Cessione ex art. 260 LEF a più persone - legittimazione del singolo cessionario

Incarto n.

12.2018.163

Lugano

25 ottobre 2019/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini,

presidente,

Bozzini

e Grisanti

vicecancelliere:

Bettelini

sedente

per statuire nella causa - inc. n. SE.2017.108

della Pretura del Distretto di Bellinzona - promossa con petizione 24 novembre

2017 da

AP

1 (nella sua qualità di

cessionario giusta l’art. 260 LEF di R__________ __________, )

rappr. daPA 1

contro

AO

1

rappr. da PA 2

con cui l’attore ha chiesto la condanna della convenuta

al pagamento di fr. 26'684.10 oltre interessi al 5% dal 29 aprile 2012;

domanda avversata dalla convenuta, che ha postulato la

reiezione della petizione, e che il Pretore aggiunto con decisione 7 novembre

2018 ha respinto;

appellante l'attore con appello 12 dicembre 2018, con

cui ha chiesto in via principale l’annullamento del querelato giudizio con

rinvio dell’incarto al giudice di prime cure per una nuova decisione e in via

subordinata la sua riforma nel senso di accogliere la petizione, protestando

spese e ripetibili;

mentre la convenuta con risposta 20 febbraio 2019 ha

postulato la reiezione del gravame pure con protesta di spese e ripetibili;

richiamata la decisione 21

marzo 2019 con cui il presidente di questa Camera ha fatto ordine all’attore appellante

di prestare una cauzione processuale di fr. 1’350.- per la procedura d’appello,

poi tempestivamente fornita;

letti ed esaminati gli atti

ed i documenti prodotti;

ritenuto

in fatto e in diritto:

1. Il 18 maggio 2016

(doc. 1) l’Ufficio dei fallimenti di Bellinzona, in qualità di amministrazione

del fallimento della società R__________ __________, ha confermato di aver ceduto

ex art. 260 LEF a AP 1 e a S__________ __________ il credito (contestato) di

fr. 26'378.10 vantato dalla massa fallimentare nei confronti di AO 1, ritenuto

che nell’autorizzazione a far valere tale pretesa per proprio conto e a proprio

rischio e pericolo ma in nome della massa è stato tra le altre cose previsto,

per quanto qui interessa, che “qualora le stesse pretese vengano cedute a

più creditori, questi dovranno costituirsi liti consorti nel processo che ne

potesse seguire …” e che “l’amministrazione del fallimento si riserva il

diritto di annullare la cessione nel caso che non venga incoato il processo entro

il 17 maggio 2017”.

2. In forza di questa

cessione, e preso atto che S__________ __________ (che era poi la figlia

minorenne di AO 1), richiesta di comunicargli la sua intenzione di avviare o

meno la causa con lui con l’avvertenza che in assenza di riscontro avrebbe

proceduto da solo (doc. K), non gli aveva risposto, AP 1, dopo aver

tempestivamente adito l’Ufficio di conciliazione ed essersi fatto rilasciare la

necessaria autorizzazione ad agire (doc. J), con petizione 24 novembre 2017 ha convenuto

in giudizio AO 1 innanzi alla Pretura del Distretto di Bellinzona per ottenerne

la condanna al pagamento di fr. 26'684.10 oltre interessi al 5% dal 29 aprile

2012. Egli ha sostenuto che la controparte non aveva provveduto al pagamento di

varia merce, in particolare armadi, bagni e altri mobili, fornitale nel corso

del 2008 dalla ora fallita R__________ __________.

La convenuta si è

integralmente opposta alla petizione.

3. Respinte tutte le

prove offerte dalle parti, salvo quelle documentali, e raccolti gli allegati

conclusivi, il Pretore aggiunto, con decisione 7 novembre 2018, ha respinto la

petizione, ponendo le spese processuali di fr. 1'000.- a carico dell’attore,

tenuto altresì a rifondere alla controparte fr. 3'000.- a titolo di ripetibili.

Egli ha in sostanza ritenuto che a fronte del chiaro tenore letterale della

condizione posta per la validità della cessione di cui al doc. 1 andava

riconosciuta l’esistenza di un litisconsorzio necessario tra S__________ __________

e l’attore, per cui la petizione non poteva essere introdotta solo da

quest’ultimo, al quale difettava dunque la legittimazione attiva.

4. Con l’appello 12

dicembre 2018, che qui ci occupa, avversato dalla convenuta con risposta 20

febbraio 2019, l’attore ha chiesto in via principale di annullare la decisione pretorile

con rinvio dell’incarto al giudice di prime cure per una nuova decisione,

rilevando come in realtà egli disponesse della necessaria legittimazione attiva,

rispettivamente come la mancata partecipazione alla causa della minorenne S__________

__________ fosse riconducibile alla convenuta, che ne era il rappresentante

legale e nell’occasione aveva agito in una palese situazione di conflitto

d’interesse. In via subordinata, laddove questa Camera avesse ritenuto di poter

già decidere lei stessa la lite, ha invece chiesto di riformare il querelato

giudizio nel senso di accogliere la petizione. Il tutto, protestando spese e

ripetibili.

5. La questione a

sapere se, in caso di cessione ex art. 260 LEF a più creditori di una pretesa

della massa fallimentare, la causa inoltrata da uno solo di costoro, senza cioè

la partecipazione degli altri cessionari, debba essere respinta per mancanza

della necessaria capacità d’agire è già stata risolta dal Tribunale federale, per

la negativa, in TF 21 maggio 2014 4A_77/2014 consid. 5, 5.1 e 5.2: nell’occasione

l’Alta Corte ha dapprima rammentato che in due sentenze (DTF 121 III 291

consid. 3a e DTF 138 III 628 consid. 5.3.2) era stato deciso che i creditori

cessionari dei diritti della massa fallimentare avevano il diritto di agire in

luogo della massa, ma non erano obbligati ad agire in giudizio, fermo restando

che solo tra i cessionari che avevano deciso di far uso della cessione doveva

esservi un litisconsorzio; sulla base di quella giurisprudenza, ha quindi

concluso che la circostanza che alcuni cessionari dei diritti della massa

fallimentare non avessero fatto uso della facoltà concessa loro di agire in

luogo della massa giusta l’art. 260 LEF non aveva compromesso la capacità di

agire degli altri cessionari che invece avevano ritenuto di procedere in via

giudiziaria.

In una recente

pronuncia, pubblicata in DTF 144 III 552 consid. 4.1.1, lo stesso Tribunale

federale, dopo aver menzionato la sentenza appena riassunta, ha invero aggiunto

che, nel caso in cui la causa fosse stata inoltrata solo da alcuni cessionari

dei crediti della massa fallimentare, si poteva pretendere che costoro avessero

a provare la rinuncia ad agire da parte degli altri creditori cessionari, segnatamente

versando agli atti una loro dichiarazione in tal senso (TF 11 agosto 2004

5P.204/2004 consid. 5.4), oppure producendo

l’atto con cui l’Ufficio aveva a loro ritirato la facoltà di far valere i

diritti della massa (Lorandi,

in AJP 1996 p. 1305; Leuenberger, Die Streitgenossenschaft der

Abtretungsgläubiger nach Art. 260 SchKG, in: Festschrift für Karl Spühler zum

70. Geburtstag, p. 198).

Sennonché, nel caso concreto,

nemmeno quest’ultima giurisprudenza può giovare alla convenuta, atteso che con

la petizione (p. 2) l’attore - come detto - aveva evidenziato che S__________ __________,

richiesta di comunicargli la sua intenzione di avviare o meno la causa con lui con

l’avvertenza che in assenza di riscontro avrebbe proceduto da solo (doc. K),

non gli aveva risposto, il che costituiva una rinuncia implicita, e che,

soprattutto, con le sue osservazioni di risposta (p. 2) la convenuta, che per

altro era la rappresentante legale di S__________ __________ (art. 304 CC) e

dunque la rappresentava verso i terzi, aveva dato atto che quest’ultima aveva “rinunciato

ad agire in quanto la pretesa ceduta appare di primo acchito sprovvista di

fondamento” (ritenuto che il tema dell’esistenza di una situazione di

conflitto d’interesse tra le due è stato evocato dall’attore per la prima

volta, e con ciò irritualmente, solo in sede conclusionale; cfr. art. 229 cpv.

2 CPC; Mazan, Basler Kommentar, 3ª

ed., n. 23 ad art. 247 CPC; II CCA 28 febbraio 2014 inc. n. 12.2013.168, 26

settembre 2016 inc. n. 12.2015.162).

6. Ne discende che nel caso di specie all’attore può

senz’altro essere riconosciuta la capacità di agire nella lite, per cui il suo appello

dev’essere accolto già nella sua richiesta principale, nel senso cioè che la decisione pretorile dev’essere

annullata, con rinvio dell’incarto al giudice di prime cure per l’emanazione della

relativa decisione di merito.

Le

spese processuali e le ripetibili della procedura di secondo grado, calcolate

sulla base di un valore litigioso di fr. 26'684.10, seguono la soccombenza

(art. 106 CPC).

Per questi motivi,

richiamati l’art. 106 CPC, il Rtar e la LTG

decide:

Fatti

I. L’appello 12

dicembre 2018 di AP 1 è accolto nel senso che la decisione 7 novembre

2018 è annullata e gli atti di causa sono ritornati al Pretore aggiunto del

Distretto di Bellinzona per l’emanazione di un nuovo giudizio ai sensi dei

considerandi.

Considerandi

II. Le spese

processuali di fr. 1’000.- sono a carico dell’appellata, che rifonderà

all’appellante fr. 1'350.- per ripetibili.

§ Ad avvenuta

crescita in giudicato della presente decisione, la cauzione processuale di fr.

1’350.- prestata dall’appellante a seguito della decisione 21 marzo 2019 del

presidente di questa Camera sarà liberata in suo favore.

III. Notificazione:

-

-

Comunicazione alla

Pretura del Distretto di Bellinzona

Per

la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il

presidente Il

vicecancelliere

Rimedi giuridici

Nelle

cause a carattere pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale

federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo

integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta

a fr. 30'000.- (art. 74 cpv. 1 LTF); per valori inferiori il ricorso è

ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza

fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art.

74.

cpv. 2 LTF). Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine

al procedimento (art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che

concerne soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate

indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una

parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni

pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la

competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre decisioni

pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le stesse possono

causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del ricorso

comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di evitare una

procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF). Qualora non sia

dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini

ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che

intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso

in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e

medesima istanza (art. 119 LTF).