iscrizione provvisoria di ipoteca legale degli artigiani e imprenditori

AIUTO

RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto:

11.2005.19

Data decisione, Autorità:

28.04.2005, ICCA

Titolo:

iscrizione provvisoria di ipoteca legale degli artigiani e imprenditori

IPOTECA LEGALE

IPOTECA LEGALE ARTIGIANI

IPOTECA LEGALE ARTIGIANI

PEGNO IMMOBILIARE

art. 839 cpv. 2 CC

Incarto n.

11.2005.19

Lugano

28 aprile

2005/rgc

In nome

della Repubblica e Cantone

del Ticino

La prima Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

G. A. Bernasconi, presidente,

Giani e Lardelli

segretaria:

Locatelli, vicecancelliera

sedente per statuire nella causa DI.2004.1520

(iscrizione provvisoria di ipoteca legale degli artigiani e imprenditori) della

Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2, promossa con istanza del 10 dicembre

2004 da

AO 1

(patrocinata dall' PA 2 )

contro

AP 1

(patrocinata dall' PA 1 );

esaminati gli atti,

posti i seguenti

punti

di questione: 1. Se dev'essere accolto

l'appello del 31 gennaio 2005 presentato dalla AP 1 contro la sentenza emessa

il 20 gennaio 2005 dal Pretore del Distretto di Lugano, sezione 2;

2. Il

giudizio sulle spese e le ripetibili.

Ritenuto

in fatto: A. Il 10 dicembre 2004 la AP 1 si è rivolta al Pretore del Distretto di

Lugano, sezione 2, per ottenere che sulle particelle

n. 770

(diritto di superficie a sé stante e permanente gravante la particella n. 662)

e 771 RFD di __________ (diritto di superficie a sé stante e permanente

gravante la particella n. 454), proprietà della AP 1, fosse iscritta in via

provvisoria un'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori per l'importo di

fr. 137 141.03 con

interessi al 5% dal 20 ottobre 2004. A sostegno della richiesta essa ha fatto

valere di avere eseguito pareti in cartongesso e controsoffitti nel centro

polisportivo “__________” a __________ per complessivi fr. 480 784.27 e di avere

ricevuto acconti per fr. 343 644.24. Con decisione emessa il 13 dicembre 2004 senza

contraddittorio il Pretore ha accolto l'istanza e ha ordinato l'iscrizione

provvisoria.

B. All'udienza

del 19 gennaio 2005, indetta per discutere l'iscrizione provvisoria, l'istante

ha confermato la domanda, affermando che i lavori, non ancora ultimati, erano

stati sospesi per il mancato pagamento delle prestazioni svolte. La AP 1 non è

comparsa all'udienza, lasciandosi precludere dalla lite. Statuendo il 20 gennaio

2005, il Pretore ha confermato l'iscrizione provvisoria e ha impartito

all'istante un termine di 30 giorni per promuovere l'azione intesa

all'iscrizione definitiva dell'ipoteca legale, con l'avvertenza che lo scadere

infruttuoso del termine avrebbe comportato l'estinzione del provvedimento. La

tassa di giustizia di fr. 1200.– e le spese dell'iscrizione provvisoria sono

state poste a carico della AP 1, tenuta a rifondere all'istante fr. 1200.– per

ripetibili.

C. Contro la sentenza appena citata la AP 1 è insorta con un appello

del 31 gennaio 2005 nel quale chiede, previa concessione dell'effetto

sospensivo, di respingere l'istanza e di ordinare all'ufficiale del registro

fondiario la cancellazione dell'ipoteca legale iscritta in via provvisoria. Con

decreto del 9 febbraio 2005 il presidente di questa Camera ha concesso

all'appello effetto sospensivo. La AO 1 non ha presentato osservazioni.

in diritto: 1. Nelle cause di merito la parte preclusa è legittimata ad

appellare, purché si limiti ad allegare le proprie ragioni o eccezioni senza

contestare i fatti addotti dall'avversario, nella misura in cui tali fatti sono

stati accertati dal Pretore sulla base dell'istruttoria (Rep. 1981 pag. 376,

1982 pag. 108; Anastasi, Il

sistema dei mezzi d'impugnazione del Codice di procedura civile ticinese,

Zurigo 1981, pag. 128, n. 8.1.4 con richiami). La procedura d'iscrizione provvisoria

dell'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori è sommaria (art. 961 cpv. 3

CC), di camera di consiglio (art. 4 n. 19 LAC e 361 segg. CPC), sicché

l'istante può limitarsi a rendere verosimile la sua pretesa. La parte preclusa

può quindi appellare ove si limiti ad allegare le proprie ragioni o eccezioni

senza contestare i fatti resi verosimili dall'avversario. In concreto l'appellante

si duole, appunto, che il Pretore abbia ritenuto verosimili fatti sprovvisti di

qualsiasi riscontro istruttorio. Sotto questo profilo il gravame è pertanto

ricevibile.

2. Il

Pretore ha accolto l'istanza, in concreto, rilevando che il credito vantato

dall'istante appariva sufficientemente verosimile e tempestivo, i lavori non

risultando ancora essere terminati. L'appellante obietta che il termine di tre

mesi previsto dall'art. 839 cpv. 2 CC è perentorio, sicché il Pretore avrebbe

dovuto verificarlo d'ufficio, e che la maggior parte delle opere sono state

eseguite non dall'istante, bensì dalla ditta __________ di __________, onde la

mancata legittimazione attiva della AO 1. Per di più – essa fa valere – le

parti avevano pattuito una clausola compromissoria per ogni litigio relativo al

contratto d'appalto per l'esecuzione delle pareti in cartongesso e dei

controsoffitti da loro stipulato nel settembre del 2003. Quanto a __________,

soggiunge l'appellante, egli non figura iscritto nel registro di commercio e

non poteva quindi conferire procura al patrocinatore della controparte in

rappresentanza dell'istante.

3. Nella

fattispecie l'istanza è stata presentata – come detto – dalla AO 1 di __________,

succursale dell'omonima società con sede principale a __________. Ora, una

succursale non ha personalità giuridica e difetta pertanto della capacità

processuale (DTF 130 III 58). Il Tribunale federale ha già avuto modo di

precisare, nondimeno, che un'azione introdotta da una succursale non va

respinta in ordine se tale irregolarità si riconduce a un errore manifesto

nell'indicazione della parte (art. 165 cpv. 2 lett. b CPC). Proprio perché

manifesto, l'errore deve tuttavia ravvisarsi agevolmente e non lasciare spazio

al dubbio, né nel giudice né nella controparte (sentenza del Tribunale federale

4C.92/1998 del

18

settembre 1998, consid. 1b/bb; SJ 1994 pag. 511; Cocchi/ Trezzini, Codice di procedura civile ticinese

commentato e massimato, appendice 2000/2004, n. 57 e 58 ad art. 38 CPC). Nel

caso in esame ci si può domandare se l'errore fosse manifesto, ciò che

permetterebbe una rettifica d'ufficio o a richiesta di parte (DTF 120 III 13

consid. 1a; v. anche Frank/Sträuli/

Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, 3ª edi­zione,

n. 5 al § 108). Dato che, come si vedrà in appresso, il

Pretore avrebbe dovuto in ogni modo respingere l'istanza, la questione può

rimanere irrisolta. Ciò rende superfluo indagare altresì se __________, il

quale non risulta disporre di un diritto di firma a favore dell'istante,

potesse conferire procura al legale in nome di quest'ultima.

4. L'iscrizione

di un'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori deve avvenire entro tre

mesi dal compimento del lavoro (art. 839 cpv. 2 CC). Per salvaguardare il

termine, perentorio, è sufficiente

un'iscrizione

provvisoria a norma degli art. 961 cpv. 1 n. 1 CC e 22 cpv. 4 RRF (Schumacher, Das

Bauhandwerkerpfandrecht,

2ª edizione,

Zurigo 1982, pag. 214 n. 739), che il giudice ordina con procedura di camera di

consiglio (art. 361 segg. CPC cui rinviano agli art. 4 n. 19 e 5 LAC), fissandone

la durata (art. 961 cpv. 3 CC). Incombe all'istante rendere verosimile – senza

che si pongano esigenze troppo rigorose al riguardo – la sua pretesa, ovvero l'esistenza

e l'ammontare del credito, il fatto ch'esso sia suscettibile di ipoteca legale

e il rispetto del termine di tre mesi dall'ultimazione dei lavori. In caso di

dubbio l'iscrizione va ordinata, il giudice rinviando la decisione sul buon

fondamento dell'ipoteca alla sentenza di merito (Steinauer, Les droits réels, vol. III, 3ª edizione, pag. 288

n. 2891 con rinvii). Se il litigio verte sulla tempestività dell'iscrizione

provvisoria, quest'ultima può essere rifiutata – in altre parole – solo qualora

la scadenza del termine sia chiaramente decorsa prima dell'iscrizione nel

registro fondiario (Schumacher,

op. cit., n. 750 pag. 218).

5. Nel

caso specifico la AO 1 aveva affermato, nell'istanza del 10 dicembre 2004, che

Fatti

i lavori sul cantiere erano ancora in corso e che si riservava di provare ciò

in sede istruttoria (memoriale, pag. 5). Alla discussione del 19 gennaio 2005

essa ha precisato che in realtà i lavori erano sospesi per il mancato pagamento

delle prestazioni eseguite. Se non che, agli atti figura non solo una

“liquidazione globale” del 29 settembre 2004 (con uno scoperto a favore

dell'istante di fr. 98 441.94: doc. K), ma anche tre conteggi (“liquidazioni”) dell'impresa

di gessatura __________, del 22 settembre 2004 (doc. L e M) e del 17 settembre

2004 (doc. N), come pure un richiamo per il pagamento di sei fatture inerenti a

lavori non previsti dal capitolato d'appalto eseguiti tra il 4 aprile 2003 e il

30 luglio 2004 per un totale di fr. 46 372.99 (doc. O). Dagli atti si evince dipoi che

il 20 ottobre 2004 l'istante ha trasmesso alla convenuta una fattura finale

in cui ha riepilogato le predette liquidazioni e richiamato una volta ancora il

pagamento delle precedenti fatture (doc. Q). Nelle condizioni descritte, che il

10 dicembre 2004 i lavori non fossero terminati o fossero sospesi non appare verosimile,

tanto meno ove si pensi all'esistenza di una fattura finale. È vero che un documento

del genere costituisce solo un indizio circa l'ultimazione dei lavori (Steinauer, op. cit., pag. 284, n. 2884d

con riferimenti; Schumacher, op.

cit., n. 634 pag. 178). Sta di fatto però che in concreto non solo l'indizio

non è sovvertito, ma nulla – se non mere asserzioni dell'istante – conforta

l'eventualità di opere ancora in corso o sospese.

6. Per

ossequiare il termine trimestrale dell'art. 839 cpv. 2 CC decisiva non è la

data della richiesta d'iscrizione, bensì la data dell'iscrizione medesima nel

registro fondiario (DTF 126 III 465

consid.

2c/aa con riferimento). Nel caso in esame l'iscrizione a giornale è avvenuta il

14 dicembre 2004. All'istante sarebbe bastato dunque rendere verosimile che, se

non il 10 dicembre 2004, almeno il 13 settembre 2004 i lavori fossero ancora in

via di esecuzione. Ora, la predetta “liquidazione globale” è bensì del 29

settembre 2004 (doc. K), così come la nota fattura finale è del 20 ottobre 2004

(doc. Q), ma ciò non basta per rendere verosimile l'ipotesi di lavori non

conclusi. Alla stessa stregua di rapporti giornalieri non firmati dal committente

(Cocchi/Trezzini, op. cit., n. 31

ad art. 90), una fattura o una liquidazione dell'appaltatore equivale a una

semplice affermazione di parte sull'ammontare della mercede richiesta. Certo,

il criterio della verosimiglianza non va apprezzato con soverchio rigore. Che

in concreto i lavori fossero ancora in corso il 13 settembre 2004 risulta

suffragato però – una volta ancora – dalle sole allegazioni dell'istante.

Troppo poco per apparire verosimile. Se meri dubbi non bastano per rifiutare

Considerandi

un'iscrizione provvisoria (sopra, consid. 4), occorre per lo meno che elementi

oggettivi – e non solo asserzioni di parte – suffraghino il dubbio. Il che fa

difetto nel caso in esame.

7.

Il

primo giudice sembra invero essersi dipartito dal fallace presupposto che

l'assenza ingiustificata della convenuta alla discussione del 19 gennaio 2005

esonerasse in qualche modo l'istante dal confortare le proprie allegazioni.

Nemmeno in una causa di merito, però, la preclusione comporta un alleggerimento

dell'onere probatorio (Cocchi/Trezzini,

op. cit., n. 1 ad art. 169 e 16 ad art. 184 CPC). Non si vede quindi perché ciò

dovrebbe valere in una procedura sommaria, nell'ambito della quale si chiede

unicamente all'interessato di rendere verosimili le circostanze addotte. Ne

discende che l'appello, provvisto di buon diritto, dev'essere accolto e il giudizio

del Pretore riformato.

8.

Gli oneri del giudizio odierno seguirebbero la soccombenza (art.

148.

cpv. 1 CPC). Davanti a questa Camera tuttavia l'istante non ha postulato la

reiezione dell'appello e può quindi essere considerata soccombente. Quanto allo

Stato del Cantone Ticino, esso non è parte in causa (sulla nozione di “parte”: Poudret, Commentaire de la loi

fédérale d'organisation judiciaire, vol. V, Berna 1992, nota 2

ad art. 156 e nota 1 ad art. 159) e non può essere tenuto a versamenti. Ne

deriva che in concreto non vi è alcun “soccombente” che possa essere obbligato

ad assumere spese o a rifondere ripetibili (Rep. 1997 pag. 137 consid. 4).

L'esito dell'appello impone, nondimeno, la riforma del pronunciato sulle spese

di prima sede, che vanno addebitate all'istante.

9.

Le decisioni finali prese “da tribunali o altre autorità supreme

dei Cantoni” non sono esecutive prima della scadenza del termine per il ricorso

per riforma al Tribunale federale o di adesione a esso (art. 48 cpv. 1 e 54

cpv. 1 prima frase OG). Nonostante le critiche della dottrina, tuttavia, il

Tribunale federale ha sempre rifiutato di entrare nel merito di ricorsi per

riforma riguardanti iscrizioni provvisorie di ipoteche legali, quand'anche si

trattasse di cancellazioni (Steinauer,

op. cit., pag. 290 n. 2894a con riferimenti). Ne discende che la presente

sentenza è esecutiva già dalla sua emanazione. Ciò potrebbe non lasciare il

tempo all'istante di ottenere effetto sospensivo a un eventuale ricorso per

nullità (art. 70 OG) o di diritto pubblico (art. 94 OG). Al momento in cui

l'ufficiale del registro fondiario avrà proceduto alla cancellazione, in

effetti, l'iscrizione provvisoria non potrà più essere ripristinata (Steinauer, loc. cit.). I Cantoni devono

vigilare però, in ossequio alla forza derogatoria del diritto federale,

affinché eventuali ricorsi sprovvisti per legge di effetto sospensivo non siano

resi illusori (lettera del presidente del Tribunale federale alla Camera dei

ricorsi penali e alla Corte di cassazione e di revisione penale del Tribunale

di appello, del 22 marzo 1999). Nella fattispecie occorre quindi far sì che

l'ufficiale del registro fondiario non dia immediato seguito all'ordine di

cancellazione e che l'istante abbia la possibilità di instare per l'eventuale

conferimento dell'effetto sospensivo a un possibile ricorso sul piano federale.

Giovi ricordare che chiedere l'effetto sospensivo non significa motivare

l'intero ricorso. La relativa domanda può anche essere presentata subito e

separatamente, sicché a tal fine un lasso di 15 giorni appare sufficiente e

ragionevole (RtiD I-2004 pag. 614 n. 128c).

Dispositivo

Per questi motivi,

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

pronuncia: I. L'appello

è accolto e la sentenza impugnata è cosi riformata:

1. L'istanza è respinta.

2. L'ufficiale

del registro fondiario del Distretto di Lugano è invitato a cancellare, 15

giorni dopo avere ricevuto la presente sentenza, l'ipoteca legale

iscritta

in via provvisoria a favore della ditta AO 1, __________, per l'importo di fr.

137 141.03 con interessi al 5% dal 20 ottobre 2004 a

carico delle particelle n. 770 (diritto di superficie a sé stante e permanente

gravante la particella n. 662) e 771 RFD di __________ (diritto di superficie a

sé stante e permanente gravante la particella n. 454), proprietà della AP 1.

3. Le

spese e la tassa di giustizia di fr. 1200.– complessivi sono poste a carico

dell'istante. Non si assegnano ripetibili.

II. Non si

riscuotono tasse o spese di appello né si assegnano ripetibili.

III. Intimazione

a:

– ;

.

Comunicazione

a:

– Pretura

del Distretto di Lugano, sezione 2;

– Ufficio

del registro fondiario del Distretto di Lugano.

terzi implicati

Per la prima Camera civile del Tribunale

d'appello

Il presidente La

segretaria

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

|

Informazioni legali |

Requisiti minimi |

Contatta il webmaster