nova in appello - valore probatorio di uno o più interrogatori formali

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Numero d'incarto:

12.2003.198

Data decisione, Autorità:

17.11.2004, IICCA

Titolo:

nova in appello - valore probatorio di uno o più interrogatori formali

APPELLO

APPREZZAMENTO

INTERROGATORIO FORMALE

NOVA

art. 90 CPC-TI

art. 276 CPC-TI

art. 321 cpv. 1 let. b CPC-TI

Incarto n.

12.2003.198

Lugano

17 novembre

2004/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

del Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

Cocchi, presidente,

Epiney-Colombo e Alippi (giudice supplente)

segretario:

Bettelini, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa inc. n. OA.2002.491

della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3 promossa, con petizione 14

agosto 2002, da

AO 1

rappr. dall' RA

2

contro

AP 1

rappr. dall' RA

1

in materia di contratto d'appalto che il Pretore, con

sentenza 24 ottobre 2003, ha accolto condannando il convenuto a pagare

all'attrice l'importo di Fr. 11'996.65 oltre interessi al 5% dal 6 maggio 2002.

Appellante il convenuto il quale, con atto d'appello

14 novembre 2003, chiede la riforma del primo giudizio nel senso di respingere

integralmente le domande di petizione, mentre l'attrice, con osservazioni 22

dicembre 2003, chiede la reiezione dell'appello.

Letti ed esaminati gli atti ed i documenti

prodotti

Considerato

in fatto ed in diritto

1. Nell'ambito dei lavori di edificazione della sua casa d'abitazione, AP

1 ha commissionato, nel giugno 2000, alla AO 1 la fornitura e la posa dei

serramenti in alluminio, della porta d'entrata, delle protezioni solari e di

una porta da garage con automatismo. La ditta ha inviato al committente

conferme d'ordine, riguardanti queste forniture, per un importo complessivo di

Fr. 62'996.65 e, nel corso dei lavori, nell'ottobre 2000, una ricapitolazione

delle conferme d'ordine e dei lavori in corso che indicava anche un primo

acconto di Fr. 31'000.- versato dal committente. Questi ha, successivamente,

versato, il 12 dicembre 2000, ancora Fr. 20'000.- e si è poi rifiutato di

versare la differenza, sollecitatagli con una fattura finale del 31 dicembre

2001 che, del resto afferma di mai aver ricevuto.

2. Con la petizione che ci occupa, AO 1 ha chiesto la condanna del

convenuto al pagamento di Fr. 11'996.65 oltre a interessi all'8% dal 15

febbraio 2002 e il rigetto definitivo dell'opposizione al precetto esecutivo

fattogli notificare. A mente dell'attrice, i lavori pattuiti sarebbero stati

regolarmente eseguiti e terminati a fine dicembre 2000. Sarebbe quindi dovuta

la quota rimasta impagata della mercede concordata.

Con la

risposta di causa, il convenuto si è opposto alle richieste di controparte,

argomentando che le parti, nel dicembre 2000, si erano accordate nel senso che,

con il versamento dell'importo di Fr. 20'000.-, la mercede era stata

considerata completamente saldata, ritenuto che il committente avrebbe

provveduto in maniera indipendente all'eliminazione dei difetti riscontrati

nell'opera.

3. Il Pretore di Lugano, con sentenza 24 ottobre 2003, ha accolto la

domanda dell'attrice per Fr. 11'996.65 limitando il tasso degli interessi di

mora al 5% a decorrere dal 6 maggio 2002, rigettando, di conseguenza, in via

definitiva l'opposizione al precetto esecutivo.

Il

giudice di prime cure non ha ritenuto provato il preteso accordo circa il

versamento a saldo dell'importo di Fr. 20'000.-. Inoltre, con riferimento ai

difetti dell'opera, pur ammettendo la tempestività della loro notifica verbale,

ha costatato l'assenza di qualsiasi prova dell'ammontare del danno ad essi

relativo e quindi l'impossibilità di una loro quantificazione a riduzione della

mercede. Inoltre il convenuto non avrebbe contestato il contenuto ed i prezzi

delle conferme d'ordine e nemmeno avrebbe comprovato quali lavori, rispetto a

quelli ordinati, non sarebbero stati eseguiti.

4. Con l'appello qui in esame, AP 1 insorge contro la sentenza

pretorile, sostenendo che nel caso concreto non sarebbe stata pattuita una

mercede a corpo e che quindi l'onere della prova circa l'entità e la

consistenza delle prestazioni eseguite e circa i prezzi applicabili a ciascuna

prestazione incomberebbe all'appaltatore. Il committente avrebbe, del resto,

contestato negli atti di causa il quantum di cui alla fattura. Inoltre l'opera

non sarebbe ancora ultimata, ragione per cui la mercede non sarebbe esigibile.

L'appellante ribadisce ancora l'esistenza dell'accordo di saldo definitivo come

preteso in causa, sostenendo che, contrariamente all'opinione del Pretore,

l'istruttoria l'avrebbe confermato. Da ultimo afferma che la AO 1 non avrebbe

dimostrato di aver pagato la ditta subappaltatrice __________, conseguendo così

un arricchimento indebito.

La parte

appellata chiede la reiezione dell'appello e la conferma del primo giudizio.

5. L'appello non può contenere nuovi fatti, prove ed eccezioni (art.

Fatti

321 cpv. 1 lett. b CPC), ritenuto che decisivo per stabilire se un'allegazione

costituisce un (inammissibile) novum è sapere se essa è stata fatta

valere rispettivamente mantenuta in prima sede, mentre non è per contro

sufficiente che è essa sia stata menzionata nei memoriali introduttivi (cfr.

per analogia II CCTF 13 aprile 2000 5P.91/2000, sia pure riferita ai

nova della sede federale).

6. Nel

caso di specie l'appello disattende in larga parte queste esigenze e, in tale

misura, deve senz'altro essere dichiarato irricevibile, senza che sia

necessario vagliarlo nel merito.

Con

l'allegato di risposta il convenuto ha affermato che, nel dicembre 2000, quando

quasi tutti i lavori erano già terminati e diversi difetti di esecuzione erano

stati riscontrati, egli "ha chiesto ed ottenuto un incontro presso la AO

1, __________, con il signor __________ per esaminare l'intera situazione"

e "dopo discussione le parti hanno raggiunto un accordo nel senso che

il committente avrebbe versato ulteriori Fr. 20'000.- a saldo delle pretese

creditorie della AO 1, __________, derivanti dal contratto d'appalto e il

signor AP 1 avrebbe proceduto in modo indipendente all'ultimazione dei lavori

di dettaglio e alla riparazione dei difetti" (cfr. punto 3 di risposta),

per poi aggiungere testualmente (cfr. punto 6 di risposta) che "nell'ambito

della presente fattispecie non entrano in considerazione contestazioni in

merito all'applicazione delle norme sul contratto d'appalto come pure alle

condizioni applicabili alla materia" e che "il signor AP 1 ha

pagato la mercede convenuta per l'opera eseguita. Ora più nulla è dovuto".

L'appellante

non spende una parola sul tipo di contratto d'appalto intervenuto tra le parti

(a misura o a corpo) e sulle conseguenze di una tale qualifica quale l'onere

della prova sull'entità della mercede, così come sull'esigibilità della

mercede, sulle conseguenze dei difetti (se non riferite al preteso raggiunto

accordo con la controparte) e sul mancato pagamento, da parte dell'attrice, alla

ditta subappaltatrice. Anzi, proprio con riferimento al contratto d'appalto ed

alle sue implicazioni (prezzo, esigibilità e difetti), ha espressamente

riconosciuto, in risposta, che non entravano in considerazione per l'esito

della controversia.

Tutte

queste allegazioni sono quindi irricevibili e l'esame dell'appello può

unicamente avvenire sulla questione, unica censura sollevata con la risposta di

causa, riguardante il preteso intervenuto accordo di saldo definitivo con il

versamento, nel dicembre 2000, dell'importo di Fr. 20'000.-.

7. L'onere della prova del preteso accordo incombe al convenuto che se

ne prevale (art. 8 CC) e, dall'istruttoria di causa, nulla appare al proposito

se non le dichiarazioni contrastanti delle parti in sede di interrogatorio

formale. Il responsabile della ditta attrice ha negato l'incontro e l'accordo

per un versamento a saldo mentre il convenuto lo ha confermato.

Le

risultanze di un interrogatorio formale di una parte non sono sufficienti, da

sole, per provare quanto affermato e, per raggiungere solida prova del fatto,

devono essere confermate da altri indizi convergenti (Cocchi/Trezzini,

CPC-TI, ad art. 276 m. 2 e n. 764). Questo quando si è di fronte alla sola

dichiarazione formale di una parte, mentre invece in presenza di due

interrogatori di parte che affermano l'uno il contrario dell'altro la

soluzione, quando il giudice non è convinto da nessuna delle versioni, non può

che essere quella di ritenere come vera la circostanza addotta dalla parte non

gravata dall'onere della prova (Cocchi/Trezzini, CPC-TI, ad art. 90 m.

4), nella fattispecie concreta l'inesistenza di qualsiasi accordo come

sostenuto dall'attrice.

Ma anche

volendo valutare gli indizi riferiti dal convenuto, con l'allegato d'appello,

non si può raggiungere la certezza che la sua versione sia quella corretta

perché l'esistenza di difetti ed il tardare nel reclamare il pagamento del

saldo litigioso non possono ancora essere ritenuti quale naturale causa e

conseguenza del preteso accordo. Del resto, per la sicurezza dei rapporti tra

le parti, che non sembravano particolarmente sereni, sarebbe bastato che il

convenuto scrivesse due righe di conferma alla controparte o almeno, in esito

all'incontro, si facesse rilasciare, anche solo apposta sulla "ricapitolazione

conferme d'ordine" del 24 ottobre 2000 (doc. G) che chiedeva il versamento

di un ulteriore acconto di Fr. 20'000.-, una dichiarazione a saldo con quel

versamento.

8. L'appello

è così respinto con spese e ripetibili a carico dell'appellante.

Per i quali motivi

visto l'art. 8 CC e richiamati per le spese l'art.

148 CPC e la LTG

dichiara e pronuncia:

1. L’appello 14 novembre 2003 di AP 1 è respinto.

Considerandi

2.

Gli

oneri processuali consistenti in:

tassa di

giustizia Fr. 450.—

spese Fr.

50.

—

totale Fr.

500.

--

già

anticipati dall'appellante, rimangono a suo carico con l'obbligo di rifondere a

controparte Fr. 700.-- a titolo di ripetibili.

3.

Intimazione:

-

-

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 3

terzi implicati

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il presidente Il

segretario

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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