Iscrizione provvisoria di ipoteca legale per artigiani e imprenditori (art. 8 CC: annullamento della decisione per mancata motivazione del rifiuto di sentire testimoni)

Incarto n.

11.2014.67

Lugano

30 giugno 2015

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La prima Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

G.

A. Bernasconi, presidente,

Giani

e Grisanti

vicecancelliera:

Giannini

sedente

per statuire nella causa SO. 2014.1448 (iscrizione provvisoria di ipoteca

legale degli artigiani e imprenditori)

della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3, promossa con istanza del 3 aprile 2014 dalla

AP 1

(patrocinata

dall' PA 1)

contro

AO 1

(patrocinata

dall' PA 2),

giudicando sull'appello

del 13 agosto 2014 presentato dalla AP 1 contro la sentenza emessa dal Pretore

il 31 luglio 2014;

Ritenuto

in fatto: A. Tra l'ottobre e il dicembre del

2013 la ditta AP 1, attiva nel settore della recisione e perforazione del

cemento armato, ha eseguito su incarico dell'arch. F__________ V__________,

amministratore unico della D__________ SA, , taluni lavori all'interno di un

centro commerciale posto sulla particella n. __________ RFD di, appartenente

alla AO 1. Il 19 dicembre 2013 la AO 1 ha inviato alla A__________ SA, , indicata

dall'architetto V__________ come committente delle opere e conduttrice degli

spazi commerciali, una richiesta di acconto di fr. 62 224.75. Nessun pagamento è intervenuto.

B. Il 3 aprile 2014 la AP 1 si

è rivolta al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 3, perché sulla

particella n. __________ fosse iscritta provvisoriamente in suo favore un'ipoteca

legale degli artigiani e imprenditori di fr. 62 224.75. A sostegno dell'istanza essa ha

offerto – tra l'altro – la deposizione di F__________ e F__________ V__________.

Con decreto cautelare di quello stesso giorno, emesso senza contraddittorio, il

Pretore ha ordinato l'iscrizione richiesta (inc. CA.2014.120). Invitata a

presentare osservazioni scritte, la AO 1 ha proposto il 2 maggio 2014 di

respingere l'istanza perché i lavori erano stati eseguiti senza il suo consenso.

C. Statuendo con sentenza del 31 luglio 2014, il Pretore ha respinto

l'istanza e ordinato all'ufficiale del registro fondiario la cancellazione dell'ipoteca

legale provvisoria degli artigiani e imprenditori iscritta senza

contraddittorio in favore della AP 1. Le spese processuali di

complessivi fr. 1000.–, incluse quelle del decreto superprovvisionale,

sono state poste a carico dell'istante, tenuta a rifondere alla convenuta

fr. 2000.– per ripetibili.

D. Contro

la sentenza appena citata la AP 1 è insorta il

13 agosto 2014 a questa Camera per ottenere, previo conferimento dell'effetto

sospensivo all'appello, l'annullamento del giudizio impugnato e il rinvio degli

atti al Pretore affinché

esperisca

l'istruttoria. Subordinatamente essa postula la riforma della decisione

impugnata nel senso di vedere accolta la sua

istanza.

Con decreto del 9 settembre 2014 il presidente di questa Camera ha concesso all'appello

effetto sospensivo. Nelle sue osservazioni dell'8 settembre 2014 la AO 1

propone di respingere l'appello.

in diritto: 1. L'iscrizione provvisoria di un'ipoteca

legale degli artigiani e imprenditori è trattata con la procedura

sommaria degli art. 248 segg. CPC (art. 249 lett. d n. 5 CPC). Le decisioni del

Pretore in tale materia sono appellabili perciò entro dieci giorni dalla notifica

(art. 314 cpv. 1 CPC), sempre che il valore litigioso raggiungesse almeno fr.

10 000.–

“secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione” impugnata (art. 308

cpv. 2 CPC). In concreto tale presupposto è senz'altro dato, ove appena

si consideri l'ammontare dell'ipoteca legale richiesta (fr. 62 224.75). Quanto alla

tempestività del rimedio giuridico, la decisione impugnata è pervenuta

al patrocinatore dell'istante l'11 agosto 2014. Introdotto

il 13 agosto 2014, l'appello in esame è di conseguenza tempestivo.

2. Nella sentenza impugnata il

Pretore ha ricordato anzitutto che qualora il debitore di crediti

degli artigiani o degli imprenditori sia un conduttore, il diritto di ottenere l'iscrizione

di un'ipoteca legale sussiste soltanto se il proprietario del fondo ha consentito

l'ese­cuzione dei lavori (art. 837 cpv. 2 CC). Ciò premesso, egli ha

rimproverato all'istante di non avere reso verosimile che la convenuta avesse

autorizzato le opere litigiose. L'istante medesima – egli ha proseguito – ammetteva

di avere avuto relazioni unica­mente con l'architetto V__________ e non

risultava alcun accordo tacito o per atti concludenti del proprietario “a

fronte di quanto emerge dai doc. 2 e 3 e in assenza di qualsivoglia elemento

agli atti che possa contraddire quanto indicato dalla convenuta”. Onde, nelle

condizioni descritte, la reiezione dell'istanza.

3. L'appellante si duole che

il Pretore non le ha dato modo di rendere verosimile il consenso del

proprietario del fondo, consenso che essa intendeva dimostrare con la testimonianza

di Fr__________ e F__________ V__________. Le due richieste di prova essendo

state ignorate dal Pretore senza motivazione, essa lamenta una violazione del

suo diritto di essere sentita. Ciò premesso, a suo avviso la proprietaria del

fondo ha approvato l'esecuzione delle opere in rassegna, almeno per atti

concludenti. Il fatto che queste siano state appaltate dalla direzione lavori

del conduttore e che, per la loro importanza, dovessero essere preventivamente

oggetto di una domanda di costruzione cui la proprietaria dell'immobile ha

dovuto consentire “assolve già da solo l'onere probatorio in capo all'appellante

di rendere verosimile l'autorizzazione del proprietario per le opere ese­guite”.

A maggior ragione – soggiunge l'appellante – se si pensa che i lavori sono

stati svolti senza interruzione tra l'ottobre e il dicembre del 2013 senza che

la proprietaria, al corrente di quanto stava accadendo già nell'ottobre di

quell'anno, abbia imposto una sospensione dei lavori. In definitiva, epiloga l'appellante,

pretendere ulteriori cautele da un artigiano che presta la sua opera in un

grande cantiere su incarico della direzione lavori del conduttore senza

contatto con il proprietario del fondo significa precludere all'artigiano medesimo

l'accesso all'ipoteca legale, tanto più in sede di iscrizione provvisoria, alla

quale non è lecito porre esigenze troppo severe.

4. La censurata violazione del

diritto di essere sentito va esaminata prioritariamente, poiché tale diritto ha

natura formale e la sua lesione comporta – per principio – l'annullamento della

decisione impugnata indipendentemente dalla fondatezza del ricorso nel merito

(DTF 137 I 197 consid. 2.2). Ora, l'art. 8 CC conferisce alla parte cui incombe

l'onere della prova il diritto di dimostrare quanto allega, sempre che si

tratti di allegazioni giuridicamente rilevanti e che le prove siano state notificate

tempestivamente nelle forme prescritte (art. 152 cpv. 1 CPC). Ciò non toglie

che il giudice possa rinunciare ad assumere quei mezzi istruttori il cui

presumibile risultato non porterebbe elementi di rilievo (“apprezzamento anticipato

delle prove”: DTF 140 I 299 consid. 6.3.1 con

riferimenti). Deve però spiegarne

Fatti

i motivi (DTF 119 Ib 492 consid. 5b/bb con rinvii). Identici principi valgono,

per analogia, ove si tratti non di provare, ma solo di rendere verosimili

determinate allegazioni (Lardelli

in: Basler Kommentar, ZGB I, 5ª edizione, n. 23 ad art. 8), come nel caso

delle procedure sommarie, comprese le iscrizioni provvisorie di ipoteche legali

(art. 961 cpv. 3 CC).

5. In concreto la AP 1 aveva

offerto fra l'altro nel­l'istanza del 3 aprile 2014, a sostegno delle proprie allegazioni, l'escussione testimoniale di Fr__________ e F__________ V__________

(pag. 4 in fondo). Il Pretore non ha indetto un'udienza. Ha comunicato

l'istanza alla convenuta, invitandola a presentare osservazioni scritte, dopo

di che ha deciso direttamente sulla base degli atti. Ciò è di per sé lecito

(art. 253 e 256 cpv. 1 CPC), ma non dispensava il giudice dallo statuire sulle

prove offerte. Le testimonianze dei fratelli V__________ sono state notificate

dall'istante ritualmente ed erano esplicitamente riferite all'esistenza di un

rapporto contrattuale e del credito, alla fornitura di prestazioni lavorative

Considerandi

da parte dell'istante, al consenso del proprietario del fondo, come pure alla

tempestività dell'iscrizione provvisoria (istanza, punto 4). Il Pretore non

poteva quindi ignorarle, tanto meno ove si consideri che non si trattava di

mezzi istruttori irrilevanti o suscettibili di procrastinare la causa (art. 254

cpv. 2 lett. a CPC). Ne segue che, sorvolando sulle deposizioni offerte, egli

ha commesso un diniego formale di giustizia. Il che impone di annullare la

sentenza impugnata e di ritornargli gli atti perché statuisca sull'escussione

di Fr__________ e F__________ V__________, li senta eventualmente, e giudichi

di nuovo. Non incombe invece a questa Camera trattare il caso per la prima

volta essa medesima come un'autorità di prima sede, sostituendosi al giudice

naturale e sottraendo alle parti il doppio grado di giurisdizione.

6.

Le spese del giudizio

odierno seguono il precetto della soccombenza (art. 106 cpv. 1 CPC). Sugli

oneri processuali della postulata iscrizione provvisoria il Pretore giudicherà

di nuovo al momento in cui emanerà la futura decisione.

7.

Quanto ai rimedi giuridici

esperibili contro la presente sentenza sul piano federale (art. 112 cpv. 1

lett. d LTF), il valore litigioso (fr. 62 224.75)

raggiunge agevolmente la soglia di fr. 30 000.–

ai fini dell'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.

Dispositivo

Per questi motivi,

decide: 1. L'appello

è accolto, la sentenza impugnata è annullata e gli atti sono rinviati al

Pretore perché si pronunci sull'ammissibilità delle testimonianze offerte e

statuisca di nuovo.

2. Le spese giudiziarie

di fr. 500.–, da anticipare dall'appellante, sono poste a carico della AO 1,

che rifonderà all'appellante fr. 1500.– per ripetibili.

3. Notificazione a:

;.

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3.

Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello

Il

presidente La vicecancelliera

Rimedi giuridici

Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in

materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, è ammissibile contro le

decisioni finali, parziali, pregiudiziali e incidentali previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi enunciati dagli art. 95 a 98 LTF entro 30 giorni dalla notificazione della

decisione impugnata. Nelle cause aventi carattere pecuniario il ricorso in

materia civile è am­missi­bile soltanto se il valore litigioso ammonta ad

almeno 30 000 franchi; quando il valore litigioso non raggiunge

tale somma, il ricorso in materia civile è ammissibile se la controversia concerne

una questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). Laddove non sia ammissibile il

ricorso in materia civile è dato, entro lo stesso termine, il ricorso

sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale per

i motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF). Il termine di

ricorso al Tribunale federale è sospeso durante le ferie giudiziarie, ma non

nei procedimenti concernenti l'effetto sospensivo né altre misure provvisionali

(art. 46 cpv. 2 LTF).