolongation

déposée après un séjour de courte durée (ATF 134 II 10, cons. 4.3; 130 II 176,

cons. 4.1; 120 Ib 6, cons. 4b). La jurisprudence se montre particulièrement

rigoureuse en matière de consommation et de trafic de stupéfiants (ATF 122 II

433.

consid. 2c). La protection de la collectivité publique face au

développement du marché de la drogue constitue incontestablement un intérêt

public prépondérant justifiant l'éloignement de Suisse d'un étranger qui s'est

rendu coupable d'infraction grave à la loi fédérale sur les stupéfiants. Les

étrangers qui sont mêlés au commerce des stupéfiants doivent donc s'attendre à

faire l'objet de mesures d'éloignement (ATF 2A.424/2001 du 29 janvier 2002,

consid. 4a). Cette rigueur est d’ailleurs partagée par la Cour européenne des

droits de l’homme, qui a eu elle-même l’occasion de relever qu’ « au

vu des ravages de la drogue dans la population, et spécialement parmi les

jeunes, il se conçoit sans peine que les autorités fassent preuve d’une grande

fermeté à l’égard de ceux qui contribuent activement à la propagation du

fléau » (arrêt C. c. Belgique du 7 août 1996, Recueil des arrêts et

décisions 1996-III, ch. 35 p. 925). Cette jurisprudence est constante pour les

infractions graves en matière de stupéfiants (pour un exemple récent: ATF 2C_351/2008 du 22 octobre 2008).

5.

Le recourant souhaite vivre avec son épouse

désormais établie dans le Canton de Vaud et tirer un trait sur son passé dans

le Canton du Valais. L'existence de la condamnation pénale du 27 septembre 2007

ne serait pas seule déterminante pour juger de son droit à rejoindre son épouse

à 1********. Il requiert en substance que soit pris en considération l'ensemble

des circonstances, en particulier sa situation médicale.

Depuis son arrivée en Suisse, le 9

octobre 2000, le recourant a fait l'objet d'une condamnation pénale, pour

infractions à la loi fédérale sur les stupéfiants. Ces délits concernent tant la

vente et le courtage de cocaïne, le courtage d'ecstasy, que la consommation de

cocaïne, MDMA, marijuana et ecstasy. Les faits reprochés au recourant se sont

produits en l'espace de moins de deux ans et l'ordonnance de condamnation du

juge d'instruction valaisan indique que leur auteur les a reconnus avec peine. La

nature des infractions commises et la période durant laquelle elles se sont

produites ne doivent pas être minimisées. On ne se trouve toutefois pas en

présence d'un cas particulièrement grave. In casu, la condamnation du recourant

à une peine privative de liberté est inférieure à la limite des deux ans posée

par la jurisprudence et qui permet de refuser une autorisation de séjour lorsqu'il

s'agit d'une demande initiale ou d'une demande de prolongation déposée après un

séjour de courte durée. Ce seuil est indicatif et la durée de la peine n'est

pas à elle seule déterminante pour décider si l'intérêt public à tenir le

recourant éloigné de Suisse l'emporte sur l'intérêt privé de celui-ci à y

séjourner.

La durée de présence en Suisse est un

autre critère important à prendre en considération. Dans le cas particulier, le

recourant séjournait depuis sept ans en Suisse au moment du dépôt de la demande

litigieuse, ce qui n'est pas négligeable. Sous réserve de la décision précitée,

le recourant n'a jamais été condamné. On ne peut par ailleurs présumer un

risque de récidive ainsi que le suggère l'autorité intimée. Le recourant s'est

expliqué au sujet de sa propre consommation de produits stupéfiants devant les

autorités d'instruction valaisannes en racontant qu'il avait commencé à

consommer de la cocaïne à l'âge de 15 ans jusqu'à l'âge de 20 ans puis qu'il

avait fait en sorte d'échapper à cette consommation en quittant la capitale

péruvienne. S'en est suivie une période d'abstinence, qui a duré jusqu'en 2005.

Le recourant a ensuite repris de cette substance. Le recourant a ensuite

séjourné en prison. Quelques mois plus tard, il a été longuement hospitalisé.

L'on ne dispose pas d'élément concret qui permette de penser qu'une

consommation de drogues subsiste. Pendant son séjour en prison, le recourant a

perdu son emploi en Valais. Il a vraisemblablement été inscrit au chômage avant

d'être hospitalisé pendant presque deux mois au début de l'année 2008. Il a

ensuite été mis au bénéfice d'indemnités journalières. On ignore s'il est

actuellement en emploi. Mais il a toujours travaillé depuis qu'il est arrivé en

Suisse et sous réserve du bénéfice de quelques indemnités de l'assurance-chômage,

le recourant n'a jamais dépendu de l'aide sociale et n'a ni poursuite en cours,

ni acte de défaut de bien à sa charge. Depuis plus de sept ans qu'il est dans

notre pays, le recourant a de moins en moins d'attaches avec son pays

d'origine. Suivant les déclarations qu'il a faites à la police valaisanne le 6

juin 2007, il a encore des amis au Pérou, mais a très peu de contacts avec eux.

Son père est décédé et le recourant paie le loyer de l'appartement d'une pièce

dans lequel vit sa mère, âgée de 72 ans, à Lima. Son frère jumeau est domicilié

en Israël et il a encore deux demi-sœurs, l'une qui se trouve aux Etats-Unis et

l'autre qui vit entre le Mexique et le Pérou. En Suisse, le recourant y a son

épouse et ses amis, principalement à 5********. Un transfert dans le Canton de

Vaud auprès de son épouse, qui a une situation stable dans la région

lausannoise, paraît de nature à permettre au recourant de tirer un trait sur

son passé et à le réhabiliter.

En définitive, la durée du séjour en

Suisse, l'absence d'une autre condamnation pénale, l'indépendance financière,

la reprise de la vie de couple après la sortie de prison ainsi que le besoin de

tirer un trait sur le passé sont des circonstances importantes et le tribunal considère

que l'autorité intimée n'en a pas assez tenu compte dans l'examen d'ensemble de

la situation du recourant, accordant trop d'importance à la condamnation pénale

qui a été prononcée. Partant, l'autorité intimée aurait dû autoriser le

changement de canton et délivrer l'autorisation de séjour sollicitée.

6.

Les considérants qui précèdent conduisent à

l'admission du recours et à l'annulation de la décision attaquée. Le dossier

sera retourné à l'autorité intimée pour nouvelle décision dans le sens des

considérants. Vu l’issue du litige, l'arrêt sera rendu sans frais (art. 49 al.

1.

de la loi sur la procédure administrative du 28 octobre 2008 (LPA; RSV

173.

) a contrario). Le recourant, qui obtient gain de cause avec l'assistance

d'un mandataire professionnel, a par ailleurs droit à l'allocation de dépens

(art. 55 LPA).

Dispositif

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Le recours est admis.

II.

La décision du Service de la population du 6

octobre 2008 est réformée en ce sens que l'autorisation de séjour est délivrée

au recourant.

III.

L'arrêt est rendu sans frais.

IV.

L'Etat de Vaud, par le Service de la population,

versera au recourant une indemnité de 1'000 (mille) francs à titre de dépens.

Lausanne, le 10 mars 2009

Le président: La

greffière:

Le présent arrêt est communiqué aux

destinataires de l'avis d'envoi ci-joint ainsi qu'à l'ODM.

Il peut faire l'objet, dans les trente

jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en

matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du

17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours

constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.