perenzione processuale - mancata assunzione di prove non censurata con le conclusioni

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Numero d'incarto:

12.2005.6

Data decisione, Autorità:

20.09.2005, IICCA

Titolo:

perenzione processuale - mancata assunzione di prove non censurata con le conclusioni

ASSUNZIONE DELLE PROVE

DIBATTIMENTO FINALE

PERENZIONE PROCESSUALE

art. 104 CPC-TI

art. 107 CPC-TI

art. 280 CPC-TI

art. 351 cpv. 2 CPC-TI

Incarto n.

12.2005.6

Lugano

20 settembre

2005/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

Cocchi, presidente,

Epiney-Colombo e Walser

segretario:

Bettelini, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa ordinaria appellabile

-inc. n. OA.2000.28 della Pretura del distretto di Riviera- promossa con petizione

5 settembre 2000 da

AP 1

rappr. da RA 2

contro

CC 1

AO 1

AO 2

AO 3

AO 4

AO 6

tutti rappr. da

RA 1

con cui l’attore ha chiesto di accertare

l’inesistenza del debito di fr. 60'463.45 più interessi ed accessori per il

quale era stata rigettata in via provvisoria l’opposizione interposta al PE n. __________

dell’UE di Riviera, domanda avversata dai convenuti;

ed ora sull'appello 11 gennaio 2005

dell'attore, nei confronti del decreto 30 novembre 2004 del Segretario

assessore che ha stralciato dai ruoli la causa per perenzione processuale ex

art. 351 cpv. 2 CPC, con il quale chiede di annullare il querelato giudizio e

di ritornare con ciò l’incarto alla Pretura per la continuazione della

procedura e in subordine di non prelevare la tassa di giustizia di fr. 150.- e

ridurre da fr. 3'800.- a fr. 800.- le ripetibili a favore della controparte, il

tutto con protesta di spese e ripetibili;

mentre i convenuti, con osservazioni 21

febbraio 2005, postulano la reiezione del gravame, pure protestando spese e

ripetibili;

richiamato il decreto 17 gennaio 2005 con

cui il presidente di questa Camera ha concesso all’appello l’effetto sospensivo

richiesto;

letti

ed esaminati gli atti della causa;

ritenuto

in fatto ed in diritto

che con la petizione in rassegna AP 1 ha chiesto di

accertare l’inesistenza del debito di fr. 60'463.45 più interessi ed accessori,

vantato nei suoi confronti da AO 5 e CC 1 e per il quale era stata rigettata in

via provvisoria l’opposizione interposta al PE n. __________ dell’UE di Riviera,

domanda cui i convenuti si sono opposti;

che

il 29 gennaio 2001, terminato lo scambio degli allegati preliminari, il

Segretario assessore, preso atto dell’avvenuto decesso del convenuto CC 1, ha

ordinato la sospensione della causa fino alla scadenza del termine per la

rinuncia alla successione, riprendendo il tenore dell’art. 104 CPC;

che

con scritto 20 agosto 2003 AO 5 e i membri della CC 1, ovvero la stessa AO 5, AO

1, AO 2, AO 3, AO 4 e AO 6, rilevando come dall’ultimo atto istruttorio fossero

trascorsi più di due anni, hanno chiesto al giudice di voler stralciare dai

ruoli la causa per intervenuta perenzione processuale;

che

con decreto 28 agosto 2003 il Segretario assessore ha stralciato dai ruoli la

causa poiché, dopo l'ultimo atto processuale, individuato nell'ordinanza 29

gennaio 2001, non ne erano stati più compiuti altri per oltre due anni (art.

351 cpv. 2 CPC), non entrando inoltre in considerazione la non decorrenza del

termine durante la sospensione dell'art. 104 CPC poiché la norma dell'art. 351

cpv. 3 CPC si applicava solo alla sospensione della causa in virtù dell'art.

107 CPC;

che

con pronuncia 30 giugno 2004 (inc. n. 12.2003.158) questa Camera ha osservato

che, diversamente da quanto indicato dal primo giudice e in analogia con l’art.

107 CPC, il termine di perenzione processuale non decorreva quando il processo

rimaneva sospeso per decesso di una parte ex art. 104 CPC, periodo che iniziava

a decorrere indipendentemente dalla formale ordinanza del giudice e prendeva

fine automaticamente una volta scaduto il termine per la rinuncia alla

successione; ritenuto che nel caso di specie non era nota l’effettiva data

d’inizio del termine di 3 mesi per la rinuncia alla successione (art. 567 CC),

oltretutto prorogabile (art. 576 CC), che per gli eredi legittimi decorreva dal

momento in cui avevano avuto conoscenza della morte del loro autore e per

quelli istituiti dacché avevano avuto comunicazione ufficiale della

disposizione che li riguardava, essa ha annullato quel decreto e rinviato gli

atti alla Pretura affinché provvedesse, se del caso istruendo l’incidente

processuale e comunque dopo aver concesso il contraddittorio alla controparte,

ad accertare le circostanze rilevanti per il giudizio;

che

in ossequio ai dettami della sentenza di rinvio, il Segretario assessore ha

provveduto a citare le parti dapprima all’udienza del 7 settembre 2004 nel

corso della quale le parti hanno esposto le loro ragioni a favore

rispettivamente contro lo stralcio della causa e in seguito all’udienza del 9

novembre 2004 nella quale sono stati sentiti due testi, si è provveduto

all’interrogatorio formale della convenuta AO 5 ed ha avuto luogo il dibattimento

finale sull’incidente;

che

con il decreto 30 novembre 2004 qui impugnato il Segretario assessore ha nuovamente

stralciato la causa dai ruoli, caricando all’attore la tassa di giustizia di

fr. 150.- e le ripetibili di fr. 3'800.-, poiché l’istruttoria aveva permesso

di provare da una parte che gli eredi legittimi di CC 1, oltre ad aver avuto

immediata conoscenza della sua morte, avvenuta il 25 gennaio 2001, non avevano

chiesto né l’erezione di un inventario né la proroga del termine per rinunciare

alla successione, pacificamente accettata, e dall’altra l’assenza di eredi

istituiti; del tutto priva di fondamento era infine la pretesa dell’attore di essere

avvertito della volontà della controparte di proseguire la vertenza;

che

con l’appello 11 gennaio 2005 che qui ci occupa, avversato dai convenuti con

osservazioni 21 febbraio 2005, l'attore chiede di annullare il querelato

giudizio e di ritornare con ciò l’incarto alla Pretura per la continuazione

della procedura e in subordine di non prelevare alcuna tassa di giustizia e

ridurre a fr. 800.- le ripetibili a favore della controparte, con

argomentazioni che, per quanto necessario, verranno riprese nei prossimi

considerandi;

che

la censura, mai sollevata in precedenza, con cui l’attore, richiamandosi alla

giurisprudenza (Cocchi/Trezzini, CPC-TI, n. 717 ad art. 228 e n. 759 ad

art. 270), mette in dubbio il valore probatorio della deposizione resa dal

teste RA 1, in quanto attuale legale della controparte, e dell’interrogatorio

formale della sola AO 5, sentita nonostante l’assenza di un’emergenza

probatoria e senza che si fosse provveduto anche all’interrogatorio formale

della controparte, dev’essere disattesa già per il fatto che egli in sede

conclusionale, abbandonando con ciò la tesi difensiva esposta in occasione dell’udienza

del 7 settembre 2004, non ha più ritenuto di contestare le circostanze di fatto

da essi riportate, ovvero che non vi erano eredi istituiti e che gli eredi

legittimi avevano avuto immediata conoscenza della morte di CC 1 e non avevano

chiesto l’erezione di un inventario o la proroga del termine per rinunciare

alla successione, pacificamente accettata, circostanze queste che ovviamente

non possono più essere rimesse in discussione in questa sede, ostandovi, oltre

al principio della buona fede processuale, il disposto di cui all’art. 321 cpv.

1 lett. b CPC;

che

la censura dell’attore secondo cui il suo legale non avrebbe potuto prendere

visione dell’incarto relativo all’emissione del certificato ereditario di CC 1,

richiamato dalla Pretura di Blenio, ciò che a suo giudizio imporrebbe di annullare

la decisione impugnata per violazione del diritto di essere sentiti, è parimenti

infondata, tant’è che lo stesso Segretario assessore, con scritto 12 gennaio

2005, ha dichiarato di ricordare come questi aveva sfogliato brevemente

l’incarto in questione nel corso dell’udienza del 9 novembre 2004, circostanza confermata

anche dalla segretaria della Pretura; ad ogni buon conto, se anche si volesse

ammettere che il legale dell’attore non abbia effettivamente preso visione di

quell’incarto, si dovrebbe in ogni caso concludere, avendo egli partecipato al

dibattimento finale senza nulla eccepire, che questi ha comunque dato il suo

consenso a che il giudice procedesse all'emanazione della sentenza, dimostrando

così di ritenere ultimata l'istruttoria, che è stata così ratificata (II CCA

26 marzo 1996 inc. n. 12.95.323 con rif. a ICCTF 6 dicembre 1994 in re

L./A.; CCC 9 settembre 2003 inc. n. 16.2003.13);

che

è manifestamente a torto che l’attore, riferendosi alla sentenza pubblicata in SJ

1996 p. 115, pretende che in caso di morte di una parte il termine di

perenzione non inizierebbe a decorrere fintanto che gli eredi si siano espressi

sul loro interesse o meno a proseguire la causa rispettivamente finché il loro

nominativo sia stato comunicato al giudice, ciò che nel caso di specie sarebbe

avvenuto solo al momento in cui i convenuti avevano chiesto lo stralcio della causa

per perenzione: quel giudizio, emanato per altro in una causa in cui era

deceduta la parte attrice, era stato in effetti pronunciato in considerazione

dell’esistenza di due disposizioni del CPC ginevrino -l’art. 33, secondo cui “le

délai suspendu par le décès de la partie à la quelle il s’applique ne

recommence à courir qu’à compter du jour où la situation des suscettibles est

définitivement fixée en application des règles du droit civil” e l’art. 117,

secondo cui “l’instance est perimée de plein droit ... si sa reprise n’a pas

été requise dans l’année où le jugement prononçant la suspension est devenu

définitif”- completamente diverse dall’art. 104 del codice di rito ticinese,

che in sostanza imponevano agli eredi del defunto, per evitare la perenzione

della causa da lui avviata, di inoltrare una formale istanza entro un anno dacché

era terminata la sospensione per la morte di costui, ciò che ovviamente presupponeva

che gli stessi avessero dapprima evaso ogni contestazione in merito alla loro

legittimazione secondo il diritto civile e fossero noti al giudice;

che

neppure merita accoglimento l’argomentazione secondo cui, essendo quella in

esame un’azione di disconoscimento del debito, sarebbe spettato ai convenuti,

se non volevano subire le conseguenze della loro inattività, sollecitare la

continuazione della causa, questa Camera avendo già avuto modo di precisare,

sia pure con riferimento all’istituto della cauzione processuale, che è pure

imposta alla sola parte attrice e che comporta a sua volta, in caso di mancata

prestazione, lo stralcio della lite, che è indifferente sapere per quale motivo

a quella parte sia stato attribuito quel ruolo processuale (Cocchi/Trezzini,

CPC-TI, m. 4 ad art. 153, relativo proprio a una causa di disconoscimento del

debito);

che

è parimenti a torto che l’attore ritiene che nel caso di specie potrebbe

trovare applicazione il principio giurisprudenziale, cui per altro mai aveva

fatto accenno in precedenza (art. 321 cpv. 1 lett. b CPC), posto dalla sentenza

Fatti

I CCA 14 ottobre 1997 (citata in Cocchi/Trezzini, op. cit., m. 31

ad art. 351), che escludeva la possibilità di stralciare dai ruoli una lite per

perenzione processuale se, al momento della sospensione della causa, il primo

giudice aveva lasciato intendere in buona fede alle parti che avrebbe

provveduto a riattivarla d’ufficio: diversamente da quel caso, in cui il

giudice al momento della sospensione si era implicitamente impegnato ad agire

d’ufficio dichiarando che il termine per la presentazione di un allegato

sarebbe stato assegnato solo dopo la chiusura della procedura d’inventario, nella

fattispecie in esame il Segretario assessore non ha assolutamente creato nelle parti

un’aspettativa in tal senso, limitandosi -come detto- ad affermare che la causa

rimaneva sospesa fino alla scadenza del termine per la rinuncia alla

successione;

che,

confermata così la correttezza del giudizio di stralcio emanato dal Segretario

assessore, restano da esaminare le censure, sollevate nel gravame in via

subordinata, relative al giudizio su spese e ripetibili della prima sede, da

porsi a carico dell’attore, risultato con ciò soccombente (Rep. 1984 p.

394);

che

l’attore non indica per quale motivo non si dovrebbe prelevare la tassa di

giustizia di fr. 150.- per cui la sua censura, per altro ampiamente infondata

anche nel merito, dev’essere respinta già per carenza di motivazione (art. 309

cpv. 2 lett. f CPC);

che,

in punto alle ripetibili, l’attore, riferendosi per analogia alla sentenza

pubblicata in Cocchi/Trezzini, op. cit. m. 40 ad art. 148, pretende

innanzitutto che le stesse debbano essere compensate tra le parti, non

avvedendosi però che, diversamente dal caso in esame, quella soluzione era

stata a suo tempo adottata in quanto la lite stralciata per perenzione

processuale comprendeva pure una domanda riconvenzionale;

che

la pretesa riduzione delle ripetibili da corrispondere alla controparte, da fr.

3'800.- a fr. 800.-, deve pure essere respinta: in base all’art. 11 cpv. 2 TOA,

applicabile anche nel caso di perenzione processuale (Cocchi/Trezzini,

op. cit., m. 42 e n. 532 ad art. 150), per stabilire l’ammontare delle

ripetibili a favore della parte vincente, occorre in effetti moderare i criteri

dell’onorario ad valorem con quello ad horam in base alla nota

formula del Consiglio di moderazione (BOA n. 1, p. 15), per cui,

dovendosi in concreto considerare -attesa la relativa complessità della causa,

avente per oggetto pretese derivanti da un “mandato finanziario”- un onorario ad

valorem di fr. 4'835.- (applicando una percentuale media dell’8%) e un

onorario ad horam di almeno fr. 3'000.-, e ciò vista l’effettuazione di

almeno 13 ore che appare equo retribuire in ragione di fr. 250.- l’una, 6 per

l’allestimento della risposta di causa (di 9 pagine), 3 per la duplica (di 6

pagine) e sicuramente almeno altre 4 per l’istruzione dell’incidente che ha tra

l’altro imposto l’effettuazione di due udienze, si ottiene un importo ben

superiore a quello assegnato dal Segretario assessore, il cui apprezzamento non

potrebbe in ogni caso essere censurato in questa sede siccome le somme da lui

attribuite, sia pure calcolate in base al solo criterio ad valorem ma

applicando il minimo tariffale, non sono risultate eccessive o abusive (Cocchi/Trezzini,

op. cit, m. 19 ad art. 150);

che

l’appello, del tutto infondato ed al limite del temerario, deve pertanto essere

respinto con accollo all’appellante degli oneri processuali e delle ripetibili

(art. 148 CPC);

Per i quali motivi,

richiamati gli art. 148 CPC e la TG

dichiara e pronuncia

1. L’appello 11 gennaio 2005 di AP 1 è respinto.

Considerandi

2.

Gli oneri processuali di complessivi fr. 200.- (tassa di giustizia

di fr. 180.- e spese di fr. 20.-) sono a carico dell’appellante, che rifonderà

alla controparte fr. 500.- per ripetibili.

3.

Intimazione:

-

-

Comunicazione

alla Pretura del distretto di Riviera

terzi implicati

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il presidente Il

segretario

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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