11.2004.87

Misure provvisionali in pendenza di separazione

19 ottobre 2006Italiano16 min

Source ti.ch

Fatti

G. A. Bernasconi, presidente,

Giani e Lardelli

segretario:

Annovazzi, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa OA.2003.92 (separazione

su richiesta comune) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 6, promossa

con petizione del 9 gennaio 2004 da

AO 1

(patrocinata dall' PA 2 )

AP 1

(patrocinato dall' PA 1 )

giudicando ora sul decreto cautelare del 30

luglio 2004 con cui il

Pretore ha disciplinato l'assetto provvisionale fra i coniugi (inc. DI.2004.40)

e ha emanato un avviso ai debitori (inc. DI.2004.118);

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti

di questione: 1. Se dev'essere accolto

l'appello del 6 agosto 2004 presentato da AP 1 contro il decreto cautelare emesso

il 30 luglio 2004 dal Pretore del Distretto di Lugano, sezione 6;

2. Se

dev'essere accolta la richiesta di assistenza giudiziaria contestuale all'appello;

3. Se

dev'essere accolta la richiesta di assistenza giudiziaria presentata da AO 1 con

le osservazioni all'appello;

4. Il

giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: A. AP 1 (1974),

cittadino __________, e AO 1 (1967) si sono sposati a __________

l'8 ottobre 1998. Dal matrimonio non sono nati figli. Il marito non ha una formazione

professionale. Durante la vita in comune ha lavorato prima come aiuto cuoco, poi

come operatore ecologico e infine come operaio generico, salvo rimanere disoccupato

dal 15 maggio 2002. La moglie era aiuto medico. In seguito a un incidente della

circolazione occorsole il 12 maggio 1999 essa è rimasta inabile al lavoro (si

muove solo con grucce o con la sedia a rotelle) e percepisce indennità giornaliere

dalla __________. I coniugi vivono separati dal dicembre del 2003, quando il

marito ha lasciato l'abitazione familiare.

B. Il 9

gennaio 2004 i coniugi hanno introdotto davanti al Pretore del Distretto di Lugano,

sezione 6, un'azione di separazione su richiesta comune con accordo parziale. In

via provvisionale AO 1 ha chiesto Il 21 gennaio 2004 – previo conferimento

dell'assistenza giudiziaria – un contributo alimentare di fr. 500.– mensili

fino al 30 aprile 2004 e di fr. 900.– mensili dal 1° maggio successivo.

Statuendo senza contraddittorio il 22 gennaio 2004, il Pretore ha obbligato il

marito a versare un contributo di fr. 500.– mensili. All'udienza del 18

febbraio 2004, indetta per la discussione cautelare, AP 1 ha proposto di

respingere l'istanza e ha postulato a sua volta il beneficio dell'assistenza

giudiziaria. Esperita l'istruttoria, alla discussione finale del 26 aprile 2004 l'istante ha ridotto la sua pretesa a fr. 500.– mensili. Il convenuto ha ribadito la propria

posizione (inc. DI.2004.40).

C. Nel

frattempo, il 12 febbraio 2004, AO 1 si è nuovamente rivolta al Pretore, dolendosi

del mancato pagamento del contributo e chiedendo, previo beneficio dell'assistenza

giudiziaria, che fosse fatto ordine alla __________ di trattenere dalle indennità

spettanti al marito fr. 500.– mensili da riversare direttamente a lei. Con

decreto cautelare del 13 aprile 2004, emesso inaudita parte, il Pretore ha

accolto la domanda e ha diramato l'ordine. All'udienza del 26 aprile 2004,

indetta per il contraddittorio, il convenuto ha proposto di respingere l'istanza

e ha instato per il beneficio dell'assistenza giudiziaria. Non essendovi prove

da assumere, le parti hanno proceduto seduta stante alla discussione finale (inc.

DI.2004.118).

D. Con decreto

unico del 30 luglio 2004 il Pretore ha obbligato il marito a versare alla

moglie un contributo alimentare di fr. 500.– mensili dal 21 gennaio 2004 e

ha ordinato alla __________ di trattenere dalle indennità di riscosse da AP 1 l'importo

di fr. 500.– mensili da riversare all'istante. La tassa di giustizia di

fr. 400.– e le spese sono state poste a carico del convenuto, con obbligo

di rifondere all'istante fr. 500.– per ripetibili. Sulle richieste di assistenza

giudiziaria il Pretore ha rinviato la decisione a più tardi.

E. Contro

il decreto appena citato è insorto AP 1 con un appello del 6 agosto 2004 per

ottenere – previo conferimento dell'assistenza giudiziaria – che le due istanze

siano respinte. Nelle sue osservazioni del 19 agosto 2004 AO 1 propone di

respingere l'appello e di confermare il giudizio impugnato, sollecitando a sua

volta il beneficio dell'assistenza giudiziaria.

Considerandi

in diritto: 1. Le misure provvisionali in pendenza di una causa di stato (art.

137.

CC) sono emanate con la procedura sommaria degli art. 376 segg. CPC (art.

419c cpv. 1 CPC), in esito alla quale il Pretore statuisce con decreto

impugnabile entro dieci giorni (art. 419c cpv. 3 CPC). Tempestivo, sotto

questo profilo l'appello è dunque ricevibile.

2.

La nuova

documentazione prodotta dal convenuto con l'appello (una dichiarazione della Sezione

della circolazione, del 3 maggio 2004, e due conteggi della Cassa disoccupazione

relativi ai mesi di giugno e luglio del 2004), così come quella acclusa

dall'istante alle osservazioni (un contratto per veicoli di prova e cortesia,

del 20 luglio 2004, e il riepilogo di un'assicurazione veicoli a motore, del 21

luglio 2004) è irricevibile. L'art. 138 cpv. 1 CC riguarda solo le cause di

merito, non le misure provvisionali, al cui riguardo continua a valere il

divieto generale dell'art. 321 cpv. 1 lett. b CPC (Rep.

2000.

pag. 145 consid. 2 = FamPra.ch 2001 pag. 129 consid. 2), tranne ove si applichi il principio inquisitorio illimitato (in

materia di filiazione: DTF 128 III 414 verso l'alto) oppure ove il giudice

assuma di sua iniziativa prove necessarie per la decisione (nel diritto di

famiglia: art. 419b CPC). Estremi del genere non si ravvisano nella

fattispecie. Dandosi mutamenti di apprezzabile rilievo, del resto, le misure

provvisionali potranno sempre essere adattate alle nuove circostanze.

3.

Litigioso

è il contributo alimentare provvisionale per la moglie. A tal fine il Pretore

ha imputato al marito un guadagno ipotetico di fr. 2900.– netti mensili,

accertando il fabbisogno minimo di lui in fr. 2200.– (minimo esistenziale del

diritto esecutivo fr. 1100.–, locazione e spese accessorie fr. 920.–, premio

della cassa malati fr. 153.–, assicurazione dell'economia domestica fr. 27.–).

Quanto al reddito della moglie, egli l'ha calcolato in fr. 2667.– mensili (indennità

di malattia) per rapporto a un fabbisogno minimo di

fr. 3137.– (minimo esistenziale del diritto esecutivo fr. 1100.–,

locazione fr. 1491.–, posteggio fr. 90.–, premio della cassa malati fr. 175.30,

assicurazione veicoli a motore fr. 166.–, imposta di circolazione

fr. 35.–, assicurazione dell'economia domestica fr. 4.60,

partecipazione alle spese sanitarie fr. 75.–). Ciò posto, il Pretore ha constatato

che l'eccedenza mensile di cui dispone il marito permette di confermare il

contributo di mantenimento per la moglie di fr. 500.– da lui fissato senza

contraddittorio il 22 gennaio 2004.

4.

criteri preposti al calcolo dei contributi di mantenimento durante una causa di

divorzio o di separazione sono stati enunciati correttamente dal Pretore

(sentenza impugnata, pag. 2). Mal si comprende pertanto come mai egli abbia stabilito

il contributo

alimentare

per la moglie sulla base della disponibilità singola del marito. Ciò disattende

la giurisprudenza invalsa di questa Camera (Rep. 1992 pag. 237; v. anche Rep.

1994.

pag. 139 con rimandi e 297), che è sicuramente conforme al diritto federale

(sentenza del Tribunale federale 5P.439/2003 dell'11

maggio 2004, consid. 2.3 con rinvio alla sentenza 5P.352/2003 del 28

novembre 2003, consid. 2.1). In realtà l'eccedenza comune

dei coniugi va divisa in ragione di un mezzo ciascuno. Al riparto paritario

si può derogare solo ove sia reso verosimile che durante la vita in comune i

coniugi non destinavano la totalità dei loro redditi al mantenimento della famiglia,

ma ne riservavano alcuni a scopi diversi, come per esempio al risparmio (DTF 119 II 317 consid. 4b; l'altro

caso in cui il Tribunale federale ha ritenuto inapplicabile il noto metodo non

riguarda il Cantone Ticino, questa Camera non avendo mai calcolato i fabbisogni

delle parti nel modo descritto in DTF 126 III 8). Nella fattispecie

non constano – né il Pretore adduce – motivi che giustifichino una suddivisione

disuguale dell'eccedenza.

Per il

resto, contrariamente a quanto l'appellante afferma, durante una causa di stato

il contributo alimentare in favore di un coniuge si determina secondo le norme

sul mantenimento della famiglia previste dal diritto matrimoniale, non secondo

quelle contenute nel diritto del divorzio. È vero che, qualora non ci si debba

più attendere una ripresa della comunione domestica, in una causa di divorzio i

criteri dell'art. 125 CC vanno ponderati già in sede provvisionale – insieme

con quelli dell'art. 137 cpv. 2 CC – per quanto attiene alla ripresa o

all'estensione dell'attività lucrativa da parte di un coniuge professionalmente

inattivo o attivo solo a tempo parziale (RtiD II-2005 pag. 706 consid. 4b e 4c).

A parte il fatto però che durante la causa di divorzio continua a sussistere il

dovere di reciproca assistenza derivante dal matrimonio (art. 163 CC; v. RtiD

I-2005 pag. 773 consid. 12), in concreto pende soltanto una causa di separazione.

Nulla giustifica perciò di derogare, tanto meno sul piano provvisionale, al

principio di suddividere paritariamente l'eccedenza.

5.

Secondo l'appellante il fabbisogno minimo della moglie non ammonta a

fr. 3137.– mensili, come ha accertato il Pretore, bensì a fr. 2274.90 perché la locazione va ridotta a fr. 920.–, mentre i costi

d'automobile vanno stralciati del tutto. La prima censura è irricevibile. Per quel che è della locazione, invero, il convenuto non ha mai sollevato contestazioni

(verbale del 28 febbraio 2004, pag. 6; memoriale

conclusivo, pag. 3). Nuovo, l'argomento è dunque improponibile (sopra, consid.

2). La seconda censura non è destinata a miglior sorte. Il Pretore ha

riconosciuto nel fabbisogno minimo della moglie spese d'automobile (posteggio,

assicurazione RC e imposta di circolazione) perché l'istante denota gravi difficoltà

di deambulazione, come hanno attestato i dottori __________ (doc. 1) e __________

(doc. 71), e non può spostarsi facendo capo ai soli mezzi pubblici, tant'è detiene

un permesso speciale rilasciato dalla Sezione della circolazione per l'uso di

parcheggi riservati ai disabili (doc. 20). Certo, essa non esercita un'attività

lucrativa, ma a un sommario esame come quello che governa l'emanazione di

misure provvisionali essa ha reso verosimile la necessità di adoperare un

veicolo privato per infermità fisiche. Anche su questo punto il decreto del

Pretore sfugge quindi alla critica.

6.

L'appellante

contesta il proprio fabbisogno minimo, affermando che esso ammonta non a fr.

2200.

– mensili, bensì a fr. 2394.– mensili, dovendosi considerare anche i costi

di trasferta che il Pretore ha stralciato unicamente perché egli non lavora. La pretesa è in parte fondata. Certo, dagli

atti risulta che il convenuto ha acquistato un'automobile solo nel gennaio del 2004, dopo la separazione

di fatto, pagandola fr. 2400.– grazie a prestiti di

amici

cui restituisce fr. 100.–/150.– mensili (interrogatorio formale, risposta n.

8). Nella misura in cui si imputa all'interessato un reddito ipotetico, nondimeno,

si devono riconoscere al lavoratore anche spese di trasferta ipotetiche. Rimane

la circostanza che in situazioni di ristrettezza economica (come quella in

esame) spese professionali per l'uso di un automobile si giustificano solo ove

l'interessato non possa ragionevolmente far capo ai mezzi pubblici (da ultimo: I CCA, sentenza inc. 11.2005.82 del 21 luglio 2006,

consid. 5a). Il convenuto non pretende che l'automobile gli sia necessaria

perché, lavorando come operaio generico o autista, i tempi di lavoro sarebbero

irregolari o incompatibili con quelli del treno o del bus oppure perché egli

dovrebbe assicurare servizi fuori orario. Tutto quanto gli si può riconoscere

nella fattispecie è dunque è un abbonamento “arcobaleno” per due zone, che copre l'agglomerato urbano luganese, del costo fr. 60.– mensili (‹www.arcobaleno.ch›). Il fabbisogno minimo di lui va rettificato di

conseguenza in fr. 2260.– mensili.

7.

Per

quel che riguarda il proprio reddito, l'appellante contesta quello potenziale di

fr. 2900.– netti mensili stimato dal Pretore, sottolineando di essere abile

al lavoro solo all'80% e di avere fatto tutto il possibile per trovare un'attività.

Egli rileva inoltre di essere disoccupato sin dall'inizio della procedura,

sicché non gli si può rimproverare di avere intenzionalmente diminuito le entrate,

e di incontrare serie difficoltà di reinserimento professionale per la sua totale

mancanza di qualifiche.

a) I

presupposti per imputare a un coniuge un reddito potenziale sono già stati riassunti

dal Pretore (sentenza impugnata, pag. 4). In proposito basti rammentare che un

guadagno ipotetico non va determinato in astratto, ma dev'essere alla concreta

portata dell'interessato, considerata l'età di lui, la formazione professionale

e lo stato di salute, oltre alla situazione sul mercato del lavoro (DTF 130 III

542.

consid. 3.2 con rinvii), la fissazione di un reddito virtuale non avendo

carattere di penalità (DTF 126 III 6 prima frase).

b) Nella

fattispecie l'interessato, cittadino turco nato nel 1974, non ha mai imparato

una professione specifica. Dagli atti si evince nondimeno che nel 1999 ha lavorato

al ristorante __________ di __________ come aiuto cucina con un guadagno di

fr. 2350.– lordi mensili, che tra il 1999 e il 2000 è stato alle

dipendenze della __________ di __________ come operaio addetto alla raccolta di

rifiuti, scarti vegetali e materiali ingombranti con un salario di

fr. 16.50 l'ora lordi e che dal 2000 al

15.

maggio 2002 ha lavorato per la __________ di __________ come autista-operaio

generico con uno stipendio di fr. 3300/ 3400.– mensili lordi, collaborando

altresì con la __________ di __________ e con la lavanderia __________ di __________

come autista per consegne e incaricato della manutenzione dei veicoli

(interrogatorio formale del 23 marzo 2004, risposta n. 2 e doc. 68). Dopo di

allora egli ha riscosso indennità di disoccupazione per circa fr. 2700.–

mensili (doc. E) e ha saltuariamente lavorato a ore per il __________ a __________

(fr. 20.– lordi l'ora). Il 15 maggio 2004 ha ricominciato a percepire indennità

di disoccupazione per fr. 1493.80 lordi mensili (conteggio del 30 giugno 2004 nel

fascicolo “corrispondenza”).

c) L'appellante

asserisce di poter lavorare solo all'80%, ma tranne quanto lui medesimo ha dichiarato

all'interrogatorio formale del 23 marzo 2004 (risposta n. 5), nulla conferma tale

circostanza. Agli atti non figura il benché minimo certificato medico e durante

il termine quadro per la riscossione di indennità di disoccupazione egli non risulta

essere stato in malattia. Che la moglie non abbia contestato la sua affermazione

all'interrogatorio formale poco importa. A lui incombeva di rendere verosimile

la parziale incapacità lucrativa non solo con asserzioni soggettive, ma con

elementi concreti, che nel caso precipuo fanno totale difetto.

d) Ciò

posto, se è vero che dal giugno del 2002 il convenuto non ha più un impiego, è

altrettanto vero che egli non può considerarsi un soggetto ormai definitivamente

escluso dal mondo del lavoro. Ancorché non disponga di una particolare formazione

professionale, almeno come autista e operaio

egli ha maturato una discreta esperienza. Ammettere che un coniuge

trentaduenne, senza documentate affezioni che ne limitino la capacità

lucrativa, non sia in grado di svolgere la benché minima attività lucrativa

significherebbe consentire a una parte di abdicare senza conseguenze alle

responsabilità assunte con il matrimonio. In realtà nulla induce a ritenere,

per lo meno a un sommario esame come quello che presiede all'emanazione di

misure provvisionali, che compiendo un accettabile sforzo l'interessato non

possa ritrovare un'attività analoga a quella già svolta.

e) Si

aggiunga che nella fattispecie l'interessato non risulta nemmeno avere condotto

con metodo e impegno ricerche idonee a trovare una nuova attività. Certo, l'assicurazione

contro la disoccupazione compie determinate verifiche. A prescindere dal fatto

però che il giudice civile non è vincolato agli accertamenti dell'autorità

amministrativa, il diritto di famiglia e l'assicurazione contro la disoccupazione

perseguendo scopi diversi (RDAT II-1999 pag. 246 n. 67), un conto è essere

“alla ricerca di un impiego” e un altro è dar prova di meritevole impegno. La

situazione generale sul mercato è altalenante, ma non proibitiva e nelle circostanze

particolari l'appellante non può presumersi un disoccupato cronico. Per di più,

nulla di concreto egli consta avere intrapreso una volta esaurite le indennità

di disoccupazione.

Ne segue che il reddito di fr. 2900.– netti mensili stimato dal Pretore,

non contestato come tale, appare alla ragionevole portata dell'appellante. È

del resto quanto il convenuto riceveva dalla __________ (verbale del 23 marzo

2004, doc. M). Poco giovano invece le indennità di disoccupazione. Determinante

per valutare la capacità di reddito di un coniuge non sono infatti le entrate

che tale coniuge consegue quale disoccupato, ma il guadagno che egli può

ritrarre esercitando un'attività lucrativa. Anche al riguardo, per lo meno nel

quadro di un giudizio sommario, il decreto impugnato resiste pertanto alla

critica.

8.

Nelle circostanze illustrate il quadro complessivo delle entrate

e delle uscite coniugali si presenta come segue:

reddito del marito fr.

2900.

–

reddito

della moglie fr. 2667.–

fr.

5567.

– mensili

fabbisogno

minimo del marito (consid. 6) fr. 2260.–

fabbisogno

minimo della moglie (consid. 5) fr. 3137.–

fr.

5397.

– mensili

eccedenza fr.

170.

– mensili

metà

eccedenza fr. 85.– mensili

Il marito può

conservare per sé:

fr.

2260.

– + fr. 85.– = fr. 2345.–

mensili

e dovrebbe

corrispondere alla moglie:

fr.

3137.

– + fr. 85.– ./. fr. 2667.– = fr. 555.–

mensili.

In ultima

analisi il contributo provvisionale di fr. 500.– mensili fissato dal Pretore

risulta dunque favorevole al convenuto. Anche se per motivi parzialmente

diversi da quelli addotti dal Pretore, l'appello è votato così all'insuccesso.

9.

L'appellante

insorge contro l'avviso ai debitori fondandosi sul presupposto che l'appello debba

essere accolto. Tale non essendo il caso, in proposito il memoriale si rivela

senza oggetto.

10.

Gli

oneri e le ripetibili del giudizio odierno seguono la soccombenza dell'appellante

(art. 148 cpv. 1 CPC). Quanto alla richiesta di assistenza

giudiziaria, essa andrebbe respinta, a prescindere da qualsiasi indigenza (art.

3.

Lag), giacché il decreto impugnato riesce addirittura favorevole al convenuto

(art. 14 cpv. 1 lett. a Lag). Si può capire tuttavia che il criterio eterodosso

adottato dal Pretore sul riparto dell'eccedenza e la mancanza di un chiaro

calcolo nella motivazione del decreto (come quello esposto al consid. 8 che

precede) possano avere indotto il convenuto a ricorrere in buona fede.

Eccezionalmente il beneficio può dunque essergli concesso. Analogo beneficio

merita l'istante, la quale ha formulato osservazioni all'appello e non può

contare sull'incasso di ripetibili, date le difficili condizioni economiche in

cui versa il coniuge.

Dispositivo

Per questi motivi,

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

pronuncia: 1. Nella

misura in cui è ricevibile, l'appello è respinto e il decreto impugnato è confermato.

2. Gli oneri

processuali, consistenti in:

tassa di giustizia fr. 250.–

spese fr. 50.–

fr. 300.–

sono

posti a carico dell'appellante, che rifonderà alla controparte fr. 1300.–

per ripetibili.

3. AP 1 è

ammesso al beneficio dell'assistenza giudiziaria con il gratuito patrocinio

dell' PA 1.

4. AO 1 è

ammessa al beneficio dell'assistenza giudiziaria con il gratuito patrocinio

dell' PA 2.

5. Intimazione

– ;

– .

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 6.

terzi implicati

Per la prima

Camera civile del Tribunale d'appello

Il presidente Il

segretario

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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