Appalto, opere edili, carente legittimazione attiva

Incarto n.

12.2019.12

Lugano

9 aprile 2020/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini,

presidente,

Bozzini

e Stefani

vicecancelliera:

Bellotti

sedente

per statuire nella causa - inc. n. OR.2016.21 della

Pretura della Giurisdizione di Locarno-Città - promossa con petizione 6 ottobre

2016 da

AP

1 __________

PA 1

contro

AO

1

patrocinato dall’ PA 2

chiedente la condanna del convenuto al pagamento di complessivi

fr. 57’921.- oltre

interessi al 5% dal 12 dicembre 2015 e spese;

domanda avversata dal convenuto e che il Pretore aggiunto con

decisione 17 dicembre

2018 ha respinto;

appellante l’attore con appello 25 gennaio 2019, con cui ha

chiesto la riforma del

querelato giudizio nel senso di accogliere la petizione, con

protesta di spese e ripetibili

di entrambe le sedi;

mentre il convenuto con risposta 11 marzo 2019 ha postulato la

reiezione del gravame,

pure con protesta di spese e ripetibili;

letti ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;

ritenuto

in fatto:

Fatti

A.

Il 6 agosto 2015 AO 1 ha inoltrato al Municipio di __________

una domanda di costruzione riferita alla ristrutturazione e all’ammodernamento energetico

della casa unifamiliare di sua proprietà di cui al fondo part. n. __________

RFD di __________, con l’arch. __________ M__________ quale progettista e

direttore dei lavori. La relativa licenza edilizia è stata rilasciata il 2

novembre 2015 (v. plico doc. II° richiamato dall’Ufficio tecnico del Comune di __________).

B.

Nel corso dell’autunno 2015 la moglie di AO 1, __________ __________

R__________, ha intavolato con AP 1, cugino del marito e titolare della ditta

individuale O____________________ (qui di seguito anche “O__________”), delle

trattative volte alla costituzione di una società a garanzia limitata, la C__________

(qui di seguito “C__________”), avente quale scopo l’attività di impresa edile

generale, con la prima quale responsabile amministrativa e il secondo quale

direttore dei progetti edili (doc. 1-3, 5 e F).

C.

Tra la fine di ottobre e l’inizio di novembre 2015 AP 1 ha trasmesso

a AO 1 dei preventivi su carta intestata della sua ditta individuale,

riguardanti segnatamente opere in muratura, isolazione, posa di serramenti e opere

di pittura e gessatura (doc. B e 6-13).

D.

Il 13 novembre 2015 si è tenuto un incontro fra AO 1, __________ R__________,

AP 1 e l’arch. __________ M__________ presso l’abitazione dei primi. Con comunicazione

e-mail 23 novembre 2015 AO 1 ha inoltrato all’Ufficio tecnico comunale (UTC) la

notifica di inizio dei lavori di costruzione per il 1° dicembre 2015, che

indicava quale impresa edile la costituenda C__________ con accanto la firma di

AP 1 (doc. D e 4). Dopo ricezione dell’e-mail di medesima data dell’Ufficio

tecnico, che lo informava che la notifica trasmessa era incompleta, mancando il

timbro dell’impresa edile incaricata, AO 1 ha inoltrato la nuova notifica doc.

E, sempre indicante la C__________ quale impresa edile “c/o O__________”,

spiegando che la C__________, essendo ancora in costituzione, non disponeva del

timbro e che, a complemento della notifica, trasmetteva altresì all’UTC “l’estratto

RC per l’attuale società giuridica alla quale appartiene la firma della

presente Notifica” (doc. D). Con comunicazione 24 novembre 2015 l’UTC ha

preavvisato favorevolmente l’inizio dei lavori, ciò che AO 1s ha immediatamente

comunicato a AP 1 e all’arch. __________ M__________ (doc. D).

E.

Con SMS del 1°dicembre 2015 AP

1 ha preannunciato a __________ R__________ che si sarebbe recato presso la

loro abitazione il medesimo giorno (doc. F, ultima pagina), ciò che ha fatto,

presentandosi in compagnia del collaboratore __________ R__________, scaricando

del materiale con l’intenzione di iniziare i lavori di ristrutturazione. AO 1 e

sua moglie si sono tuttavia opposti all’inizio dei lavori, per cui questi non

hanno preso avvio, e anche l’idea di costituire la C__________ è stata

abbandonata.

F.

Il 12 dicembre 2015 AP 1 ha

trasmesso a AO 1 una fattura di fr. 4'779.- per costi di trasferta e

installazione del cantiere (doc. H).

G. Previo

ottenimento dell’autorizzazione ad agire (doc. A), con petizione 6 ottobre 2016

AP 1 ha convenuto AO 1 innanzi alla Pretura della Giurisdizione di

Locarno-Città, postulando la sua condanna al pagamento di complessivi fr.

57’921.- oltre interessi al 5% dal 12 dicembre 2015 e spese, ovvero fr. 4'779.-

di cui alla fattura doc. H e fr. 53'142.- a titolo di mancato guadagno,

corrispondente a un margine di guadagno del 30% su un volume di lavori

preventivati pari a fr. 177'141.15 e mai eseguiti. In sostanza, l’attore ha

rilevato che il convenuto avrebbe stipulato un contratto di appalto

direttamente con lui, rispettivamente con la sua ditta individuale (O__________),

accettando i preventivi da lui trasmessi, e ciò oralmente visti i rapporti di

parentela fra le parti. L’attore ha altresì evidenziato che l’inizio dei lavori

da parte sua era stato pianificato e concordato da tempo, dopo ricezione di

tutti i piani dettagliati e la documentazione tecnica da parte dell’arch. __________

M__________.

H.

Con risposta 9 dicembre 2016 il convenuto si è opposto alla petizione.

In sintesi egli, sollevando l’eccezione di carente legittimazione attiva, ha

sottolineato di non avere mai sottoscritto un contratto d’appalto con AP 1 e la

sua ditta O__________. L’idea era piuttosto quella di gestire il progetto

tramite la C__________ quale impresa edile generale, ritenuto che tramite la

stessa è stato richiesto a varie ditte (fra cui anche a O__________), di

presentare preventivi per i vari lavori da eseguire. I lavori avrebbero dunque dovuto

essere affidati, dopo attenta valutazione, alle ditte che avessero presentato le

offerte più convincenti e favorevoli, laddove quelle della controparte non sono

mai state accettate. A dire del convenuto, gli incontri fra le parti avevano

dunque lo scopo di organizzare la costituzione della C__________ e discutere i

preventivi pervenuti. Il progetto di costituzione della C__________ sarebbe

infine naufragato in quanto AP 1 non avrebbe fornito tutta la documentazione e

le garanzie necessarie per l’esercizio irreprensibile dell’attività di C__________

quale impresa edile (rispetto delle norme cantonali, federali e dei contratti

collettivi di lavoro, permessi di lavoro e soggiorno per il personale

impiegato, segnatamente __________ R__________, sottoscrizione delle necessarie

assicurazioni).

I.

Con replica 12 gennaio 2017 e duplica 15 marzo 2017, le parti si

sono riconfermate nelle proprie antitetiche posizioni. Esperita l’istruttoria e

raccolti gli allegati conclusivi scritti delle parti, con decisione 17 dicembre

2018 il Pretore aggiunto ha respinto la petizione, ponendo le spese

processuali, di complessivi fr. 4'600.-, a carico dell’attore, pure condannato

a versare alla controparte fr. 5'000.- a titolo di ripetibili.

J.

Con appello 25 gennaio 2019 AP 1 si è aggravato contro tale

giudizio, chiedendone la riforma nel senso di accogliere la petizione. Con

risposta 11 marzo 2019 AO 1 ha postulato la reiezione del gravame.

E considerato

in diritto:

Considerandi

1.

L’art. 308 cpv. 1 lett. a CPC

prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali di prima

istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore litigioso

secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di almeno fr.

10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie tale valore supera pacificamente la soglia

testé menzionata. I termini di impugnazione e risposta sono di 30 giorni (art. 311

e 312 CPC). Nel caso concreto, l’appello 25 gennaio 2019 contro la decisione 17

dicembre 2018 è tempestivo (tenuto conto delle ferie giudiziarie), così come è

tempestiva la risposta 11 marzo 2019 dell’appellato.

2.

Con l’impugnato

giudizio il Pretore aggiunto, dopo aver riassunto dottrina e giurisprudenza

relative alla legittimazione attiva, ha esaminato se si potesse ritenere che

fra le parti in causa fosse stato stipulato un contratto di appalto, ritenuto

che l’onere della prova a tal proposito incombeva all’attore (art. 8 CC).

2.1

Dopo aver rilevato che agli atti non vi è traccia

di alcun accordo scritto, ha osservato che l’interrogatorio di AP 1 si scontra

decisamente con quello di AO 1 e con l’audizione di sua moglie __________ R__________

(v. sentenza, p. 6 consid. 4, a cui si rinvia). Il primo giudice ha inoltre

accertato che le dichiarazioni dell’attore (secondo cui il convenuto, durante

un incontro in cui era presente anche l’arch.__________ M__________, gli

avrebbe conferito verbalmente l’incarico di procedere con i lavori tramite la

sua ditta individuale, rispettivamente secondo cui la C__________ non aveva a

che fare con questi lavori, essendo stata piuttosto pensata per progetti

futuri), sono state smentite da ulteriori risultanze agli atti. In primo luogo,

l’architetto nella sua audizione ha osservato di avere richiesto offerte per le

opere da muratore a più artigiani, fra cui anche a AP 1 (pur non essendo chiara

l’entità giuridica con la quale egli interveniva), ma di non avere deliberato

in favore di quest’ultimo alcun lavoro (laddove in caso contrario avrebbe come

da prassi allestito un contratto), rilevando altresì che l’entità giuridica che

avrebbe dovuto occuparsi dei lavori di muratura era la C__________. In secondo

luogo, giusta quanto emerso dal suo interrogatorio e dai doc. D ed E, l’attore

sapeva che nella notifica di inizio dei lavori la C__________ era stata

indicata quale ditta edile, e che la dicitura “c/o O__________” era

stata aggiunta solo dopo la richiesta giunta dall’UTC. Il Pretore aggiunto ne

ha concluso che, a fronte di questi elementi, l’interrogatorio di AP 1 e la

semplice esistenza di preventivi (non approvati) intestati alla sua ditta

individuale non possono bastare per dimostrare l’esistenza di un contratto di

appalto fra lui e il convenuto.

2.2

Il giudice di prima sede ha parimenti osservato

che prima della costituzione di una Sagl, i suoi promotori o soci fondatori

formano fra loro una società semplice ai sensi dell’art. 530 cpv. 2 CO.

Tuttavia, anche volendo considerare la stipulazione di un contratto d’appalto

fra AO 1 e la società semplice composta da AP 1 e __________ R__________, questi

ultimi avrebbero dovuto agire congiuntamente in giudizio quale litisconsorzio

necessario, per cui l’azione del solo AP 1 sarebbe stata comunque da respingere

per assenza di legittimazione attiva.

3.

Quando l’appellante

critica il Pretore aggiunto per aver unicamente tenuto conto degli

interrogatori delle parti e dell’audizione della moglie del convenuto, la censura

è irricevibile per carente confronto con la decisione impugnata (art. 310 e 311

CPC), siccome egli non fa alcun cenno della testimonianza dell’arch. __________

M__________, considerata dal primo giudice nella misura in cui si è appena

detto. Le dichiarazioni di tale teste sono dunque rimaste incontestate.

4.

L’appellante

rimprovera al giudice di prime cure un’erronea valutazione della notifica di

inizio lavori di cui al doc. E. Egli sostiene da una parte che essa sarebbe

stata inoltrata a suo nome, e dall’altra che, come dichiarato nel suo

interrogatorio, ha firmato in bianco il suddetto documento, per cui qualsiasi

aggiunta sarebbe stata fatta solo in seguito. Egli pertanto non sarebbe mai

stato al corrente di un contestato coinvolgimento nel progetto della C__________,

che non sarebbe dimostrato.

4.1

Ora, dall’audizione del teste arch. __________ M__________

emerge come sia stato lui medesimo a compilare il modulo (verbale del 18

ottobre 2017, p. 2), comunque inoltrato a nome del proprietario AO 1. Che

l’appellante abbia firmato in bianco la citata notifica è una mera affermazione

di parte non supportata da ulteriori prove, né egli spiega perché ciò sarebbe

rilevante ai fini del giudizio, ritenuto che tale documento attesta

l’intenzione del convenuto (confermata dall’architetto) di assegnare i lavori

alla C__________, e che dal doc. D emergono chiaramente i motivi della menzione

della O__________ (v. sopra, consid. D), come già osservato dal primo giudice e

non opportunamente contestato nell’impugnativa.

4.2

Ad ogni modo, anche volendo ammettere la

sottoscrizione in bianco, la presunta inconsapevolezza dell’appellante non è

convincente. Dal doc. D si evince difatti che le comunicazioni dell’UTC,

menzionanti la C__________ in relazione al progetto in questione, gli venivano

inoltrate, rispettivamente che AO 1 lo teneva aggiornato sull’evolversi della

pratica.

4.3

Ne discende che le valutazioni pretorili in tale

ambito resistono alla critica e devono essere confermate.

5.

L’appellante nel

seguito, evidenziando come la conclusione di un contratto di appalto non

necessiti la forma scritta, sostiene che agli atti vi sarebbero comunque

diversi documenti a supporto della sua tesi, che il Pretore aggiunto avrebbe

erroneamente trascurato, ovvero gli sms e le e-mail di cui ai doc. D e F. Da

tali documenti emergerebbe innanzitutto che i lavori dovevano iniziare il 1°

dicembre 2015, tant’è che egli e __________ R__________ quel giorno si sono

presentati sul posto, portando con loro del materiale (come confermato dal suo

collaboratore in sede di audizione e dalla stessa controparte). A suo dire, i

citati documenti attesterebbero parimenti che la controparte si stava

adoperando affinché entro l’inizio dei lavori lui fornisse tutta la documentazione

relativa alla situazione assicurativa sua, della sua ditta individuale e dei

suoi collaboratori, ovvero che essa si stesse preoccupando che il soggetto

giuridico a cui erano stati affidati i lavori fosse in regola con tutte le

prescrizioni vigenti. In particolare, vi è agli atti l’e-mail 25 novembre 2015

in cui AO 1 chiede a AP 1 una dichiarazione della __________ attestante che

quest’ultimo e __________ R__________ fossero due indipendenti del settore

della costruzione, come pure le necessarie attestazioni di assicurazione RC

individuale, i certificati relativi alle persone impiegate sul cantiere e la

sua iscrizione a Registro di commercio specificando: “J’y tiens beaucoup que

nous avons ces documents avant que vous commencez à travailler…”. Ciò

attesterebbe che il convenuto gli ha affidato direttamente i lavori, a titolo

personale.

5.1

Il coinvolgimento di AP 1 nei lavori di

ristrutturazione è pacifico, come pure è incontestato che, secondo gli auspici

di AO 1, i lavori avrebbero potuto iniziare il 1° dicembre 2015. Ciò

evidentemente non chiarisce però in quale veste egli sia stato incaricato di

seguire i lavori, se per il tramite della sua ditta individuale (come egli

sostiene) oppure per il tramite della C__________ (come sostiene la controparte

e che ha trovato un riscontro nella testimonianza dell’architetto e nei

documenti di cui si è già detto). Altrettanto evidente è che la C__________ per

poter essere operativa, avrebbe poi dovuto avvalersi di collaboratori o terzi

(ricordata qui la richiesta di offerte a svariate ditte, fra cui O__________),

questione che tuttavia non è da confondere con l’esistenza o meno di una

relazione giuridica diretta fra l’attore e il convenuto.

5.2

Il doc. F citato dall’appellante contiene una

raccolta di sms da lui scambiati con __________ R__________ nel mese di

novembre 2015. Essi menzionano brevemente l’inizio dei lavori verso il mese di

dicembre e i relativi contatti con l’arch. __________ M__________ (“__________”),

ma riguardano essenzialmente la costituzione della C__________ (e meglio il

progetto di start-up, l’autentica delle firme dei soci e l’apertura di un conto

bancario). Ciò peraltro è già stato rilevato dal primo giudice al consid. C dell’impugnata

decisione, per cui l’appellante erra quando sostiene che egli abbia omesso di

considerare il documento. È in tal contesto che __________ R__________ ha

inviato a AP 1 il messaggio del 28 novembre 2015 comunicandogli di avere

appreso dalla __________ che essi, per poter collaborare con __________ R__________

(“__________”), dovevano produrre una certificazione attestante che

quest’ultimo fosse un lavoratore indipendente attivo nell’ambito della

ristrutturazione, e dichiarandosi disponibile, una volta ricevuti i documenti,

a seguire la relativa pratica. Tale comunicazione lascia dunque intendere che

la documentazione fosse necessaria nell’ambito della costituzione della C__________,

che __________ R__________ avrebbe lavorato per il suo tramite e che __________

R__________ si stesse occupando della questione quale futura responsabile

amministrativa della ditta. Del resto, è in una di queste comunicazioni che AP

1.

ha informato la medesima, con sms del 1° dicembre 2015, che lo stesso giorno

si sarebbe presentato presso la sua abitazione in compagnia del suddetto

collaboratore. Quanto precede non conduce nuovamente a provare l’esistenza di

un contratto tra l’attore e il convenuto.

5.3

Nemmeno dal doc. D è possibile evincere una

dimostrazione della tesi attorea, anche alla luce di quanto sopra esposto. In

particolare, l’e-mail citata dall’appellante, che menziona semplicemente la

documentazione necessaria affinché AP 1 e __________ R__________ potessero

essere attivi sul cantiere, non è sufficiente per accertare che il convenuto

abbia stipulato un contratto direttamente con l’attore quale titolare della

ditta individuale O__________. D’altronde, l’appellato in sede di risposta ha

sottolineato che nella successiva e-mail del 25 novembre 2015 AP 1 menzionava

l’opportunità di indicare, sul biglietto da visita della C__________, il numero

di telefono di __________ R__________, rispettivamente che le e-mail sono state

spedite all’indirizzo o____________________.ch, ciò che contribuisce

ulteriormente a smentire la tesi appellatoria.

5.4

In conclusione, anche a tal riguardo le censure

appellatorie sono inadatte a modificare la decisione impugnata, la quale è del

tutto condivisibile laddove rileva che l’attore non ha fatto fronte al proprio

onere probatorio, dovendone dunque sopportare le conseguenze negative.

6.

A titolo abbondanziale

si può comunque evidenziare un’ulteriore circostanza che avvalora le tesi

esposte in prima sede dal convenuto, piuttosto che quelle dell’attore. Dai

riscontri istruttori non risulta affatto la disponibilità e idoneità di __________

R__________ (né del fratello __________ R__________, pure menzionato nel doc.

D) a intraprendere i lavori. Precisato come dal verbale di interrogatorio di AP

1.

risulta che questi non aveva alcun dipendente, bensì si avvaleva della

collaborazione di lavoratori indipendenti (verbale del 14 marzo 2018, p. 2), i

fratelli R__________ hanno dichiarato di non avere alcuna formazione o

competenza in ambito edile, di non essere mai stati incaricati di lavorare sul

cantiere e di non avervi mai svolto relativi lavori, considerato pure che __________

R__________ nel periodo in questione non disponeva nemmeno di un permesso di

soggiorno (v. i relativi verbali rogatoriali del 26 giugno 2018, alle

rispettive p. 1-2).

7.

Quanto alle restanti

considerazioni pretorili, relative alla carenza di legittimazione attiva dell’attore

nell’ambito di un eventuale contratto fra questi e __________ R__________ da

una parte, e il convenuto dall’altra, l’appellante non affronta in alcun modo

la questione, che non deve pertanto essere qui esaminata.

8.

In conclusione, l’appello deve

essere respinto, nella misura in cui è ricevibile, con conseguente conferma

della decisione pretorile. Le spese giudiziarie della procedura di seconda sede,

calcolate sulla base di un valore litigioso di fr. 57'921.- (determinante anche

ai fini di un eventuale ricorso al Tribunale federale), seguono la soccombenza dell’appellante

(art. 106 cpv. 1 CPC). Le spese processuali, calcolate in base agli art. 2, 7 e

13.

LTG, ammontano a fr. 4’000.-. Le ripetibili, calcolate sulla base dell’art.

11.

cpv. 1 e cpv. 2 lett. a RTar, tenuto pure conto delle spese e dell’IVA, sono

quantificate in fr. 3’000.-.

Per

questi motivi,

richiamati

l’art. 106 CPC, la LTG e il RTar

decide:

1.

L’appello 25

gennaio 2019 di AP 1 è

respinto,

nella misura in cui è ricevibile.

2.

Le spese processuali della procedura d’appello,

pari a fr. 4’000.-, sono a carico dell’appellante, che rifonderà alla

controparte fr. 3’000.- per ripetibili di seconda sede.

3.

Notificazione:

-

-

Comunicazione alla Pretura

della Giurisdizione di Locarno-Città

Per

la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il

presidente La

vicecancelliera

Rimedi

giuridici (pagina seguente)

Nelle

cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è

dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30

giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1

LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre

negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113,

117.

LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso

ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi

i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).