società anonima - convocazione dell'assemblea generale - qualità di azionista - spese e ripetibili

AIUTO

RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto:

12.2004.212

Data decisione, Autorità:

21.03.2005, IICCA

Titolo:

società anonima - convocazione dell'assemblea generale - qualità di azionista - spese e ripetibili

APPELLO

ASSEMBLEA GENERALE

PROCEDURA NON CONTENZIOSA DI CAMERA DI CONSIGLIO

SPESE E RIPETIBILI

art. 699 CO

art. 148 CPC-TI

art. 321 cpv. 1 let. b CPC-TI

art. 360 CPC-TI

art. 3 cf. 1 LAC

Incarto n.

12.2004.212

Lugano

21 marzo 2005/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

del Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

Cocchi, presidente,

Epiney-Colombo e Walser

segretario:

Bettelini, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa -inc. n. DI.2004.1201

della Pretura del distretto di Lugano, Sezione 5- promossa con istanza 4

ottobre 2004 da

AP 1

rappr. da RA 1

contro

AO 1

volta ad

ottenere, ai sensi dell’art. 699 cpv. 3 e 4 CO, la convocazione di un’assemblea

generale straordinaria della convenuta, che il Pretore, con sentenza 23

novembre 2004, ha integralmente respinto;

appellante

l'istante con atto di appello 6 dicembre 2004, con cui chiede la riforma del

querelato giudizio nel senso di accogliere l’istanza, protestando spese e

ripetibili;

mentre la

convenuta con osservazioni 24 gennaio 2005 postula la reiezione del gravame;

letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti

ritenuto

in fatto e in diritto:

1. Con

l’istanza in rassegna AP 1, rilevando come il consiglio d’amministrazione della

AO 1, società di cui egli si professava azionista nella misura del 33% sin

dalla sua costituzione, non avesse provveduto, seppure sollecitata in tal senso

con scritto 13 agosto 2004 (doc. T), a convocare l’assemblea generale

straordinaria entro il successivo 15 settembre, ha chiesto che la relativa convocazione

fosse staccata ad opera del giudice, ai sensi dell’art. 699 cpv. 3 e 4 CO, con

l’ordine del giorno da lui proposto a quel momento.

2. Con

la sentenza qui impugnata, il Pretore ha integralmente respinto l’istanza. Il

giudice di prime cure ha in sostanza ritenuto che l’istante non avesse sufficientemente

reso verosimile la sua qualità di azionista, non avendo prodotto alcunché a

sostegno delle sue affermazioni, come ad esempio l’atto di costituzione della società,

tanto più che dal doc. V sembrava evincersi che egli avesse ceduto ad altri le

sue azioni.

3. Con

l’appello che qui ci occupa l’istante chiede di riformare il querelato giudizio

nel senso di accogliere l’istanza. A sostegno della sua qualità di azionista,

egli adduce che con l’istanza aveva postulato l’ispezione a registro di

commercio del rogito di costituzione della società, prova che il primo giudice

aveva ignorato e la cui assunzione viene ora riproposta, e che l’eventualità di

una cessione delle sue azioni, ipotizzata dal legale di un altro azionista nel

doc. V, era stata da lui espressamente negata con il doc. Z.

4. Delle

osservazioni con cui la società convenuta postula la reiezione del gravame si

dirà, per quanto necessario, nei prossimi considerandi.

5. Nell’ambito

della procedura non contenziosa di camera di consiglio, qual’è pacificamente

quella in esame (art. 2 cpv. 3 n. 1 LAC), il Pretore ha la facoltà di assumere

informazioni d’ufficio e provocare spiegazioni da altri interessati (art. 360

cpv. 2 CPC). Se egli non ritiene però di indire un’udienza o di interrogare gli

interessati -com’è avvenuto nella fattispecie- questi, per giurisprudenza

invalsa, possono in ogni caso far valere nella successiva procedura d’appello

le prove che dovessero essere rilevanti, non potendo esser opposto loro il

divieto dei nova di cui all’art. 321 cpv. 1 lett. b CPC (cfr. Cocchi/Trezzini,

CPC-TI, ad art. 360 m. 8 e 15 e ad art. 321 m. 9 seg.).

6. In

applicazione del principio giurisprudenziale appena evocato, nulla osta

all’ispezione presso l’ufficio dei registri dell’atto di costituzione della

società convenuta, postulata nell’appello. Ora, da questa ispezione, avvenuta

ad opera della scrivente Camera, è effettivamente risultato che l’istante, al

momento della costituzione della società, aveva sottoscritto il 33% del

capitale azionario. Non avendo la controparte addotto in questa sede altre

circostanze o versato agli atti altre prove a sostegno dell’esistenza di una

cessione delle azioni dell’istante oltre alla produzione del doc. V, che costituisce

però una semplice affermazione di parte, per altro rimasta priva di riscontri

ed il cui tenore era già stato contestato a tempo debito dall’istante (doc. Z),

oltretutto rilasciata in risposta alla sua richiesta di convocazione

dell’assemblea generale (doc. T), e dunque in tempi sospetti, dal legale dell’azionista

__________, amministratore di fatto della società (cfr. doc. B, N e V), ben si

può ritenere che l’istante nelle particolari circostanze abbia sufficientemente

reso verosimile (la legge non esige in tal caso la prova piena: Dreifuss/Lebrecht,

Basler Kommentar, N. 12 ad art. 699 CO) la sua qualità di azionista con almeno

il 10 per cento del capitale azionario, ciò che gli consente, stante l’inazione

del consiglio d’amministrazione nel congruo termine assegnato con il doc. T, di

ottenere dal giudice la convocazione dell’assemblea generale straordinaria (cfr.

Dreifuss/Lebrecht, op. cit., N. 11 ad art. 699 CO).

7. Ne

discende l’integrale accoglimento del gravame.

La tassa

di giustizia, le spese e le ripetibili di entrambe le sedi seguono la

soccombenza (art. 148 CPC). Nonostante la procedura per la convocazione

dell’assemblea della società anonima sia di natura non contenziosa, la

giurisprudenza ha in effetti già avuto modo di stabilire che la società, se risulta

soccombente, è senz’altro tenuta a pagare, oltre agli oneri processuali, anche

le ripetibili (Cocchi/Trezzini, op. cit., ad art. 148 m. 4).

Per i quali motivi,

richiamati l’art. 148 CPC e la TG

dichiara e pronuncia

Fatti

I. L’appello 6 dicembre 2004 di AP 1 è accolto.

Di

conseguenza la sentenza 23 novembre 2004 della Pretura del distretto di Lugano,

Sezione 5 è così riformata:

1. L’istanza 4 ottobre 2004 è

accolta.

§ Di

conseguenza l’assemblea generale straordinaria di AO 1, __________, è convocata

per il 20 aprile 2005 alle ore 15.00 presso la sede della stessa secondo

l’ordine del giorno proposto dall’istante con lo scritto 13 agosto 2004.

2. La tassa di giustizia di fr. 200.- e

le spese, da anticipare dall’istante, sono a carico della convenuta, che

rifonderà alla controparte fr. 300.- a titolo di ripetibili.

Considerandi

II. Le spese della procedura d’appello consistenti in:

a) tassa

di giustizia fr. 150.-

b) spese

fr. 50.-

Totale

fr. 200.-

da

anticiparsi dall’appellante, sono poste a carico dell’appellata, che rifonderà

alla controparte fr. 200.- per ripetibili.

III. Intimazione:

-

-

Comunicazione

alla Pretura del distretto di Lugano, Sezione 5

terzi implicati

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il presidente Il

segretario

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

|

Informazioni legali |

Requisiti minimi |

Contatta il webmaster