Lavoro - disdetta abusiva - indennità

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Numero d'incarto:

12.2007.87

Data decisione, Autorità:

01.02.2008, IICCA

Titolo:

Lavoro - disdetta abusiva - indennità

DISDETTA ABUSIVA

art. 336 cpv. 1 let. d CO

art. 336a CO

Incarto n.

12.2007.87

Lugano

1 febbraio

2008/lw

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale

d'appello

composta dei giudici:

Epiney-Colombo, presidente,

Walser e Lardelli

segretario:

Bettelini, vicecancelliere

sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2006.219

della Pretura del Distretto di Bellinzona promossa con istanza 27 luglio 2006

da

AP 1

RA 1

contro

AO 1

rapp RA 2

in materia

di contratto di lavoro, con cui l’istante ha chiesto la condanna della

convenuta al pagamento di complessivi fr. 29'468.– oltre interessi, a titolo di

retribuzione di vacanze non godute (fr. 2'780.–) e indennità per licenziamento

abusivo (fr. 26'688.–);

domanda

avversata dalla convenuta che ha postulato la reiezione dell'istanza, e che il

Segretario assessore con sentenza 23 marzo 2007 ha respinto, condannando

l'istante a versare alla convenuta fr. 2'500.– per ripetibili;

appellante

l'istante che con atto di appello 6 aprile 2007 chiede la riforma del giudizio

impugnato nel senso di accogliere l'istanza, condannando la convenuta a

versarle fr. 2'500.– per ripetibili di prima sede, protestando spese e

ripetibili di seconda sede;

mentre la

convenuta con osservazioni 27 aprile 2007, postula la reiezione del gravame,

con protesta di spese e ripetibili;

letti ed esaminati gli atti ed i documenti prodotti

considerato

in fatto e in diritto:

1. AP 1 è stato

assunto a partire dal 1° luglio 2002 da AO 1 in qualità di addetto alla

spedizione (doc. A). Il contratto di lavoro, concluso a tempo indeterminato,

prevedeva la corresponsione di un salario lordo mensile di fr. 4'200.–, per

tredici mensilità, poi aumentato a fr. 4’448.– nel 2006. AP 1 prestava il

proprio lavoro 6 notti la settimana, dalla domenica sera al venerdì sera – a

dipendenza dei giorni – tra le 23.00/23.30 e le 4.00/6.00, oltre ad un

pomeriggio, il mercoledì, tra le 13.30 e le 17.00 (act. 1, pag. 2 verso il

basso).

2. Con scritto 30

gennaio 2006 AO 1 ha notificato a AP 1 la disdetta del rapporto di lavoro con

effetto al 31 marzo 2006, indicando che il salario gli sarebbe stato

corrisposto fino a tale data, ma esonerandolo dalla prestazione lavorativa

(doc. D).

Con lettera 6 febbraio

2006 AP 1 si è opposto alla disdetta, ritenendola abusiva, considerandola una

rappresaglia ad un suo precedente scritto del 24 gennaio 2006 (doc. E). AO 1 ha

risposto il 16 marzo 2006 di contestare che il licenziamento fosse abusivo,

trattandosi a suo dire di una disdetta ordinaria fondata su un normale

avvicendamento ed ottimizzazione delle risorse umane della struttura aziendale

(doc. F).

AP 1 è stato dipoi

dichiarato totalmente inabile al lavoro il 21 marzo 2006 per malattia, con

conseguente sospensione del termine di disdetta fino al 30 giugno 2006 (cfr.

act. I, pag. 3 in basso e pag. 4 in alto; risposta AO 1, pag. 3 verso il

basso).

3. Con istanza del 27

luglio 2006 AP 1 si è rivolto alla Pretura del Distretto di Bellinzona per

chiedere la condanna di AP 1 al pagamento di fr. 29'468.– oltre interessi, a

titolo di retribuzione di vacanze non godute (fr. 2'780.–) e indennità per

licenziamento abusivo (fr. 26'688.–). Egli ha sostenuto di non aver goduto 12.5

giorni di vacanza, che in base al contratto gli spettavano fino al 30 giugno

2006, chiedendo l'arretrato di fr. 2'780.–. AP 1 ha pure rilevato che il

licenziamento era abusivo, in quanto dato sei giorni dopo la lettera che aveva

scritto il 24 gennaio 2006 al datore di lavoro, nella quale, con riferimento al

cambiamento del suo programma di lavoro, contestava di non poter “lavorare

giorno e notte” e preannunciava una sua “specifica richiesta per regolarizzare

il suo rapporto di lavoro”. Egli ha quindi chiesto un'indennità di fr. 26'688.–

corrispondente a sei mesi di salario. All'udienza del 17 ottobre 2006 AP 1 ha

confermato la propria istanza. Alla medesima si è opposta la convenuta,

sostenendo che l'istante ha potuto godere interamente del suo diritto alle

vacanze, essendo stato liberato da ogni impegno lavorativo a partire dal 30 gennaio

2006 fino alla scadenza della disdetta. La convenuta ha pure contestato la

pretesa abusività della disdetta e la conseguente richiesta di indennizzo, in

quanto, a suo dire, nella lettera del 24 gennaio 2006 AP 1 non aveva fatto

valere pretese derivanti dal contratto di lavoro, ma si opponeva “in modo

cocciuto e senza valido motivo ad un obbligo contrattuale, ovvero quello di

essere sottoposto ad un orario di lavoro che può variare in funzione del carico

di lavoro”. Essa ha rilevato che, comunque, diversamente da quanto indicato

dall'istante, non si trattava di aumentare di un giorno il suo impegno, ma di

sostituire il mercoledì pomeriggio con il giovedì pomeriggio ogni 15 giorni.

Esperita l'istruttoria le parti sono comparse alla discussione finale, confermandosi

nelle rispettive conclusioni.

4. Con sentenza 23

marzo 2007 il Segretario assessore, statuendo in luogo e vece del Pretore, ha

ritenuto che – tenendo conto dell'incapacità lavorativa per malattia tra il 21

marzo e il 18 giugno 2006 – AP 1 poteva ancora usufruire di nove giorni di

vacanza e che l'istante ha in concreto potuto beneficiare delle vacanze durante

il periodo di disdetta ordinario, durante il quale era considerato abile al

lavoro (dal 30 gennaio al 20 marzo 2006 e dal 19 al 30 giugno 2006). Di

conseguenza, secondo il primo giudice, AP 1 non ha diritto al pagamento dei

giorni di vacanza rivendicati.

Per quanto concerne l'abusività

della disdetta, il Segretario assessore ha ritenuto che AP 1 non sia stato in

grado di provare né di rendere verosimile che il licenziamento sia avvenuto per

aver fatto valere in buona fede pretese derivanti dal rapporto di lavoro, ciò

per i motivi che verranno ripresi in seguito. Di conseguenza, ha respinto la

richiesta d'indennità avanzata dall'istante.

5. Con appello 6

aprile 2007 AP 1 chiede la riforma del giudizio impugnato nel senso di accogliere

integralmente l'istanza, condannando la convenuta a versarle fr. 2'500.– per

ripetibili di prima sede, protestando spese e ripetibili di seconda sede . Con

osservazioni del 27 aprile 2007 l'appellata postula la reiezione dell'appello,

con argomenti di cui si dirà, se del caso, di seguito.

6. L’appellante

pretende nuovamente la retribuzione di 12.5 giorni di vacanza non goduti (fr.

2'780.–). A torto. Innanzitutto il numero di giorni da lui indicato è

eccessivo, visto e considerato che, come rettamente precisato dal primo

giudice, la sua malattia – tra il 21 marzo e il 18 giugno 2006 – avrebbe

imposto di ridurli a 9, dovendo dedursi 1/12 del diritto alle vacanze per due

mesi, dopo un termine di grazia di un mese (cfr. Aubert, Commentaire romand, Basilea 2003, n. 4 ad art. 329b

CO; Rehbinder, Berner Kommentar,

n. 2 ad art. 329b CO). Egli non può in ogni caso pretenderne il pagamento in

denaro, in quanto la convenuta, con lettera di disdetta del 30 gennaio 2006

(doc. D), lo aveva esonerato dal presentarsi sul posto di lavoro, con garanzia

della corresponsione dello stipendio fino al termine di disdetta, inizialmente

fissato al 31 marzo 2006. Con quest'ultima lettera neppure gli era stato

chiesto di restare a disposizione della convenuta, per cui il credito di

vacanze è stato ampiamente esaurito dall'istante già prima del 21 marzo 2006,

data alla quale ha avuto inizio la malattia. Del resto, l'argomentazione del ricorrente,

secondo cui il periodo che ha fatto seguito all'esonero dal lavoro non potrebbe

essere considerato “periodo di vacanza e riposo”, trattandosi di “un momento

tragico, in cui l'appellante si è trovato in una situazione di elevato stress,

di apprensione e preoccupazioni, durante il quale si è quotidianamente

indaffarato a cercare nuovi sbocchi ed alternative professionali” – fatta

valere per la prima volta in appello e quindi irricevibile (art. 321 cpv. 1

lett. b CPC) – non è di rilievo. Non si è infatti trattato di un licenziamento

in tronco e, pur comprendendo il timore e i problemi connessi alla ricerca di

un nuovo lavoro, l'istante ha avuto un congruo termine per riposarsi (30

gennaio/20 marzo 2006), riprendersi da una malattia durata quasi tre mesi (21

marzo/18 giugno 2006) e proseguire le ricerche di una nuova occupazione (19

giugno /30 giugno 2006), percependo comunque uno stipendio, senza l'assillo di

dover fornire nel frattempo una prestazione lavorativa (Aubert, Commentaire romand, Basilea 2003, n. 1 e 2 ad art.

329b CO).

7. L’appellante

rimprovera dipoi al Segretario assessore di aver respinto l'assunzione agli

atti “dei cartellini di timbratura di presenza e delle ore effettuate dal

signor AP 1 per tutto il periodo del rapporto di lavoro”, postulata all'udienza

del 27 novembre 2006. Chiede che venga ordinata in sede d'appello l'assunzione

di detta prova, in quanto consentirebbe di dimostrare “che in tutti gli anni

della durata del rapporto di lavoro AP 1 si è sempre occupato della stampa del

periodico Solidarietà di modo che nel vedere sul programma doc. B1, che il

mercoledì pomeriggio vi era ancora la stampa di Solidarietà (abbreviata con

Sol), e in seguito il suo nome il giovedì pomeriggio, era legittimato in buona

fede a credere che doveva prestare servizio per due pomeriggi”. La prova

consentirebbe inoltre, a suo dire, di dimostrare che AP 1 ha lavorato più volte

due pomeriggi consecutivi durante la durata del rapporto di lavoro e che il

tempo di lavoro notturno e diurno non rispettava quanto previsto dalla

legislazione sul lavoro. La richiesta è di per sé ammissibile ai sensi

dell’art. 322 lett. b CPC. Senonché, come si vedrà in seguito, i fatti che

l'appellante intende provare sono comunque irrilevanti ai fini del giudizio. La

domanda di assunzione della predetta prova respinta dal Segretario assessore

deve di conseguenza essere disattesa.

Fatti

8. L'appellante ribadisce

in appello che la disdetta del contratto di lavoro, a lui recapitata dal datore

di lavoro con lettera 30 gennaio 2006, era abusiva. Contesta anche su questo

punto la decisione del Segretario assessore e postula un'indennità per

licenziamento abusivo, cifrata in fr. 26'688.– corrispondenti a sei mensilità.

8.1 In linea di

principio un contratto di lavoro a tempo indeterminato può essere disdetto

dalle parti liberamente, ossequiando unicamente i termini di disdetta

contrattuali o legali (art. 335 cpv. 1 CO). Tolti i casi che seguono, la

disdetta può perciò essere data per qualsiasi causa, rispettivamente senza

causa (DTF 125 III 72; II CCA 27 novembre 2000, inc. 12.2000.1007; Rehbinder, op. cit., n. 13 ad art. 335

CO).

Nell'art. 336 CO vengono

per contro elencati alcuni motivi che, se realizzati, non invalidano la

disdetta ma la caratterizzano come abusiva, con possibile conseguenza

risarcitoria a carico di chi la pronuncia. Per costanti dottrina e

giurisprudenza, questa elencazione è esemplificativa e non esaustiva (DTF 125

III 72, 123 III 246, 121 III 61; Rehbinder,

op. cit., n. 10 ad art. 336 CO; Streiff/von

Känel, Arbeitsvertrag, Zurigo 2006, 6a edizione, n. 3 ad art. 336 CO). Secondo l'art. 336 cpv. 1 lett. d

CO, la disdetta è abusiva quando ha il carattere di una rappresaglia di fronte

a pretese contrattuali del lavoratore; non è necessario che le pretese siano

fondate in diritto, bastando che il lavoratore sia legittimato, in buona fede,

a pensare che lo siano (Aubry Girardin,

Licenciement abusif et jurisprudence récente, in SJ 2007, pag. 58-59; Tobler/Favre/Munoz/Gullo Ehm,

Arbeitsrecht, Kommentierte Gesetzesausgabe, Losanna 2006, n. 1.31 ad art. 336

CO).

L'onere della prova circa la natura abusiva della disdetta incombe

al lavoratore licenziato (art. 8 CC; Brunner/Bühler/

Wäber/Bruchez, Kommentar zum Arbeitsvertragsrecht, Basilea 2005, n. 2 ad

art. 336; DTF 121 III 62). Viste le oggettive difficoltà nel portare tale prova

– trattandosi in particolare per il caso della rappresaglia di dimostrare la

natura della motivazione interiore di chi pronuncia la disdetta (II CCA 30

maggio 2000, inc. 12.2000.84 consid. 3) – la dottrina e la giurisprudenza sono

concordi nel non esigere una prova assoluta, bastando al proposito l'esistenza

di indizi convergenti tali da rendere l’abusività altamente verosimile (Vischer, op. cit.,

pag. 245; Streiff/von Kaenel, Arbeitsvertrag, Praxiskommentar zu Art. 319-362 CO, 6a ed., Zurigo 2006, n. 16 e 17 ad art.

336 CO). La prova sull’abusività della disdetta può anche essere indiretta, di

carattere indiziario e limitata alla sola verosimiglianza dei fatti, dedotta

dalla concordanza di più tracce e circostanze affermative. Questo significa che

il giudice può esprimersi secondo un convincimento derivato da tutte le

situazioni che appaiono dagli atti di causa (Cocchi/Trezzini, CPC–TI,

n. 16 ad art. 90 CPC; JAR 2001, pag. 168).

8.2 Il Segretario assessore

ha ritenuto che AP 1 non sia stato in grado di provare né di rendere verosimile

che il licenziamento sia avvenuto in quanto egli ha fatto valere in buona fede

pretese derivanti dal rapporto di lavoro. Secondo il primo giudice, la

deposizione di __________ dimostrerebbe, diversamente da quanto sostenuto

dall'istante, che si era in presenza del cambiamento di un pomeriggio

lavorativo (dal mercoledì al giovedì) e non di lavoro in più; cambiamento che

era già stato preannunciato nel mese di dicembre 2005, con la specificazione

che era causato dalla stampa di un nuovo giornale (“Tessiner Zeitung”) a

partire dalla seconda settimana di gennaio 2006. Il Segretario assessore ha

pure rilevato che l'istruttoria ha anche provato che a partire dal 26 gennaio

2006, per tener conto delle accresciute esigenze dell'azienda, sono stati

apportati dei cambiamenti nell'ambito della strategia di lavoro, resi necessari

dalla stampa del nuovo giornale. Secondo il primo giudice, le modifiche

sottoposte all'istante erano eque e ragionevoli, comportando solo un semplice

spostamento di pomeriggio lavorativo, che il datore di lavoro poteva

ragionevolmente pretendere da AP 1. Quest'ultimo, dal canto suo – prosegue il

primo giudice – non presentandosi sul posto di lavoro il giovedì pomeriggio 25

gennaio 2006 senza fornire una valida spiegazione, ha così violato gli obblighi

di cui all'art. 337d CO. Il comportamento assunto dall'istante sarebbe anzi

certamente contrario al principio della buona fede, soprattutto in ragione del

fatto che egli ha informato il datore di lavoro che non si sarebbe presentato

al lavoro a soli due giorni dall'inizio dei nuovi turni, necessari in vista

della stampa del nuovo giornale. L'atteggiamento dell'istante avrebbe dunque

minato definitivamente la fiducia che stava alla base del rapporto di lavoro,

violando l'obbligo di diligenza e di fedeltà di cui ai combinati art. 321a e

321d CO. Il Segretario assessore ha quindi ritenuto non abusiva la disdetta

impartita da AO 1 il 30 gennaio 2006 e, di conseguenza, ha respinto la

richiesta d'indennità avanzata dall'istante.

8.3 L'approccio, le considerazioni

e le conclusioni del Segretario assessore non possono essere condivise. I

rimandi alle disposizioni relative al mancato inizio o all'abbandono

ingiustificato dell'impiego (art. 337d CO) e agli obblighi di diligenza e

fedeltà del lavoratore (art. 321a CO), come pure all'osservanza di direttive ed

istruzioni (art. 321d CO) sono decisamente fuori luogo. Come rettamente

osservato dall'appellante (appello, n. 32 pag. 14) non siamo in effetti in

presenza di un licenziamento in tronco. Tantomeno risulta dagli atti che la

convenuta abbia contestato a AP 1 inadempienze di sorta e che abbia fondato la

disdetta su procedure disciplinari avviate nei confronti dell'istante o su violazioni

di obblighi o direttive contrattuali e aziendali.

Il primo giudice ha in

primo luogo completamente disatteso la coincidenza di date tra l'invio alla

datrice di lavoro, il 24 gennaio 2006, della lettera dell'istante con la quale

il medesimo, con riferimento al cambiamento del suo programma di lavoro,

contestava di non poter “lavorare giorno e notte” e preannunciava una sua

“specifica richiesta per regolarizzare il suo rapporto di lavoro” – atto

suscettibile di provocare irritazione nel destinatario – e la lettera di

licenziamento, inviata il 30 gennaio 2006, solo 6 giorni dopo quella inviata da

AP 1; coincidenza che da sola costituisce un sicuro e pesante elemento

indiziario a favore della tesi della natura ritorsiva della disdetta (II CCA 30

maggio 2000, inc. 12.2000.84 consid. 4 pubb. in: JAR 2001,84; 24 maggio 2000,

inc. 12.2000.79 consid. 4; REP 1994 pag. 349). Certo lo spunto che ha

determinato la spedizione il 24 gennaio 2006 della lettera da parte del

dipendente – il preteso raddoppio del lavoro pomeridiano (il giovedì oltre al

mercoledì) – si è rivelato errato. Dagli atti traspare infatti che si trattava

solo di uno spostamento del pomeriggio lavorativo dal mercoledì al giovedì.

L'errore in questione non può comunque far ritenere il reclamo fondato su

malafede, temerarietà o volontà di mera chicane (Tobler/Favre/Munoz/ Gullo Ehm, op. cit., loc. cit.; sentenza

del Tribunale federale 27 ottobre 2005, n.4C.237/2005 consid. 2.2). Trattasi

in effetti semmai di una imperfetta comprensione da parte del dipendente; prova

ne è che il mercoledì 25 gennaio 2006 (giorno successivo alla spedizione della

lettera) AP 1 si è comunque presentato sul posto di lavoro e – nella

discussione che ne è seguita con il capo reparto __________ – sosteneva di non

Considerandi

poter “lavorare sia il mercoledì che il giovedì” (verbali, pag. 7 verso

l'alto). Neppure può far ritenere la malafede dell'istante la circostanza di

essere egli stato preavvertito in dicembre di un “probabile” passaggio dal

mercoledì al giovedì (verbali, pag. 6 in basso). Certo può destare perplessità

l'atteggiamento di AP 1, che di fronte alle spiegazioni date dal capo reparto

(il 25 gennaio 2006), ha mantenuto un atteggiamento intransigente, omettendo di

presentarsi sul posto di lavoro il giorno successivo (26 gennaio 2006). Non

risulta tuttavia, come detto più sopra, che per tale comportamento l'istante sia

stato ammonito o sanzionato. Tantomeno il fatto in questione è stato evocato

dalla convenuta quale motivazione della disdetta (doc. D e F).

Non va dipoi tralasciato

che la lettera del 24 gennaio 2006 di AP 1 si inseriva nella contestazione

sollevata dall'istante, il precedente mese di dicembre 2005, sulle ore di riposo.

AP 1 aveva infatti manifestato a un responsabile amministrativo della convenuta

(che si occupa del personale) di ritenere che per le ore di riposo “la sua

situazione contrattuale non fosse giusta” (verbale teste __________, pag. 8

verso il mezzo). Quest'ultimo, interrogato dal primo giudice, ha riferito di

aver controllato il contratto d'impiego, di aver verificato se AP 1 faceva

parte del contratto collettivo dell'industria grafica, di aver verificato “il

permesso di lavoro dell'orario di lavoro” della convenuta, di averne concluso

che per lui (__________) “era tutto a posto” e di aver comunicato “questa

decisione al signor AP 1” (verbale, pag. 8 nel mezzo). Dagli atti non risulta

che una simile “decisione” sia stata comunicata per scritto. La lettera 24

gennaio 2006 dell'istante – pur fondata su uno spunto rivelatosi errato, ma che

lo ha comunque “portato a visualizzare il (suo) contratto di lavoro e la legge

sul lavoro notturno” – attesta che la rivendicazione di AP 1 di non “lavorare

giorno e notte” era ancora attuale; l'istante ha anzi preannunciato una sua

“richiesta specifica per regolarizzare” il suo “rapporto di lavoro” (doc. C).

Nulla permette di dire che nel far valere le sue legittime richieste di

chiarimento e regolarizzazione di una situazione – che egli riteneva irregolare

– non vi fosse la sua buona fede, per altro presunta (art. 3 CC; Aubry Girardin, op. cit., in SJ 2007,

pag. 59; Tobler/Favre/Munoz/ Gullo Ehm, op.

cit., loc. cit).

In secondo luogo il

Segretario assessore avrebbe dovuto rilevare che la convenuta ha giustificato

la disdetta dichiarandola “fondata su un normale avvicendamento ed

ottimizzazione delle risorse umane della struttura aziendale” (doc. F). Questa

Camera ha tuttavia già avuto modo di stabilire che un licenziamento – che segue

di poco nel tempo la rivendicazione di un lavoratore – non può essere giustificato

con generici richiami di opportunità aziendale, ma che al datore di lavoro

incombe piuttosto dimostrare al giudice gli esatti termini delle problematiche

aziendali che rendono necessario il licenziamento di quello specifico

dipendente, in difetto di che l'adduzione della clausola generale sarà ritenuta

pretestuosa e conseguentemente il licenziamento abusivo (II CCA 24 maggio 2000,

inc. 12.2000.79 consid. 4; JAR 1995 pag. 163). Del resto, in corso di causa, la

convenuta non è stata di particolare aiuto nella ricerca di una diversa chiave

di lettura del licenziamento, essendosi limitata a sostenere – nelle

conclusioni (verbale dibattimento finale, pag. 18 nel mezzo) – di aver

sostituito l'istante “con il signor __________ che era già stato riassunto

prima della disdetta data al signor AP 1 al 50% e poi a seguito della partenza

dell'istante, al 100%”. La conclusione che ne trae la convenuta – a sostegno

della sua tesi di “ottimizzazione delle risorse umane” – di aver di conseguenza

assunto un solo dipendente al posto di due, è smentita già dalle deposizione di

__________ e __________ Il primo attesta infatti di aver aumentato la propria

attività del 50% con la partenza di AP 1 (verbale, pag. 10 verso il basso),

mentre la seconda afferma pure di aver incominciato a lavorare anche lei “il giovedì

pomeriggio, regolarmente” (verbale, pag. 4-5). Del resto, in assenza di più

precise indicazioni e prove sull'assetto organico del settore spedizioni della

convenuta – che spettava semmai a quest'ultima produrre – è assai difficile

credere che ci sia stata una riduzione del personale in corrispondenza con un

aumento di lavoro (la stampa di un nuovo giornale “Tessiner Zeitung”).

Si ha perciò una

situazione in cui a fronte di una più che sospetta coincidenza di date tra le

rivendicazioni del dipendente e il suo repentino licenziamento, non viene

addotta e dimostrata alcuna sostenibile motivazione oggettiva a sostegno del

provvedimento, del quale va di conseguenza ammessa la natura abusiva.

8.4

Dovendosi ammettere

il carattere abusivo della disdetta, occorre determinarsi, in base a tutte le

circostanze, sull'ammontare dell'indennità spettante all'istante, che chiede 6

mensilità di salario (art. 336a CO).

L’indennità ha duplice

natura, punitiva dell’autore e riparatrice del torto inflitto al dipendente (DTF 123 III 391; JAR 1999, pag. 232; Staehelin, Zürcher

Kommentar, Zurigo 1996, n. 3 ad art. 336a CO; Aubert, Commentaire

romand CO, n. 2 ad art. 336a). Il giudice fissa l’indennità in base all’equità

(art. 4 CC) e alla luce di tutte le circostanze concrete e gode pertanto di un

ampio margine di apprezzamento sulla determinazione dell’indennità, il cui

unico limite è rappresentato dall’importo equivalente a sei mensilità di

salario del lavoratore. Per quantificare l’indennità da corrispondere al

lavoratore, il giudice valuta liberamente tutte le circostanze del caso, in

particolare la gravità del pregiudizio alla personalità del lavoratore, le

conseguenze per il dipendente, l’intensità e la durata delle relazioni contrattuali

tra le parti, il modo in cui è avvenuta la disdetta del rapporto di lavoro, la

solvibilità e la posizione sociale del datore di lavoro e una eventuale

concolpa della parte licenziata (DTF 123 III 391; JAR 2004 pag. 540; JAR 1999, pag. 232; SJ 1995, pag. 805).

Per quanto qui concerne,

la colpa della convenuta appare grave, nella misura in cui ha licenziato un

dipendente di 46 anni – alle sue dipendenze per quattro anni – in concomitanza

con sue rivendicazioni attinenti al rispetto delle norme sul riposo

giornaliero. Nessuna possibilità di dialogo e di trattativa è stata conferita

all'istante, che si è visto notificare la disdetta del rapporto di lavoro 6

giorni dopo la lettera con la quale ha formalizzato la rivendicazione di non

“lavorare giorno e notte” e ha preannunciato una sua “richiesta specifica per

regolarizzare” il suo “rapporto di lavoro” in merito al riposo giornaliero.

Facile via di fuga da approfondimenti ingrati è apparsa la soluzione del

licenziamento, giustificato solo in un secondo tempo con la poco plausibile

motivazione di “ottimizzazione delle risorse umane” e “normale avvicendamento”.

La grave colpa della convenuta è mitigata solo in piccola parte

dall'atteggiamento intransigente adottato dall'istante il giovedì 26 gennaio

2006.

(mancata presentazione sul posto di lavoro), che non è comunque neppure

stato oggetto di un richiamo o di un ammonimento da parte del datore di lavoro.

Considerata inoltre la

media durata del rapporto di lavoro (quattro anni tra l'inizio e la fine del

contratto di lavoro) e la consistente cifra d'affari della convenuta,

documentata dal bilancio in atti (doc. 4), e che si tratta di una società che

dispone di un capitale liberato di fr. 2'450'000.– (doc. P), appare equo

fissare l'indennità in fr. 19'000.– , pari a poco meno di quattro mensilità

lorde, senza deduzione di oneri sociali. La base di calcolo dell’indennità è

infatti lo stipendio lordo del dipendente [fr. 4'448.– (doc. M e M1)], comprensivo di tutte le indennità e perciò anche della quota parte

di tredicesima (Rehbinder, op.

cit., n. 3 ad art. 336a CO; Staehelin,

op. cit., n. 6 ad art. 336a CO; von

Kaenel, Die Entschädigung aus ungerechtfertigter fristloser Entlassung,

Berna 1996, pag. 87).

Infine si segnala di

transenna che, al contrario di quanto sostiene l’appellante, sull’importo

stabilito dal giudice a titolo di indennità ex art. 336a CO non maturano gli

interessi di mora dalla data del termine contrattuale, bensì dalla sentenza

giudiziale. Infatti, unicamente la decisione del giudice quo all’ammontare

dell’indennità risulta essere costitutiva del credito del dipendente (Rep. 1994, pag. 349; JAR 2001, pag.

293).

9.

L'appello va

pertanto parzialmente accolto con la condanna della convenuta a rifondere

all'istante fr. 19'000.– oltre interessi dal 1° febbraio 2008 (a titolo

d'indennità per licenziamento abusivo). La decisione del primo giudice va

dunque riformata nel senso di fare obbligo a AO 1 di versare all'istante il

predetto importo. Il parziale accoglimento del gravame implica la necessità di

riformare anche il giudizio del Segretario assessore sulle ripetibili. Non si

prelevano tasse e spese d'appello, trattandosi di una causa fondata sul diritto

del lavoro di valore non superiore a fr. 30'000.–. Ritenuto che l'appellata

risulta soccombente in modo preponderante, verserà all'appellante un'indennità

per parziali ripetibili d'appello.

Dispositivo

Per questi motivi,

pronuncia: I. L'appello 6 aprile 2007 di AP 1 è

parzialmente accolto.

Di

conseguenza la sentenza 23 marzo 2007 della Pretura di Bellinzona, è riformata

come segue:

1. L'istanza 27 luglio 2006 di AP 1, __________,

è parzialmente accolta. Di conseguenza AO 1, Bellinzona, è condannata a versare

AP 1, Sementina fr. 19'000.–, oltre interessi al 5% dal 1° febbraio 2008, a

titolo di indennità per licenziamento abusivo.

2. Tasse

e spese di giustizia sono a carico dello Stato. La convenuta rifonderà

all'istante fr. 1'800.– a titolo di ripetibili.

II. Non

si prelevano tasse né spese di appello. AO 1 rifonderà a AP 1 fr. 1'000.– per

parziali ripetibili di appello.

III. Intimazione:

-

-

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Bellinzona

terzi implicati

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

La presidente Il

segretario

+Rimedi

giuridici

Contro la presente sentenza è dato ricorso in materia

civile al Tribunale federale entro 30 giorni dalla notificazione del testo

integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF). Nelle cause a carattere

pecuniario il ricorso è ammissibile se il valore litigioso ammonta a fr. 15'000.-

nelle vertenze in materia di diritto del lavoro e di locazione e a fr. 30'000.-

negli altri casi. Per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la

controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se

una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF).

Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli

stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117

LTF).

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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