11.2014.52
Iscrizione provvisoria di ipoteca legale di artigiani e imprenditori: cambiamento del proprietario del fondo in pendenza di causa
28 dicembre 2015Italiano11 min
Source ti.ch
Incarto n.
11.2014.52
11.2014.56
Lugano
28 dicembre 2015/jh
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
G.
A. Bernasconi, presidente,
Giani
e Olgiati, giudice supplente
vicecancelliera:
Giannini
sedente
per statuire nelle cause DI.2007.1544 e DI.2007.1548 (ipoteche legali di artigiani
e imprenditori: iscrizioni provvisorie)
della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2, promossa con istanze del 6 e del 7 dicembre 2007 dalla
AP 1
(patrocinata
dall'avv. PA 1)
contro
AO 1
(patrocinato
dall'avv. PA 2),
giudicando
sugli appelli del 20 giugno 2014 presentati dalla AP 1 contro le sentenze emesse
dal Pretore il 4 e il 5 giugno 2014;
Ritenuto
in fatto: A. L'arch. G__________ ha
commissionato il 24 agosto 2005 all'impresa AP 1 lavori per la costruzione di
case a schiera (“impianto di cantiere, ponteggi, canalizzazioni, opere in calcestruzzo
e opere murarie”) per fr. 175 000.–
su ognuna delle particelle n. 728, 729, 730, 731, 732, 733, 734 e 735 RFD di __________,
sezione di __________, alle quali è correlata una coattiva formata dalla
particella n. 225. Il 25 agosto 2005 AO 1 ha acquistato la particella
n. 730, cui compete la quota C della particella coattiva n. 225
(120/1000) e la quota C di
un'altra coattiva (bosco), la particella n. 727 (120/1000).
B. In seguito a divergenze con
l'impresa di costruzione, il 4 ottobre 2007 l'arch. G__________ ha rescisso in
corso d'opera il contratto d'appalto con effetto immediato, fissando alla AP 1
un termine fino al 12 ottobre 2007 per liberare il cantiere. L'8 ottobre 2007
la AP 1 ha chiesto al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 2, l'esecuzione
di una prova a futura memoria “concernente i lavori d'edificazione” sulle
citate particelle. Il Pretore ha accolto l'istanza il 26 ottobre 2007 e ha
incaricato del referto l'ing. I__________, che ha consegnato la perizia il
6 dicembre 2007, completandola il 26 maggio 2008 (inc. DI.2007.1261).
C. Nel frattempo, il 6 dicembre
2007, la AP 1 ha postulato davanti al medesimo Pretore l'iscrizione provvisoria
di un'ipoteca legale degli artigiani e
imprenditori sulla particella n. 730 per l'ammontare di fr. 17
454.65 con interessi al 5% dal 30 giugno 2007
(inc. DI.2007.1544). L'indomani essa ha convenuto ancora AO 1, sollecitando
l'iscrizione provvisoria sulla stessa
particella n. 730 di un'altra ipoteca legale degli artigiani e imprenditori
per fr. 40 389.75 con interessi al 5% dal 30
giugno 2007 inerente a “lavori
svolti sulla coattiva n. 225” (inc.
DI.2007.1548). Con decreti
cautelari del 7 dicembre 2007, emessi senza contraddittorio, il Pretore ha
ordinato le iscrizioni richieste. All'udienza del 29 gennaio 2008, indetta
per la discussione, il convenuto ha proposto di respingere l'istanza e il 13
giugno successivo il Pretore ha congiunto le cause per l'istruttoria. Il 1°
dicembre 2011 W__________ e L____________________ hanno acquistato la
particella n. 730 in ragione di un mezzo ciascuno. L'istruttoria è terminata il 23 febbraio 2012 e al dibattimento
finale le parti hanno rinunciato, limitandosi a conclusioni scritte nelle quali
hanno ribadito le loro antitetiche posizioni.
D. Statuendo con sentenza del 4
giugno 2014, il Pretore ha respinto l'istanza volta all'ottenimento
dell'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori per fr. 40 389.75 con interessi (inc. DI.2007.1548) e ha
ordinato la cancellazione dell'iscrizione provvisoria decretata senza contraddittorio
il 7 dicembre 2007. Le spese processuali
di fr. 2200.– sono state
poste a carico della AP 1, tenuta
a rifondere a AO 1 fr. 1200.– per
ripetibili. Con sentenza del 5 giugno 2014 il Pretore ha respinto anche
l'istanza riguardante l'ipoteca legale degli artigiani e imprenditori per
fr. 17 454.65 con interessi
(inc. DI.2007.1544) e ha ordinato all'ufficiale del registro fondiario di
cancellare la relativa iscrizione provvisoria decretata senza contraddittorio
il 7 dicembre 2007. Le spese processuali di complessivi fr. 550.–
sono state addebitate ancora alla AP 1, con
obbligo di versare a AO 1 fr. 1000.– per ripetibili.
E. Contro le sentenze appena
citate la AP 1 è insorta a questa Camera con due appelli del 20 giugno 2014 nei
quali chiede che le decisioni impugnate siano riformate, confermando le
iscrizioni provvisorie delle ipoteche legali decretate dal Pretore senza contraddittorio
per fr. 17 454.65 e fr. 40 389.95 con interessi. Nelle sue osservazioni
del 18 luglio 2014 AO 1 propone di respingere gli appelli.
F. Accertato che la particella n. 730 era stata
effettivamente acquistata da W__________ e L__________ in ragione di un mezzo
ciascuno nel dicembre del 2011, il vicepresidente di questa Camera ha assegnato
il 10 novembre 2015 a AO 1 un termine di 10 giorni per documentare il
subentro dei nuovi comproprietari nella causa e l'autorizzazione di lui al subingresso,
con l'avvertenza che il silenzio sarebbe stato interpretato come rifiuto. AO 1
ha comunicato il 23 novembre 2015 che gli acquirenti rinunciano al subingresso,
rispettivamente che egli rifiuta il loro subingresso.
in diritto: 1. L'iscrizione provvisoria di
ipoteche legali degli artigiani e imprenditori è trattata con la
procedura sommaria degli art. 248 segg. CPC (art. 249 lett. d n. 5 CPC). Le
decisioni del Pretore in tale materia sono appellabili perciò entro dieci
giorni dalla notifica (art. 314 cpv. 1 CPC), sempre che il valore litigioso
raggiungesse almeno fr. 10 000.– secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione impugnata
(art. 308 cpv. 2 CPC). In concreto simile presupposto è senz'altro dato, litigiosa
essendo – come davanti al Pretore – l'iscrizione provvisoria di ipoteche legali
per fr. 57 844.40 complessivi. Quanto alla tempestività dei rimedi giuridici, le sentenze impugnate
sono pervenute al patrocinatore dell'istante il 10 giugno
2014 (doc. B). Introdotti il 20 giugno 2014, gli appelli in esame sono di
conseguenza ricevibili.
2. In concreto l'istante ha
presentato nei confronti di AO 1 due istanze per l'iscrizione provvisoria di
ipoteche legali di artigiani e imprenditori: la prima per fr. 17 454.65 con interessi concernente lavori svolti
sulla particella n. 730 (inc. DI.2007.1544), la seconda per fr. 40 389.75 con interessi riguardante lavori
eseguiti sulla particella coattiva n. 225 (inc. DI.2007.1548). Se non che, una
coattiva (“proprietà dipendente”: art. 655a cpv. 1 CC) segue la sorte
del fondo principale e non può essere alienata, costituita in pegno né gravata
di un altro diritto reale separatamente (ciò valeva già prima che entrasse in
vigore l'art. 655a CC: Pinchetti,
Nozioni di registro fondiario e prontuario delle operazioni, 2ª
edizione, pag. 57). Il Pretore ha riunito invero le due cause per l'istruttoria.
In realtà, trattandosi di più pretese derivanti dal medesimo fatto o atto
giuridico proposte simultaneamente verso un medesimo convenuto su uno stesso
immobile, si dava cumulo oggettivo di azioni (art. 72 cpv. 1 lett. b CPC ticinese).
L'istanza volta all'iscrizione provvisoria dell'ipoteca legale per le opere
comuni (inc. 11.2014.56) va congiunta perciò con quella intesa all'iscrizione
provvisoria dell'ipoteca legale sul fondo principale (inc. 11.2014.52) ai fini di un giudizio
unico (art. 125 lett. b e c combinato con l'art. 90 nCPC).
3. Nel dicembre del 2011, come
detto, il convenuto ha venduto la particella n. 730 a W__________ e L__________.
Ora, trattandosi di un'obbligazione reale (propter rem), l'iscrizione di
un'ipoteca legale degli artigiani o imprenditori – sia essa provvisoria o
definitiva – va chiesta al proprietario attuale del fondo oggetto delle
forniture o dei lavori (RtiD II-2014 pag. 775 n. 15c, consid. 4b con
riferimenti). Qualora il proprietario del fondo cambi pendente causa,
“l'acquirente può subentrare nel processo al posto dell'alienante” (art. 83
cpv. 1 CPC) con l'assenso di quest'ultimo (Jeandin
in: CPC commenté, Basilea 2011, n. 13 ad art. 83 e riferimenti). Se non
subentra, la richiesta di iscrizione va respinta (Schmid/ Hürlimann-Kaup, Sachenrecht, 4ª edizione, pag. 473
n. 1730 con rimandi). In tal caso tuttavia l'artigiano o imprenditore deve
avere la possibilità di chiedere nuovamente l'iscrizione – provvisoria o
definitiva – dell'ipoteca legale nei confronti del nuovo proprietario del
fondo. A tal fine il giudice gli fissa perciò un termine entro cui agire (unanimi:
Schmid/Hürlimann-Kaup, loc. cit.; Steinauer, op. cit., pag. 313 nota
82; Thurnherr in: Basler Kommentar, ZGB II, 5ª edizione, n. 24a ad art. 839/840; Vogel, nota in: BR 1999 pag. 74 n. 106).
Il nuovo proprietario del fondo, da parte sua, non può invocare l'intervenuta
perenzione del diritto all'ipoteca legale, poiché ha rifiutato di subentrare
all'alienante nel processo pur avendo acquistato il fondo gravato di iscrizione
provvisoria, foss'anche decretata solo in via cautelare (Schumacher, Das Bauhandwerkerpfandrecht,
3ª edizione, pag. 542 n. 1475 cui rinvia il n. 1370 per l'iscrizione
provvisoria).
4. Alla luce di quanto precede
il vicepresidente di questa Camera ha impartito il 10 novembre 2015 a AO 1
un termine di 10 giorni per documentare l'intenzione di W__________ e L__________
di subentrargli nel processo, come pure il consenso di lui al subingresso. Il
destinatario ha rifiutato il consenso al subingresso dei nuovi comproprietari.
La richiesta tesa all'iscrizione provvisoria di ipoteche legali sulla
particella n. 730 (coattiva inclusa) va dunque respinta. La AP 1 ha
nondimeno il diritto di vedersi fissare un termine entro cui chiedere
nuovamente l'iscrizione provvisoria nei confronti di entrambi i nuovi comproprietari,
Fatti
i quali non potranno in alcun caso – come si è visto – opporle la perenzione
dell'art. 839 cpv. 2 CC (analogamente: I CCA, sentenza inc. 11.2013.58 del 6
novembre 2015, consid. 2).
5. Ne segue che gli appelli
meritano accoglimento, non nel senso di ordinare le iscrizioni provvisorie
postulate dall'istante, ma almeno nel senso di annullare le sentenze impugnate
per quanto riguarda le iscrizioni provvisorie sulla particella n. 730 e la
correlata quota di coattiva della particella n. 225, assegnando all'appellante
un termine per procedere nei confronti di entrambi i comproprietari attuali. Le
spese e le ripetibili seguono la soccombenza di AO 1 (art. 106 cpv. 1 CPC), al
quale si deve
Considerandi
l'esito del presente
giudizio e che ha alienato la particella n. 730 senza impegnare gli
acquirenti nell'atto di cessione a subentrargli in causa (Schumacher, op. cit., pag. 542 n. 1475;
analogamente: I CCA, sentenza inc. 11.2013.58 del 6 novembre 2015, consid. 11),
obbligando l'istante così a ricominciare la procedura. Sulle spese e le
ripetibili di primo grado il Pretore statuirà al momento di giudicare nuovamente
sulle iscrizioni provvisorie richieste a carico della particella n. 730 (compresa
la correlata quota coattiva della particella n. 225). Dovesse l'istante
rinunciare ad agire, egli statuirà nel quadro del decreto di stralcio della
causa dai ruoli.
6.
Circa i rimedi giuridici
esperibili contro la presente sentenza sul piano federale (art. 112 cpv. 1
lett. d LTF), il valore litigioso raggiunge agevolmente la soglia di
fr. 30 000.–
nella prospettiva dell'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.
Dispositivo
Per questi motivi,
decide: I. Le cause inc. 11.2014.56 (nei limiti dell'azione volta contro AO 1) e inc. 11.2014.52
sono congiunte ai fini del giudizio.
II. Gli
appelli sono parzialmente accolti, nel senso che le sentenze inc. DI.2007.1544
e DI.2007.1548 (limitatamente alla particella n. 730) sono annullate e
riformate come segue:
1. All'istante è assegnato un
termine di 30 giorni dalla notificazione della presente sentenza per promuovere
nei confronti degli attuali comproprietari della particella n. 730 l'istanza
volta all'iscrizione provvisoria delle due ipoteche legali. La presente
decisione è immediatamente esecutiva.
2. Nel caso in cui il termine
di 30 giorni decorra infruttuoso, diverranno caduche le seguenti iscrizioni
provvisorie decretate dal Pretore il 7 dicembre 2012 senza contraddittorio:
a) ipoteca legale degli artigiani
e imprenditori per fr. 17 454.65 con interessi al 5% dal 30 giugno 2007
in favore della ditta AP 1, __________, sulla particella n. 730 RFD di __________,
intestata a W__________ e L__________ in ragione di un mezzo ciascuno;
b) ipoteca
legale degli artigiani e imprenditori per fr. 40 389.75
con interessi al 5% dal 30 giugno 2007 in favore della ditta AP 1, __________,
sulla particella n. 730 RFD di __________, intestata a W__________ e L__________
in ragione di un mezzo ciascuno.
III. Le spese di appello di complessivi
fr. 1100.–, da anticipare dall'appellante,
sono poste a carico di AO 1, che rifonderà alla controparte fr. 800.– per ripetibili.
IV. Notificazione a:
–
avv.;
–
avv..
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2.
Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello
Il
presidente La vicecancelliera
Rimedi giuridici
Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in
materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, è ammis-sibile contro le
decisioni finali, parziali, pregiudiziali e incidentali previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi enunciati dagli art. 95 a 98 LTF entro 30 giorni dalla notificazione
della decisione impugnata. Nelle cause aventi carattere pecuniario il ricorso
in materia civile è ammissibile soltanto se il valore litigioso ammonta ad
almeno 30 000 franchi; quando il valore
litigioso non raggiunge tale somma, il ricorso in materia civile è ammissibile
se la controversia concerne una questione di diritto di importanza
fondamentale (art. 74 LTF). Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia
civile è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia
costituzionale al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF
(art. 113 LTF). Il termine di ricorso al Tribunale federale è sospeso durante
le ferie giudiziarie,
ma non nei procedimenti concernenti l'effetto sospensivo né altre misure provvisionali
(art. 46 cpv. 2 LTF).