diffida a munirsi di un patrocinatore

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Numero d'incarto:

11.2004.132

Data decisione, Autorità:

11.02.2005, ICCA

Titolo:

diffida a munirsi di un patrocinatore

CAPACITÀ PROCESSUALE

art. 39 CPC-TI

Incarto n.

11.2004.132

Lugano

11 febbraio

2005/rgc

In nome

della Repubblica e Cantone

del Ticino

La prima Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

G. A. Bernasconi, presidente,

Giani e Lardelli

segretaria:

Chietti Soldati, vicecancelliera

sedente per statuire nella causa OA.2004.576 (divorzio

su richiesta unilaterale) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1,

promossa con petizione dell'11 settembre 2004 da

AP 1

contro

AO 1

giudicando ora sul decreto del 4 ottobre 2004 con cui il Pretore ha

fissato alle parti un termine di 10 giorni per munirsi di un patrocinatore;

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti di questione: 1. Se

dev'essere accolto l'appello (“ricorso”) dell'11 ottobre 2004 presentato da AP

1 contro il decreto emesso il 4 ottobre 2004 dal Pretore del Distretto di

Lugano, sezione 1;

2. Il

giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: A. AP 1 (1962) e AO 1 (1959) si sono sposati a __________, nei __________,

il 7 aprile 1989. Dal loro matrimonio sono nati J__________, il 24 novembre

1991, e M__________, il 28 gennaio 1996. Il marito lavora per l'albergo “__________”

di __________, gestito dalla __________, amministrata dai suoi genitori. Dopo

la nascita del primogenito la moglie, di formazione massaggiatrice, non risulta

avere più esercitato attività lucrativa, limitandosi a eseguire “lavoretti a

ore”. Essa consta essere partita insieme con i figli per l'Inghilterra nel

settembre 1997.

B. Il

14 settembre 2004 è pervenuta alla Pretura del Distretto di Lugano una

“richiesta di divorzio” datata 16 luglio 2004 sottoscritta da AP 1, cui era

allegata una convenzione sugli effetti del divorzio firmata unicamente da lui.

Simultaneamente è giunta alla Pretura un'altra “richiesta di divorzio”, datata

11 settembre 2004, in cui lo stesso AP 1 affermava che la moglie “accetta le

convenzioni stipulati da ambedue parti durante quest'anno però si oppone al

divorzio”. Il presidente della Pretura ha assegnato il caso quello stesso

giorno alla sezione 1.

C. Con

decreto del 15 settembre 2004 il Pretore, rilevata la litispendenza di una procedura

di divorzio su richiesta unilaterale che l'attore non era in grado di proporre

e discutere con la necessaria chiarezza, ha diffidato AP 1 a munirsi di un

patrocinatore entro 15 giorni. Il 29 settembre 2004 AP 1 ha scritto alla

Pretura che la moglie aderiva al divorzio, allegando una fotocopia della

convenzione firmata anche da lei, che quindi “non c'è più la necessità di un

patrocinatore” e che “il Sig. Giudice di pace” era invitato a prendere atto di

ciò.

D. Accertato

che la convenzione prodotta appariva “assolutamente claudicante”, che agli atti

mancava la maggior parte della documentazione prescritta dalla legge, che

nell'accordo non figuravano le indicazioni sulle modalità scelte circa lo

scioglimento e la liquidazione del regime matrimoniale, che l'istante non aveva

reso verosimile il rispetto dei parametri giurisprudenziali circa il contributo

di mantenimento per i figli, sicché così com'era la convenzione non poteva

essere omologata, con decreto del 4 ottobre 2004 il Pretore ha assegnato ai

coniugi un ultimo termine di 10 giorni per dotarsi di un patrocinatore.

E. Contro

il decreto appena citato AP 1 ha introdotto una lettera dell'11 ottobre 2004

nella quale dichiara di “prendere rincorso[BG1] ” (sic), la convenzione sugli effetti del divorzio essendo

stata firmata da entrambi i coniugi, “che hanno così espresso il loro accordo

con i parametri fissati”. Egli afferma inoltre che la convenzione “si basa sui

fatti vissuti dai coniugi da più di sei anni”, dimostratisi “validi e

corretti”, che le parti hanno un buon accordo e che non sussiste pertanto la

necessità di imporre loro un avvocato. Lo scritto non ha formato oggetto di

intimazione.

in diritto: 1. L'ingiunzione

con cui il giudice diffida una parte a provvedersi di un avvocato è un decreto,

così com'è un decreto la successiva nomina di un patrocinatore d'ufficio in

caso di renitenza (rinvii in: Cocchi/Trezzini,

CPC massimato e commentato, Lugano 2000, n. 17 ad art. 39). Tale decreto è

impugnabile “nel termine ordinario”, ma l'appello è trattato unicamente con la

prima appellazione sospensiva, salvo che ottenga effetto sospensivo (art. 96

cpv. 4 CPC). Nella fattispecie il Pretore non ha conferito effetto sospensivo

al ricorso, né l'attore lo ha postulato. Che l'impugnazione possa essere

trattata allo stadio attuale del procedimento appare quindi dubbio. Sia come

sia, visto che – come si vedrà oltre – il rimedio è destinato all'insuccesso,

la questione può restare irrisolta.

2. Ogni

persona avente l'esercizio dei diritti civili, come pure le società in nome

collettivo e quelle in accomandita, possono procedere in lite con atti propri

(art. 38 cpv. 1 CPC). La capacità processuale comprende, appunto, la facoltà di

compiere personalmente tutti gli atti di causa (art. 39 cpv. 1 CPC). Nel

Cantone Ticino, come nel resto della Svizzera, le parti non sono obbligate a

farsi patrocinare in giudizio, obbligo che esiste invece in Germania e in

Italia per la maggior parte dei processi civili (sentenza del Tribunale

federale 5P.340/1995 del 23 novembre 1995, consid. 3a con richiami). Quando il

giudice ritiene però che una persona non sia capace di proporre e di discutere

con la necessaria chiarezza la propria causa, la diffida a munirsi entro breve

termine di un legale, con la comminatoria della nomina di un avvocato d'ufficio

(art. 39 cpv. 2 CPC).

Proprio

perché configura una restrizione della capacità processuale, questo provvedimento

deve giustificarsi alla luce delle circostanze concrete, oggettive o soggettive

(Rep. 1989 pag. 168 in alto, 1988 pag. 375 consid. a). Decisiva è la

ponderazione delle capacità personali della parte per rapporto al grado di difficoltà

che la causa presenta, considerato anche la fase in cui essa si trova. Una

parte può apparire in­capace di difendersi personalmente, ad esempio, per

insufficienti cognizioni giuridiche, ma anche per malattia, per incapacità di

provvedere a sé medesima o per il suo contegno sconveniente, che turba l'ordine

del processo (Poudret in: Commentaire

de la loi fédérale d'organisation judiciaire, vol. I, Berna 1990, n. 7.2 ad

art. 29; I CCA, sentenza inc. 11.2002.82 del 5 dicembre 2003, consid. 2). La

situazione va apprezzata di caso in caso.

3. In

caso di divorzio su richiesta comune – e nel “rincorso” a questa Camera

l'interessato pretende che la moglie è d'accordo di divorziare “con i parametri

fissati” – l'art. 420 cpv. 1 CPC prevede che l'istanza dev'essere firmata da

entrambi i coniugi e che all'istanza vadano acclusi gli atti di stato civile

enunciati dall'art. 419a cpv. 4 CPC, i certificati di domicilio delle

parti, la convenzione sulle conseguenze oggetto di accordo, l'ultima

tassazione, i certificati di salario, l'attestato dei rispettivi istituti di

previdenza professionale che confermino l'attuabilità della regolamentazione

adottata, l'im­porto degli averi determinanti per il calcolo delle prestazioni

di uscita da ripartire, la distinta delle spese correnti dell'economia

domestica e, infine, la dichiarazione di demandare al giudice la decisione sulle

conseguenze del divorzio non omologabili o contestate. Se la richiesta comune

presenta un vizio di forma o difetta della documentazione prescritta, il

giudice fissa d'ufficio un termine per rimediare, avvertendo i coniugi che trascorso

tale termine “non si entrerà nel merito della domanda” (art. 420 cpv. 3 CPC).

4. Nel

caso specifico già l'istanza comune di divorzio risulta irricevibile, essendo

sottoscritta dal solo marito. La convenzione acclusa poi, redatta in una lingua

italiana approssimativa e sgrammaticata, poco chiara nei concetti e ancor meno

nella reale portata (“entrambe i partiti propongono il divorzio”, “i bambini

comuni restano attribuiti al diritto di procura comune di entrambi i genitori”,

“i partiti si dividono la mobilia, le macchine e i conti bancari nel ramo del

possesso presente”, “con questo si dichiarano completamente arrangiati sul

livello dei beni”), è sfornita di quasi tutta la documentazione prescritta

dalla legge. In virtù dell'art. 420 cpv. 3 CPC il Pretore avrebbe dovuto quindi

fissare alle parti un termine per presen­tare un'istanza controfirmata dalla

moglie, per produrre la documentazione mancante e per correggere almeno gli errori

ortografici di cui è infarcita la convenzione. Il problema è che, quantunque le

parti avessero ottemperato alla richiesta del Pretore sanando i difetti formali

dell'istanza e della convenzione, ciò non sarebbe verosimilmente bastato per rendere

omologabile l'accordo.

5. Che

in concreto i figli vivano da anni, insieme con la madre, nel Regno Unito è pacifico

(“I bambini hanno il loro domicilio con la loro mamma in Ighelterra [sic]”:

clausola n. 3 della convenzione allegata all'istanza del 14 settembre 2004).

Ora, il Tribunale federale ha già avuto modo di ricordare che il foro per

l'attribuzione dell'autorità parentale e per la disciplina delle relazioni

personali con i figli è quello nel luogo della residenza abituale dei figli stessi

(art. 1 della Convenzione dell'Aia del 5 ottobre 1961 concernente la competenza

delle autorità e la legge applicabile in materia di protezione dei minorenni:

RS 0.211.231.01). E tale foro è esclusivo (DTF 126 III 302 consid. 2a/bb). Nel

caso in rassegna le clausole della convenzione che riguardano i figli minorenni

sono più d'una: la n. 2 (attribuzione “al diritto di procura comune di entrambi

Fatti

i genitori”), la n. 3 (disciplina del diritto di visita), la n. 4 (contributi

di mantenimento), la n. 6 (finanziamento dell'iscrizione a scuole private e dei

viaggi tra l'Inghilterra e la Svizzera) e la

n. 8

(adattamento dei contributi al rincaro). Per quale ragione il Pretore del

Distretto di Lugano sarebbe competente a omologare pattuizioni del genere

l'appellante non cerca nemmeno di spiegare.

6. È

vero che in dottrina non manca chi dissente dalla giurisprudenza del Tribunale

federale (Bucher, L'enfant en

droit international privé, Basilea 2003, pag. 211 n. 601). E non si può escludere

a priori che nel caso precipuo le parti potrebbero anche addurre argomenti

d'interesse circa la competenza per territorio del Pretore del Distretto di

Considerandi

Lugano. Già a prima vista appare escluso, tuttavia, che un compito siffatto

possa essere sostenuto dall'appellante. Per tacere del modo appena comprensibile

in cui è stilata la convenzione, non risulta che l'interessato abbia una qualsiavoglia

formazione giuridica. Egli medesimo, del resto, non asserisce il contrario. Mal

si intravede dunque come egli potrebbe discutere con la necessaria chiarezza

davanti al Pretore una delicata questione di diritto internazionale privato. Ne

segue che, foss'anche controfirmata l'istanza di divorzio dalla moglie, foss'anche

prodotta la documentazione enunciata dalla legge, foss'anche riscritta la

convenzione in un italiano accettabile, il compito di propugnare

l'omologabilità delle clausole n. 2, 3, 4, 6 e 8 trascende con ogni evidenza le

capacità giuridiche dell'appellante.

7.

Se

ne conclude che, a prescindere dalla motivazione addotta dal Pretore, nel risultato

l'ingiunzione contenuta nel decreto impugnato resiste alla critica. Gli oneri

del giudizio odierno seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 1 CPC), mentre non è

il caso di assegnare ripetibili alla controparte, cui il ricorso non è stato

intimato e non ha provocato costi presumibili.

Dispositivo

Per questi motivi,

in applicazione dell'art. 313bis CPC

e vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

pronuncia: 1. Nella

misura in cui è ricevibile, l'appello è respinto e il decreto impugnato è confermato.

2. Gli oneri

processuali, consistenti in

a)

tassa di giustizia fr. 200.–

b)

spese fr. 50.–

fr.

250.–

sono

posti a carico dell'appellante. Non si assegnano ripetibili.

3. Intimazione:

– ;

– .

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1.

terzi implicati

Per la prima Camera civile del Tribunale

d’appello

Il presidente La

segretaria

[BG1]

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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