PE.2012.0215

CDAP - PE.2012.0215 - 2012-06-28 - A. X.________ c/Service de la population (SPOP)

28 juin 2012Français10 min

Lorsqu'un ressortissant étranger, dans une procédure préparatoire de mariage, est invité à établir que son séjour en Suisse est légal au sens de l'art. 98 al. 4 CC, l'autorité compétente doit statuer sur sa demande d'autorisation de séjour en rendant une décision. En l'espèce, le SPOP s'est contenté de constater que le séjour en Suisse de la recourante n'était pas légal, en cochant la case correspondante sur la formule destinée à l'Etat civil. L'exigence de motivation que doit remplir une décision administrative n'étant en l'espèce pas remplie, le recours doit être admis et le dossier renvoyé au SPOP pour nouvelle décision.

Faits

Vu les faits suivants

A. X.________, ressortissante camerounaise née

le 13 février 1968, est entrée en Suisse le 10 décembre 2005, sans visa. Le 5

mars 2010, le Tribunal administratif fédéral a rejeté le recours qu’elle avait

interjeté contre la décision de l’Office fédéral des migrations (ODM) refusant

de donner son aval à la délivrance d’une autorisation de séjour fondée sur

l’art. 36 OLE (ATAF C-8650/2007). A la suite de cet arrêt, l’ODM lui a imparti

un délai au 31 mai 2010 pour quitter la Suisse. A. X.________ est demeurée en

Suisse.

Le 4 octobre 2010, A. X.________ et

C. Z.________, ressortissant congolais au bénéfice d'une autorisation

d'établissement (permis C), ont adressé une demande d'ouverture d'un dossier de

mariage à l'Office de l'Etat Civil de Lausanne. Par décision du 18 avril 2011,

le SPOP a refusé de délivrer une autorisation de séjour en vue de mariage en

faveur de A. X.________ et lui a imparti un délai de trois mois, non

prolongeable, pour quitter la Suisse pour le motif que les conditions de l'art.

98 al. 4 CC n’étaient pas remplies.

A. X.________ a recouru contre

cette décision auprès de la Cour de droit administratif et public du Tribunal

cantonal, qui a rejeté son recours par arrêt du 21 juin 2011 (PE.2011.0160).

En février 2012, A. X.________ a entamé des

démarches en vue de se marier avec B. Y.________, ressortissant suisse né le 12

janvier 1964.

Par lettre du 3 février 2012,

l'Office de l'état civil du Nord vaudois a adressé un courrier aux fiancés en

leur demandant une preuve du séjour légal de A. X.________. A cet effet, ils

ont été invités à se rendre aux guichets du SPOP.

Le 5 avril 2012, les fiancés ont

été auditionnés par la Division étrangers du SPOP. Le 4 mai 2012, ils ont écrit

au SPOP pour demander à ce dernier de se prononcer sur la question du séjour de

l’intéressée.

Le 7 mai 2012, le SPOP a envoyé à A.

X.________ une formule "Demande de détermination sur le séjour en

Suisse" destinée à l'Etat civil cantonal, sur laquelle la Division

étrangers du SPOP a coché la case "Le séjour du/de la requérant(-e) en

Suisse n'est pas légal". Ce document ne contient ni motivation, ni

indication des voie et délai de recours.

Par acte du 11 juin 2012, A. X.________ a

recouru auprès de la Cour de droit administratif et public en concluant à ce

que la décision entreprise soit annulée et à ce que son séjour soit autorisé

pour lui permettre de finaliser sa procédure de mariage.

Le SPOP a produit son dossier le 19

juin 2012.

Considérants

1.

En application de l’art. 30, let. b, de la loi

fédérale du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr; RS 142.20), en relation

avec l’art. 31 de l'ordonnance du 24 octobre 2007 relative à l’admission, au

séjour et à l’exercice d’une activité lucrative (OASA; RS 142.201), une

autorisation de séjour de durée limitée peut en principe être délivrée pour

permettre à un étranger de préparer en Suisse son mariage avec un citoyen

suisse ou avec un étranger titulaire d'une autorisation de séjour à caractère

durable ou d'établissement (titre de séjour B ou C). Avant l’entrée en Suisse,

l’office de l’état civil doit fournir une attestation confirmant que les

démarches en vue du mariage ont été entreprises et que l’on peut escompter que

le mariage aura lieu dans un délai raisonnable. De surcroît, les conditions du

regroupement familial ultérieur doivent être remplies (p. ex. moyens financiers

suffisants, absence d’indices de mariage de complaisance, aucun motif

d’expulsion). Des séjours d’une durée supérieure à six mois ne peuvent être

accordés que dans des cas isolés qui le justifient (Directives de l'Office

fédéral des migrations [ODM] "I. Domaine des étrangers", ch.

5.6.2.2.3

[état au 30 septembre 2011]).

Lorsque l'autorité cantonale

compétente en matière de police des étrangers statue sur une demande

d'autorisation de séjour en vue du mariage, c'est à elle - et non à l'officier

d'état civil - qu'il appartient de prendre en compte les exigences liées au

respect du droit au mariage et au principe de la proportionnalité; ladite autorité doit faire preuve de discernement lorsque

l'illégalité du séjour de l'un des fiancés en Suisse est de nature à empêcher

la célébration du mariage et à porter atteinte à la substance du droit au

mariage ou à constituer un obstacle prohibitif à ce droit (cf. ATF 5A_814/2011 du 17 janvier 2012, consid. 4; ATF 137 I 351,

consid. 3.7). L'autorité civile est ensuite liée par la décision de la police

des étrangers (ATF 137 I 351 précité). La Cour de droit administratif et public

a jugé que lorsqu'un ressortissant étranger, dans une procédure préparatoire de

mariage, est invité à établir que son séjour en Suisse est légal au sens de

l'art. 98 al. 4 CC, l'autorité compétente doit statuer sur sa demande

d'autorisation de séjour en rendant une décision et non l'éconduire au guichet

en établissant à l'intention de l'état civil une attestation selon laquelle le

séjour n'est pas légal (arrêt GE.2011.0080 du 20 février 2012).

2.

En l'espèce, la formule du 7 mai 2012 "Demande de détermination sur le

séjour en Suisse" constate que le séjour en

Suisse de la recourante n’est pas légal.

Dans une autre procédure devant la

cour de céans (GE.2011.0163 du 3 novembre 2011), le SPOP avait prétendu que la

"tolérance de séjour" (ou

plutôt son refus) n'était pas une décision susceptible de recours, faute de

créer ou de constater des droits et des obligations. Cette opinion a été

considérée comme insoutenable (PE.2012.0091 du 15 avril 2012). Même s'ils ne se

sont pas exprimé de manière très claire, les recourants ont bien demandé, dans

leur correspondance du 4 mai 2012, une autorisation de séjour en vue du mariage

de A. X.________. La réponse négative du SPOP n'est ainsi rien d'autre que le

rejet d'une demande tendant à créer des droits et des obligations ou en

constater l'existence, et constitue par conséquent une décision administrative

(art. 3 al. 1 let. c de la loi du 28 octobre 2008 sur

la procédure administrative [LPA-VD; RSV 173.36]).

3.

Une décision administrative doit notamment

contenir "les faits, les règles juridiques et les motifs sur lesquels

elle s'appuie" (art. 42 let. c LPA-VD). Cette

exigence découle du droit d'être entendu, tel qu’il est garanti par l’art. 29

al. 2 de la Constitution fédérale du 18 avril 1999 de la Confédération suisse

(Cst; RS 101), ainsi que par l'art. 27 al. 2 de la Constitution du 14 avril

2003.

du Canton de Vaud (Cst-VD; RSV 101.01). Ce droit confère notamment à toute

personne celui d’exiger, en principe, qu’une décision ou un jugement

défavorable à sa cause soit motivé. Il tend à éviter que l’autorité ne se

laisse guider par des considérations subjectives ou dépourvues de pertinence; il

contribue ainsi à prévenir une décision arbitraire. L’objet et la précision des

indications à fournir dépendent de la nature de l’affaire et des circonstances

particulières du cas; en règle générale, il suffit que l’autorité mentionne au

moins brièvement les motifs qui l’ont guidée (ATF 126 I 97 consid. 2a p.102; 112

Ia 107 consid. 2b p. 109). L’autorité peut se limiter à l’examen des questions

décisives pour l’issue du litige; il suffit que le justiciable puisse apprécier

correctement la portée de la décision et l’attaquer à bon escient, et que

l’autorité de recours puisse exercer son contrôle (ATF 134 I 83 consid. 4.1

p. 88; 133 I 270 consid. 3.1 p. 277; 130 II 530 consid.

4.

; 126 I 15 consid. 2a/aa

et les arrêts cités).

Ces exigences minimales ne sont en

l'occurrence pas remplies. La décision attaquée est dépourvue de toute

motivation, alors que l'importance d'une motivation est ici d'autant plus

grande que la décision, qui lie l'état civil, est de nature à empêcher la

célébration du mariage et à porter atteinte à la substance du droit au mariage

(cf. PE.2012.0091 du 25 avril 2012 consid. 3).

4.

Il n'appartient pas au tribunal de reconstituer,

comme s'il était l'instance précédente, l'état de fait ou la motivation

qu'aurait dû comporter la décision attaquée (arrêts PE.2012.0091 déjà

cité ; AC.2011.0170 du 31 août 2011; AC.2010.0239 du 13 mai 2011;

PE.2009.0010 du 1er mai 2009; BO.2008.0060 du 31 octobre 2008). Il

s'ensuit que le recours doit être admis et la décision attaquée annulée, le

dossier étant renvoyé au SPOP, Division étrangers, pour nouvelle décision

motivée sur la demande d'autorisation de séjour de la recourante, soit pour

qu’il explique cas échéant pour quelles raisons la recourante ne pourrait être

mise au bénéfice d’une exception (tolérance de séjour de six mois).

5.

Il résulte de ce qui précède que le recours apparaît

manifestement bien fondé et qu’il doit être admis sans qu'il soit nécessaire de

procéder à un échange d'écritures ou à d’autres mesures d'instruction (cf. art.

82.

al. 1 LPA-VD).

Il convient en conséquence de

laisser les frais de justice à la charge de l'Etat (art. 49 al. 1 LPA-VD).

Agissant par l'intermédiaire d'un mandataire professionnel, la recourante a

droit à des dépens (art. 55 al. 1, 91 ET 99 LPA-VD).

Dispositif

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

Le recours est admis.

II.

La décision du Service de la population du 7 mai

2012 est annulée et le dossier renvoyé à cette autorité pour nouvelle décision.

III.

Il n'est pas perçu d'émolument.

IV.

L'Etat de Vaud versera à A. X.________, par l'intermédiaire du

Service de la population, une indemnité de 800 (huit cents) francs à titre de

dépens.

Lausanne, le 28 juin 2012

La présidente: Le

greffier:

Le présent arrêt est communiqué aux

destinataires de l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente

jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en

matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du

17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours

constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,

indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.

Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.

Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,

pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la

décision attaquée.