Regionalgericht Maloja

Decisione del 9 giugno 2022

N. d'incarto ZK1 22 68

Istanza Prima Camera civile

Composizione Cavegn, presidente

Michael Dürst e Bergamin

Baldassarre, attuario

Parti A._____

reclamante

patrocinato dall'avv. Fabrizio Keller

San Roc, 6537 Grono

contro

B._____

resistente

patrocinata dall'avv. Ivan Behare

Contrada Fontanelle 4, 6612 Ascona

nella causa concernente

C._____

Oggetto modifica del luogo di dimora (misure supercautelari)

Atto impugnato decisione dell'Autorità di protezione dei minori e degli adulti Grigioni centrale/Moesa del 27.04.2022

Comunicazione 10 giugno 2022

Ritenuto in fatto:

A. I coniugi A._____ e B._____ sono genitori della figlia C._____, nata il _____ 2019. Detentrice della custodia parentale è la madre, mentre l'autorità parentale è esercitata comunemente dai genitori.

B. Con decisione del 6 luglio 2021 l'APMA Grigioni centrale/Moesa (in seguito: APMA) ha istituito una curatela educativa di vigilanza sulle relazioni personali in favore di C._____.

C. B._____ avendo segnalato l'intenzione di trasferirsi a D._____ tra le parti ha avuto luogo uno scambio di e-mail.

D. L'8 marzo 2022 l'APMA ha confermato la misura istituita in via cautelare in favore di C._____ e il mandato conferito a E._____, Ufficio curatori professionali Regione Moesa.

E. Il 22 aprile 2022 A._____ ha chiesto all'APMA di interdire a B._____ la modifica del luogo di dimora della figlia C._____.

F. Il 25 aprile 2022 B._____ ha segnatamente chiesto all'APMA di acconsentire al trasferimento all'estero della figlia C._____ a partire dal 1° maggio 2022 (o data successiva prossima), presso la nuova abitazione materna a D._____

G. L'apertura del procedimento è stata notificata alle parti in data 26 aprile 2022.

H. Con decisione in competenza individuale del 27 aprile 2022 l'APMA ha tra l'altro approvato – senza previa audizione della controparte – la modifica del luogo di dimora di C._____ da F._____ a D._____ postulata da B._____, revocando inoltre l'effetto sospensivo di un eventuale reclamo.

Fatti

I. Avverso tale decisione A._____ (in seguito: reclamante) ha interposto reclamo il 29 aprile 2022, postulando in via supercautelare – inaudita B._____ – e cautelare che alla decisione impugnata (recte: al reclamo) sia nuovamente conferito l'effetto sospensivo revocato dall'APMA, facendo pertanto divieto alla madre – sotto le comminatorie di perseguimento per disobbedienza a decisioni dell'autorità (art. 292 CP) nonché per sequestro di minore (art. 183 n. 2 CP) – di trasferirsi all'estero con la figlia C._____.

In via principale, il reclamante postula il rinvio degli atti all'APMA per nuova decisione. Egli chiede inoltre che a B._____ sia interdetto – sotto le comminatorie di perseguimento per disobbedienza a decisioni dell'autorità (art. 292 CP) nonché per sequestro di minore (art. 183 n. 2 CP) – di trasferirsi all'estero con la figlia C._____ fintantoché non sia chiarito se tale atto garantisca gli interessi della minore e i diritti alle relazioni personali della medesima con il padre; il tutto con protesta di spese e tasse a norma di legge.

L. L'istanza supercautelare è stata respinta con decreto del Presidente della Prima Camera civile del 2 maggio 2022.

M. Nella sua risposta del 9 maggio 2022 B._____ ha chiesto la reiezione del reclamo, nella misura in cui il medesimo si riveli ammissibile, con protesta di spese e ripetibili. Essa ha contestualmente presentato istanza di gratuito patrocinio, stralciata dai ruoli in data odierna in quanto divenuta priva d'oggetto (ZK1 22 77).

N. Il 10 maggio 2022 l'APMA ha inoltrato le sue osservazioni, in cui postula a sua volta che il reclamo sia respinto, per quanto si possa entrare nel merito dello stesso, oltre all'addossamento a norma di legge di spese e ripetibili.

O. Su relativa richiesta dell'istanza di reclamo, il 1° giugno 2022 la reclamante ha dichiarato di essersi trasferita in Italia insieme con la figlia C._____ a partire dal 9 maggio 2022, indicando l'indirizzo del luogo di dimora attuale. Una copia di tale scritto è stata trasmessa al resistente in data 8 giugno 2022.

Considerando in diritto:

1. Ammissibilità del reclamo

1.1. Il reclamo, inoltrato entro il termine di dieci giorni dalla comunicazione della decisione (super-)cautelare impugnata, sarebbe in linea di principio tempestivo (art. 314 CC in combinato disposto agli artt. 450 cpv. 1 CC, 445 cpv. 3 e 60 cpv. 2 LICC [CSC 210.100]). Il reclamo è anche debitamente motivato (art. 450 cpv. 3 CC). Nel Cantone dei Grigioni l'autorità giudiziaria di reclamo è il Tribunale cantonale (art. 60 cpv. 1 LICC), in seno al quale è competente la Prima Camera civile (art. 6 cpv. 1 lett. a OOTC [CSC 173.100]).

1.2. Tuttavia la circostanza che l'atto impugnato costituisca un provvedimento supercautelare, ovverosia una misura presa senza previa audizione di tutti i partecipanti al procedimento, è nella fattispecie pacifica. Nel contesto del diritto della protezione dei minori simili decisioni non sono impugnabili (art. 314 cpv. 1 CC in combinato disposto all'art. 445 cpv. 2 e 3 CC

e contrario; DTF 140 III 289 consid. 2.7, relativa al diritto di protezione degli adulti; TF 5A_429/2014 del 2.7.2014 consid. 3, relativa al diritto di protezione dei minori). Esse non sono peraltro nemmeno impugnabili con ricorso in materia civile al Tribunale federale ai sensi dell'art. 72 LTF (cfr. DTF 140 III 289 consid. 1.1).

1.3. Il collegio giudicante è pertanto tenuto a dichiarare inammissibile il reclamo in esame. Per la medesima ragione, il presidente della Prima Camera civile ha dovuto respingere l'istanza supercautelare relativa al (ri-)conferimento dell'effetto sospensivo al reclamo.

La dichiarazione d'inammissibilità s'impone oramai anche a causa dell'incompetenza internazionale delle autorità giudiziarie (e amministrative) svizzere frattanto intervenuta in seguito alla modifica – di per sé lecitamente avvenuta, in quanto disposta dall'APMA con decisione esecutiva – del luogo di residenza abituale del minore (art. 5 n. 2 della Convenzione dell'Aia sulla protezione dei minori [RS 0.211.231.011]; act. D.4).

Considerandi

2.

Critiche all'operato dell'APMA

Malgrado non entri nel merito del reclamo, il collegio giudicante non può esimersi dall'esprimere incomprensione per il modus operandi dell'istanza precedente, in relazione innanzitutto alla scelta stessa di emanare una decisione supercautelare (cfr. consid. 2.1 infra) e alle modalità d'emanazione della medesima (cfr. consid. 2.2 infra), nonché in relazione alla scelta di ritirare l'effetto sospensivo del reclamo (cfr. consid. 2.3 infra).

2.1

Presupposti per l'emanazione di provvedimenti supercautelari

2.1.1

Già l'adempimento dei requisiti per una decisione supercautelare ai sensi dell'art. 445 cpv. 2 CC appare nella fattispecie discutibile, ragion per cui anche la decisione in competenza individuale appare di dubbia correttezza (cfr. art. 58 cpv. 2 lett. a LICC; PTC 2013 n. 8). Simili provvedimenti presuppongono infatti un'urgenza tale per cui l'ascolto della controparte ne vanificherebbe lo scopo; laddove l'urgenza qualificata sia riconducibile al comportamento della persona richiedente l'emanazione della misura, tale circostanza può inoltre comportare la reiezione dell'istanza (sul tutto Luca Maranta/Christoph Auer/Michèle Marti, in: Geiser/Fountoulakis [edit.], Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, 6° ed., Basilea 2018, n. 8 ad

art. 445 CC). Nel caso di trasferimenti con minori all'estero l'APMA è infine anche tenuta a tener conto, nel bilanciamento degli interessi relativo all'opportunità di emanare provvedimenti supercautelari, della circostanza che il trasferimento causa regolarmente la modifica del luogo di residenza abituale del minore ai sensi dell'art. 5 della precitata Convenzione dell'Aia e pertanto la perdita della competenza internazionale delle autorità amministrative e giudiziarie elvetiche.

2.1.2

Nella fattispecie, pur essendo validi argomenti, il possibile inasprimento delle tensioni tra i genitori e il pregiudizio finanziario che la resistente avrebbe probabilmente incorso – a causa della necessità di corrispondere la pigione dell'appartamento locato in Italia e di dover contemporaneamente continuare a risiedere in Svizzera con la figlia – non costituivano con ogni probabilità giustificazioni sufficienti per l'emanazione di provvedimenti supercautelari. A causa della scarna motivazione della decisione impugnata, tale questione non può essere tuttavia definitivamente accertata in questa sede.

La questione può tuttavia anche essere lasciata irrisolta, non avendo il reclamante lamentato l'illiceità dell'emanazione di una misura supercautelare in sede di reclamo e non essendo il provvedimento nullo. Atti amministrativi non sono infatti di regola nulli, ma solamente impugnabili. Per giurisprudenza una decisione è nulla quando è gravata da vizi particolarmente gravi e riconoscibili con evidenza o perlomeno con una certa facilità; l'accertamento della nullità non deve inoltre compromettere gravemente la sicurezza del diritto (cosiddetta "teoria dell'evidenza"). I requisiti per la nullità secondo la teoria dell'evidenza devono essere adempiuti cumulativamente. Quali motivi di nullità entrano innanzitutto in considerazione gravi errori di procedura, come l'incompetenza dell'autorità amministrativa. Secondo dottrina e giurisprudenza, qualora evidenti, l'incompetenza funzionale e materiale costituiscono vizi gravi, comportanti la nullità del relativo atto amministrativo, salvo che l'autorità emanante fruisca, nel campo in questione, di un potere decisionale generale oppure che sia compromessa la sicurezza del diritto (sul tutto TF 8C_611/2020 del 5.3.2021 consid. 6.2, con rimandi giurisprudenziali e dottrinali). Nella fattispecie, un'eventuale incompetenza funzionale dovuta alla scelta di emanare la decisione in competenza individuale non era talmente evidente, rispettivamente facilmente riconoscibile, da causare la nullità del provvedimento impugnato.

2.1.3

L'APMA è tuttavia esortata a valutare con particolare cautela l'opportunità di emanare provvedimenti supercautelari in competenza individuale in simili casi. Di norma, alla luce di quanto appena illustrato, il necessario bilanciamento degli interessi imporrà l'emanazione di una decisione di merito – o, raramente, di una misura cautelare – in competenza collegiale.

2.2

Garanzie procedurali in caso d'emanazione di provvedimenti supercautelari

2.2.1

Inoltre, l'art. 445 cpv. 2 seconda frase CC impone all'autorità di impartire il (breve) termine per presentare osservazioni alle altre persone che partecipano al procedimento contemporaneamente all'emanazione dei provvedimenti supercautelari e di prendere quindi una nuova decisione cautelare o di merito (cfr. Luca Maranta/Christoph Auer/Michèle Marti, op. cit., n. 27 ad

art. 445 CC). Ne consegue anche che, laddove vi sia ancora urgenza, tale decisione (cautelare o di merito) dev'essere quindi presa senza indugio. L'inimpugnabilità di decisioni supercautelari deriva proprio dalla presunzione che il diritto di essere sentiti sancito dall'art. 29 cpv. 2 Cost. e dall'art. 6 n. 1 CEDU sia immediatamente concesso (si veda la giurisprudenza citata al consid. 1.2 supra).

2.2.2

Da quanto emerge dagli atti da essa inoltrata, l'APMA ha nella fattispecie omesso d'impartire un tale termine, ovverosia di accordare alla controparte del contenzioso il diritto di essere sentita, pur avendo la delicata questione in esame il potenziale – verificatosi – di causare un fatto compiuto di notevole gravità.

2.2.3

Tenuto dovuto conto di tale omissione, nonché della formulazione del dispositivo e del rimedio giuridico della decisione impugnata (act. B.2, dispositivo n. 1 e dispositivo n. 3), non si può nemmeno escludere – e non poteva pertanto neppure essere escluso dai patrocinatori dei partecipanti al procedimento – che l'istanza precedente abbia ritenuto definitiva la sua decisione supercautelare e non abbia pertanto più inteso emanare una decisione effettivamente impugnabile mediante reclamo. Il reclamante e la resistente – rispettivamente, per scrupolo di mandato, i loro patrocinatori – non potevano pertanto permettersi di non partecipare alla presente procedura e chiedere invece all'istanza precedente – come di principio corretto – di sentire il qui reclamante e decidere quindi senza indugio. Di tale circostanza dovrà esser tenuto conto nella ripartizione delle spese e delle ripetibili (cfr. consid. 3 infra).

2.2.4

L'APMA è pertanto esortata a impartire il termine per l'inoltro di osservazioni alla controparte di provvedimenti supercautelari da essa disposti contemporaneamente all'emanazione della decisione, ad emanare quindi senza indugio una nuova decisione – sia essa cautelare o di merito – e a illustrare ai partecipanti al procedimento già nella decisione supercautelare stessa il successivo iter del procedimento.

2.3

Liceità del ritiro dell'effetto sospensivo del reclamo

2.3.1

Nel presente contesto è infine imperativo rilevare che con sentenze Roth c. Suisse e Plazzi c. Suisse, entrambe dell'8 febbraio 2022, la Corte europea dei diritti dell'uomo ha stabilito – in relazione alle norme del diritto svizzero qui in esame – che decisioni di autorità non giudiziali quali l'APMA con contestuale ritiro dell'effetto sospensivo del reclamo (ex

art. 450c CC) violano il diritto all'accesso a un tribunale sancito all'art. 6 n. 1 CEDU nella misura in cui il trasferimento all'estero porta alla perdita della competenza internazionale delle autorità elvetiche ex art. 5 della precitata Convenzione dell'Aia (CtEDU n. 69444/17 dell'8.2.2022 cifre 49-78 e n. 44101/18 dell'8.2.2022 cifre 40-68).

2.3.2

L'APMA è pertanto esortata a non ritirare l'effetto sospensivo del reclamo in decisioni relative alla modifica del luogo di dimora di minori.

2.4

Conclusione

In sintesi, l'APMA è sollecitata a ottemperare in futuro a quanto illustrato ai consid. 2.1.3, 2.2.4 e 2.3.2 supra. Nel caso di specie, il suo operato ha inoltre di fatto costretto le parti a rivolgersi all'istanza di reclamo, nonostante la stessa non fosse competente, causando una vera e propria "panne di giustizia" (cfr. consid. 2.2.3 supra).

Quanto appena esposto nulla toglie invece, in ultima analisi, all'applicabilità nel caso di specie della prassi della Suprema Corte elvetica relativa all'inimpugnabilità di simili provvedimenti supercautelari, ragion per cui l'istanza di reclamo non può – come precedentemente indicato – entrare nel merito del gravame (cfr. consid. 1.3 supra).

3.

Spese e ripetibili

3.1

Spese

Considerate le circostanze della fattispecie in esame, segnatamente anche la situazione economica dei genitori (cfr. in particolare act. APMA 13, 45, 48 e allegati, nonché 55, allegati 2 e 8) e il modus operandi dell'istanza precedente, il quale ha praticamente imposto al reclamante di rivolgersi all'istanza di reclamo per non essere posto senza alcuna audizione dinanzi a un fatto compiuto di notevole gravità (cfr. consid. 2.2.3 e 2.4 supra), si rinuncia alla riscossione di una tassa di giustizia (art. 63 cpv. 3 LICC in combinato disposto all'art. 28 cpv. 1 lett. b OPMinA [CSC 215.010]). Tale conclusione s'imporrebbe peraltro già in applicazione dell'art. 107 cpv. 2 CPC, avendo l'istanza precedente nella fattispecie causato una vera e propria "panne di giustizia" ai sensi della relativa giurisprudenza (cfr. TF 5A_737/2016 del 27.3.2017 consid. 2.3; 4A_364/2013 del 5.3.2014 consid. 15.4; 5A_104/2012 dell'11.5.2012 consid. 4.4.2).

3.2

Ripetibili

3.2.1

Il modus operandi dell'istanza precedente e le conseguenze del medesimo per le parti impongono nella fattispecie anche l'addossamento delle ripetibili allo Stato in applicazione analogica dell'art. 107 cpv. 2 CPC (cfr. fra tante TC GR ZK2 21 30 del 30.9.2021 consid. 7.2, con riferimento a DTF 140 III 501 consid. 2.1 e David Jenny, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [edit.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], 3° ed., Zurigo 2016, n. 26 ad

art. 107 CPC). Per motivi di equità, tale indennizzo dev'essere versato ad entrambe le parti.

3.2.2

La resistente ha protestato le ripetibili per la procedura di reclamo (act. A.2, petito n. 2), quantificandole in CHF 1'250.00 (5 ore di lavoro alla tariffa oraria di CHF 250.00), cui andrebbero sommati il rimborso spese forfettario e l'IVA (cfr. act. A.2, pag. 5, terzo paragrafo). Essa non ha tuttavia inoltrato un accordo sull'onorario.

Il dispendio temporale allegato appare adeguato. In assenza di un accordo sull'onorario, la tariffa oraria dev'essere tuttavia fissata in CHF 240.00 (cfr. fra tante TC GR ZK1 16 133 del 24.11.2016 consid. 2.c, con rinvii). Sommando all'onorario di CHF 1'200.00 così determinato il rimborso spese forfettario del 3% (TC GR ZK1 18 30 del 21.6.2019 consid. 15.1) e l'IVA al tasso vigente del 7.7%, le ripetibili dovute alla resistente sono fissate in CHF 1'331.15.

3.2.3

Il reclamante ha a sua volta protestato le ripetibili per la procedura di reclamo (act. A.1, petito principale n. 3), senza inoltrare tuttavia una nota spese o un accordo sull'onorario.

Considerando adeguato anche per il suo reclamo un dispendio temporale di 5 ore e anche in tal caso applicabile la tariffa oraria mediana di CHF 240.00 (cfr. consid. 3.2.2 supra), da quanto precede discende che le ripetibili dovute alla reclamante devono essere a loro volta fissate in CHF 1'331.15.

La Prima Camera civile pronuncia:

Il reclamo è inammissibile.

Non si prelevano spese.

Il Cantone dei Grigioni è tenuto a versare a B._____ CHF 1'331.15 a titolo di ripetibili per la procedura di reclamo. L'indennizzo sarà versato dalla cassa dell'Autorità di protezione dei minori e degli adulti Grigioni centrale/Moesa.

Il Cantone dei Grigioni è tenuto a versare a A._____ CHF 1'331.15 a titolo di ripetibili per la procedura di reclamo. L'indennizzo sarà versato dalla cassa dell'Autorità di protezione dei minori e degli adulti Grigioni centrale/Moesa.

Contro questa decisione può essere interposto ricorso in materia civile ai sensi dell'art. 72 LTF. Il ricorso è da inoltrare al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, per scritto entro 30 giorni dalla notificazione della decisione con il testo integrale nel modo prescritto dagli artt. 42 seg. LTF. Per l'ammissibilità, il diritto, gli ulteriori presupposti e la procedura di ricorso fanno stato gli artt. 29 segg., 72 segg. e 90 segg. LTF.

Comunicazione a:

1.

/ 9

Art. 292 StGBart. 292 CPart. 292 CP

Art. 183 StGBart. 183 CPart. 183 CP

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Art. 314 ZGBart. 314 CCart. 314 Codice civile svizzero

Art. 450 ZGBart. 450 CCart. 450 Codice civile svizzero

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Art. 60 EGzZGBart. 60 EGzZGBart. 60 LICC

Art. 6 KGVart. 6 KGVart. 6 OOTC

Art. 314 ZGBart. 314 CCart. 314 Codice civile svizzero

Art. 445 Satzung des Europaratesart. 445 Statut du Conseil de l’Europeart. 445 3

BGE 140 III 289ATF 140 III 289DTF 140 III 289

5A_429/2014

Art. 72 BGGart. 72 LTFart. 72 LTF

BGE 140 III 289ATF 140 III 289DTF 140 III 289

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Art. 58 EGzZGBart. 58 EGzZGBart. 58 LICC

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8C_611/2020

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Art. 28 KESVart. 28 KESVart. 28 OPMinA

Art. 107 ZPOart. 107 CPCart. 107 CPC

5A_737/2016

4A_364/2013

5A_104/2012

Art. 107 ZPOart. 107 CPCart. 107 CPC

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Art. 107 ZPOart. 107 CPCart. 107 CPC

Art. 72 BGGart. 72 LTFart. 72 LTF