Appalto, difetti a parti comuni di una proprietà per piani; legittimazione attiva della comunione dei condomini; litispendenza; prescrizione e perenzione; consegna dell'opera e collaudo ai sensi della Norma SIA 118

Incarto n.

12.2021.153

Lugano

25 aprile 2022/jh

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Fiscalini,

presidente,

Bozzini

e Stefani

vicecancelliera:

Bellotti

sedente

per statuire nelle cause - inc. n. OR.2015.185/186/187/188 della Pretura del

Distretto di Lugano, sezione 2 – promosse con rispettive petizioni 13 agosto

2015 da

1. AO 1

2. AO 2

al quale sono subentrati in corso di

causa P__________ __________

e C__________

__________

3. AO 3

4. AO 4

tutti patrocinati dall'PAT 2

contro

AP 1

patrocinata dall'PAT 1

e nelle

quali è intervenuta in lite, su denuncia della convenuta, la

PINT 1

patrocinata

dall'avv. PAT 3

con cui gli attori hanno

chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita delle parti

comuni di un immobile costituito in proprietà per piani, rispettivamente di alcune

parti ad uso esclusivo, nonché al pagamento di determinati importi (a titolo di

rimborso di interventi già eseguiti, spese preprocessuali o minor valore), come

meglio specificato nella parte in fatto della presente decisione;

pretese avversate dalla convenuta, che ha inoltre sollevato le

eccezioni di litispendenza,

assente legittimazione attiva della comunione dei condomini,

perenzione e prescrizione;

vista anche l’istanza 26 maggio 2021 degli attori volta

all’assunzione di un nuovo mezzo

di prova;

considerato che con decisione incidentale 1° settembre 2021 il Pretore ha respinto sia

le eccezioni della convenuta, sia l’istanza degli attori;

appellante la convenuta con atto di appello del 1° ottobre

2021, con cui ha postulato la

riforma del querelato giudizio nel senso di accogliere le eccezioni

di litispendenza,

prescrizione e carenza di legittimazione attiva e porre le spese

giudiziarie di prima sede

a carico delle controparti, con protesta di quelle di seconda sede;

mentre gli attori con risposta 4 novembre 2021 hanno postulato la

reiezione del

gravame, pure con protesta di spese e ripetibili di secondo grado;

letti ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;

ritenuto

in fatto:

Fatti

A.

Sul fondo part. n. __________ RFD di __________

(__________), previamente costituito in proprietà per piani (e meglio in 16

fogli PPP dal n. __________ al n. __________ oltre al n. __________), sono

state edificate una palazzina di appartamenti, un’autorimessa e una piscina. Il

promotore del progetto è stato M__________ (nel frattempo deceduto)

personalmente e per il tramite di due società di sua pertinenza con sede a __________

(PI 1 e A__________ AG). Quale impresa generale è intervenuta la AP 1, che ha

stipulato con ciascun condomino un contratto di appalto, impegnandosi a

costruire e consegnare gli appartamenti dietro pagamento di una mercede (cfr.

doc. GG1-MM nell’inc. OR.2015.187, doc. A

nell’inc. CM.2011.429).

B.

La licenza edilizia è stata concessa il 28 maggio 2002. A

partire dal 20 maggio 2005 gli appartamenti hanno iniziato a essere consegnati

ai vari proprietari (cfr. verbali di consegna di cui ai doc. 6a-6f e

NN nell’inc. OR.2015.187), ritenuto che successivamente,

questi ultimi e l’amministrazione del condominio (L__________ SA) hanno

notificato a AP 1 diversi difetti.

C.

In occasione di svariati sopralluoghi (del 10 settembre 2007,

4 dicembre 2008 e 7 ottobre 2009) sono stati riscontrati e protocollati

numerosi difetti nelle parti comuni, in particolare nella zona entrata, nella

zona autorimessa e nel locale riscaldamento, nella zona piscina e cantina vino

e nel vano scale e ascensore nord/sud. L’appaltatrice ha preso posizione

indicando in che misura avrebbe intrapreso lavori di riparazione e/o ritocchi e

per quali difetti contestava la sua responsabilità (doc. P, Q, R e S nell’inc.

CM.2011.429). Sono poi seguite ulteriori verifiche, misurazioni e perizie private

per accertare la situazione e la sua evoluzione.

D.

Il 22 settembre 2010 AP 1 ha sottoscritto una

rinuncia a sollevare l’eccezione di prescrizione in relazione alle pretese per

difetti della comunione dei condomini, di ogni comproprietario e di ogni ulteriore

cessionario dei diritti di garanzia (a condizione che la prescrizione non fosse

già intervenuta), rinnovando poi la dichiarazione il 14 giugno 2011, il 26

ottobre 2012, il 10 ottobre 2013 e il 4 dicembre 2014 (doc. PP inc. OR.2015.187).

E.

Nel frattempo, le suddette problematiche hanno

dato avvio a diverse controversie giudiziarie.

F.

Il 15 gennaio 2010 AP 1 ha convenuto in

giudizio M__________ (proprietario delle PPP n. __________, __________, __________

oltre che comproprietario per 2/23 della PPP n. __________, ovvero

dell’autorimessa) postulandone la condanna al pagamento di fr. 140'868.45 quale

saldo della sua mercede di appalto (inc. OA.2010.25 della Pretura del Distretto

di Lugano, Sezione 1). M__________ ha contestato la petizione, opponendovi in

compensazione le proprie pretese a titolo di minor valore e risarcimento danni

a fronte dei difetti dell’opera, avviando successivamente, mediante istanza di

conciliazione 30 giugno 2011, una propria procedura giudiziaria contro

l’impresa edile innanzi alla Pretura del Distretto di Lugano, Sezione 2,

postulando la sua condanna al pagamento dell’ancora imprecisato residuo,

eccedente i fr. 140'868.45 già oggetto di compensazione, a titolo di minor

valore e risarcimento danni, e subordinatamente la sua condanna alla

riparazione gratuita dell’opera.

G. Il

15 luglio 2011 altri tre condomini, ovvero P__________ (allora proprietario della

PPP n. __________, a cui è in seguito subentrato AO 2), AO 4 (proprietaria

della PPP n. __________) e AO 3 (allora proprietario della PPP n. __________)

hanno inoltrato un’istanza di conciliazione contro AP 1 chiedendo, oltre alla

corresponsione di vari importi, la riparazione gratuita dei difetti riscontrati (inc. CM.2011.427/428/429).

In pendenza di lite, la comunione dei condomini e l’impresa edile si sono

accordate sulla nomina di un perito arbitratore (nella persona di I__________)

incaricato ai sensi dell’art. 189 CPC di accertare definitivamente l’eventuale

esistenza, la causa e le responsabilità dei difetti segnalati, i rimedi

necessari per sanarli e i relativi costi. Il referto è stato consegnato il 30

agosto 2013.

H.

Il 26 agosto 2014 l’assemblea straordinaria del Condominio ha

deciso all’unanimità (doc. Z inc. CM.2015.70):

-

di approvare le opere di riparazione così come indicate dal

perito I__________;

-

che ogni comproprietario è obbligato a pagare il suo contributo

ai costi di riparazione;

-

che ogni condomino che fa valere la riparazione di parti comuni

può agire in nome proprio e da solo;

-

che la comunione si impegna nei confronti del condomino che fa

causa a risarcirgli i costi della riparazione;

-

che la comunione dei condomini autorizza le cessioni dei diritti

di riparazione gratuita dei singoli condomini alla comunione dei comproprietari;

-

che la comunione dei condomini approva il principio per cui anche

i costi processuali delle cause già avviate da alcuni condomini saranno assunti

dalla comunione dei condomini.

I.

Il 29 gennaio 2015 anche la comunione dei

comproprietari ha inoltrato un’istanza di conciliazione contro la AP 1 in

qualità di cessionaria dei diritti di garanzia relativi alle PPP __________, __________,

__________, __________, __________, __________, ____________________, __________

e __________ (cfr. doc. AA, ovvero appartenenti ai condomini che avevano

rinunciato ad agire personalmente in giudizio) postulando la riparazione

gratuita delle parti comuni secondo quanto indicato dal perito arbitratore e il pagamento di fr. 17'033.20 (inc. CM.2015.70).

J.

Non avendo le parti trovato un accordo e previo rilascio

dell’autorizzazione ad agire in tutte le pendenti procedure conciliative, i

quattro singoli comproprietari e la comunione dei condomini hanno inoltrato

ciascuno la propria petizione presso la Pretura del Distretto di Lugano

(Sezione 2). E meglio:

-

con petizione 13 agosto 2015 la comunione dei condomini ha

chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita delle parti comuni come

accertato e proposto dal perito arbitratore I__________ oltre al pagamento di

fr. 17'033.20 complessivi oltre interessi, ovvero fr. 5'557.05 per interventi

già eseguiti e fr. 11'476.15 per spese preprocessuali (inc. OR.2015.187);

-

con petizione 13 agosto 2015 AO 3 ha chiesto la condanna di AP 1 alla

riparazione gratuita delle parti comuni e al pagamento di fr. 10'066.55 complessivi

oltre interessi, ovvero fr. 8'587.75 per interventi già eseguiti e fr. 1'478.80

per spese preprocessuali (inc. OR.2015.186);

-

con petizione 13 agosto 2015 AO 4 ha chiesto la condanna di AP 1 alla

riparazione gratuita delle parti comuni e al pagamento di fr. 1'683.50 oltre

interessi, e meglio fr. 549.25 per interventi già eseguiti e fr. 1’134.35 a

titolo di spese preprocessuali (inc. OR.2015.188);

-

con petizione 13 agosto 2015 AO 2 (nel frattempo subentrato a P__________)

ha chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita di alcuni difetti

all’interno del suo appartamento, delle parti comuni e al pagamento di

fr. 25'256.- oltre interessi, ovvero fr. 23'000.- come minor valore

dell’appartamento, fr. 736.- per interventi già eseguiti e

fr. 1'520.- per spese preprocessuali (inc. OR.2015.185);

-

con petizione 2 dicembre 2015 M__________ ha chiesto la condanna

di AP 1 al pagamento in suo favore di un importo ancora da determinare a titolo

di minor valore e risarcimento del danno (inc. OR.2015.268).

K.

Le procedure che vedono coinvolto M__________ hanno un

proprio decorso indipendente che qui non occorre trattare. Il suddetto condomino

nel frattempo è deceduto, aprendo una procedura di successione. Quanto agli

altri incarti (OR.2015.185/186/187/188), con separate risposte 3 dicembre 2015

la AP 1 si è opposta a ogni singola petizione, sollevando altresì diverse

eccezioni processuali, e nello specifico:

-

per quanto riguarda l’azione inoltrata dalla comunione dei

comproprietari, l’eccezione di assente legittimazione attiva nonché quella di

litispendenza a causa della sovrapposizione fra le sue richieste e quelle dei

singoli comproprietari;

-

per tutte le cause, l’eccezione di litispendenza a fronte delle

pretese sollevate da M__________ e della sua scelta di avvalersi dei diritti di

garanzia del minor valore e del risarcimento dei danni (incompatibili con la richiesta

di riparazione gratuita), come pure le eccezioni di perenzione (per la tardiva

notifica dei difetti ex art. 367 cpv. 1 CO) e di prescrizione (art. 371 CO).

L.

Il 3 dicembre 2015 AP 1 ha presentato una denuncia di lite

nei confronti di PI 1 ai sensi dell’art. 78 CPC, manifestando la sua intenzione

a rivalersi su di essa (corresponsabilità quale parte di una società semplice

nel contesto dell’operazione immobiliare). La suddetta società è intervenuta in

lite.

M. Con

ordinanza 7 dicembre 2015 i procedimenti sono stati limitati all’esame delle

eccezioni preliminari sollevate dalla convenuta, sulle quali le parti hanno

preso posizione con un nuovo scambio di scritti.

N.

Con ordinanza 7 settembre 2016 le cause sono state congiunte

per un’unica istruttoria limitata alle suddette eccezioni. Al termine della

medesima le parti hanno presentato le loro conclusioni, riconfermandosi nelle proprie

antitetiche posizioni.

O. Con

istanza 26 maggio 2021 le parti attrici hanno chiesto di esperire pendente

causa una perizia volta ad accertare le caratteristiche geotecniche del

terreno, tema sui cui le parti hanno discusso in occasione dell’udienza 19

agosto 2021.

P.

Con decisione incidentale 1° settembre 2021 il

Pretore ha dapprima costatato che il 17 dicembre 2020 AO 2 ha alienato la PPP

n. __________ e la quota di 2/23 della PPP n. __________ a P__________ e C__________

(nuovi comproprietari in ragione di ½ ciascuno), assegnando loro un termine di

20 giorni per indicare un loro eventuale subentro nella causa e rimandando ogni ulteriore decisione nel procedimento

OR.2015.185. Successivamente, per i restanti tre incarti (OR.2015.186/187/188),

il Pretore ha respinto tutte le eccezioni preliminari della convenuta, ponendo

la tassa di giustizia e le spese (fr. 1'000.- per ciascun

incarto, pari a complessivi fr. 3'000.-) a carico della medesima, pure

condannata a rifondere alla comunione dei condomini, a AO 3 e a AO 4 fr. 2'500.-

ciascuno per ripetibili. Il

Pretore ha altresì respinto l’istanza 26 maggio 2021 degli attori, con seguito

di spese (fr. 300.-) e ripetibili (fr. 600.-) a carico di questi ultimi in

solido.

Q. Con

ordinanza 28 settembre 2021 il Pretore ha disposto il subentro in causa di P__________

e C__________ al posto di AO 2 nell’inc. OR.2015.185.

R.

Con appello 1° ottobre 2021 la convenuta si è aggravata

contro la decisione 1° settembre 2021, postulandone la

riforma nel senso di accogliere le sue eccezioni di litispendenza, prescrizione

e carenza di legittimazione attiva e porre le spese giudiziarie di prima sede a

carico delle controparti, con protesta di quelle di seconda sede.

S.

Con risposta 4 novembre 2021 gli attori si sono opposti al

gravame, postulandone l’integrale reiezione, pure con protesta delle spese e delle

ripetibili di secondo grado.

T.

Con scritto 2 novembre 2021 la S__________ AG ha dal canto

suo rinunciato a presentare una propria risposta all’appello, allineandosi alle

argomentazioni degli appellati.

E considerato

in diritto:

Considerandi

1.

L’art. 308 cpv. 1 lett. a CPC

prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali e incidentali

di prima istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore

litigioso secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di

almeno fr. 10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie (e meglio in tutti gli incarti

qui in discussione) tale valore supera la soglia testé menzionata.

I termini di impugnazione e risposta sono di 30 giorni

(art. 311 e 312 CPC). Nel caso concreto l’appello 1° ottobre 2021 contro la

decisione incidentale 1° settembre 2021 è tempestivo, così come è tempestiva la

risposta 4 novembre 2021 dell’appellata.

2.

Con l’impugnata decisione, il

giudice di prime cure ha operato una distinzione fra gli inc.

OR.2015.186/187/188 e l’inc. OR.2015.185. Per quest’ultimo si è limitato ad

assegnare il termine suddetto (cfr. sopra consid. P) onde accertare la

posizione dei nuovi proprietari della PPP n. __________. Per i restanti

incarti, si è invece pronunciato sulle eccezioni sollevate dalla convenuta. Ne

consegue che, non riguardando il merito della decisione l’inc. OR.2015.185, le

argomentazioni dell’appellante relative alla posizione giuridica e alle pretese

di AO 2 (l’unico condomino, nelle procedure qui in discussione, ad aver

sollevato anche diritti di garanzia in relazione a parti ad uso esclusivo) sono

irricevibili. Per lo stesso motivo anche la risposta all’appello, in quanto

presentata da P__________ e C__________ e vertente sulle suddette eccezioni

preliminari, dev’essere dichiarata inammissibile.

3.

Il Pretore ha dapprima

respinto l’eccezione di assente legittimazione attiva della comunione dei

condomini. Ha osservato che, malgrado i diritti di garanzia appartengano a

ciascun committente in virtù del singolo contratto di appalto sottoscritto, il

diritto alla riparazione gratuita dell’opera può essere ceduto alla comunione

dei comproprietari; ciò nel caso concreto è avvenuto, ritenuto che la comunione

dei condomini ha deciso all’unanimità di convenire in causa l’impresa

appaltatrice e che negli atti sono presenti i documenti attestanti l’avvenuta

cessione da parte di una serie di comproprietari (PPP n. __________, __________,

__________, __________, __________, ____________________, __________ e __________).

I timori espressi dall’appaltatrice in relazione alla confusione fra i vari

diritti di garanzia sollevati e alla sovrapposizione delle varie pretese riguardanti

le parti comuni andranno risolti nel merito, coordinando fra loro tutte le

procedure pendenti. Il Pretore ha altresì respinto l’eccezione di litispendenza

in quanto essa presuppone l’identità delle parti nelle varie cause, ciò che non

si realizza nel caso concreto.

3.1

L’appellante si oppone a questi accertamenti, osservando che nonostante

la decisione unanime dei comproprietari di convenire in causa l'impresa

appaltatrice, in realtà M__________ non avrebbe dovuto avere facoltà

decisionale all’assemblea, essendo egli vincolato alla sua scelta di avvalersi

del diritto al minor valore o al risarcimento dei danni. Rileva poi (suggerendo

che il primo giudice abbia accertato i fatti in maniera imprecisa) che il suddetto

comproprietario ha sollevato questi diritti di garanzia, relativi anche alle

parti comuni e incompatibili con la riparazione gratuita, in due diverse

procedure, ovvero non solo in quella da lui avviata (inc. OR.2015.268), ma

anche in quella che lo vede convenuto innanzi a un diverso Pretore (inc.

OA.2010.25). Detta scelta sarebbe irrevocabile (per cui la richiesta

subordinata di riparazione sarebbe inammissibile), creerebbe una litispendenza

almeno parziale e sarebbe in conflitto nonché impossibile da coordinare con

quella successiva degli altri comproprietari e della comunione di postulare la

riparazione gratuita. L’impresa edile sarebbe dunque concretamente penalizzata

nella fattispecie, in quanto rischierebbe di subire le decisioni contrastanti

di due diversi Pretori e meglio di essere obbligata a riparare le parti comuni

e di vedere comunque ridotta la propria mercede. Inoltre, la comunione dei

condomini non avrebbe una propria personalità giuridica; i titolari dei diritti

di garanzia sarebbero sempre e solo i singoli condomini, per cui vi sarebbe “una

identità - perlomeno parziale - fra i signori __________, __________, __________

e __________ singolarmente e quali membri della comunione dei comproprietari”,

ritenuto inoltre che “Per i signori __________, __________ e __________

inoltre il petitum di causa è il medesimo in relazione alle parti comuni”.

3.2

L’art. 64 cpv. 1 CPC sancisce che la pendenza della causa impedisce

alle medesime parti la creazione altrove di una litispendenza sull’oggetto

litigioso. L’effetto preclusivo presuppone in altre parole che la nuova azione

riguardi la medesima pretesa e le medesime conclusioni, sia fondata sul

medesimo complesso di fatti e veda coinvolte le medesime parti (DTF 139 III 126

consid. 3.2.3).

3.3

La comunione dei condomini è una forma particolare di comproprietà priva

di personalità giuridica, ma con capacità patrimoniale (art. 712l cpv. 1 CC) e che

nell’ambito delle sue competenze è titolare della capacità di essere parte, ovvero

può, in proprio nome, stare in giudizio come attrice o convenuta (art. 712l

cpv. 2 CC) beneficiando pertanto di individualizzazione e autonomia (DTF 145 III

8.

consid. 3.2.1 e 114 II 239 consid. 3). L’esecuzione di lavori di costruzione

in parti comuni di una proprietà per piani presuppone una decisione assembleare

ai sensi dell’art. 712g cpv. 1 CC in connessione con gli art. 647c seg. CC (per

lavori di riparazione necessari: con maggioranza semplice ex art. 647c CC). La

comunione dei condomini dispone della legittimazione attiva a far valere i

diritti di garanzia per difetti alle parti comuni laddove essi derivino da una

propria pretesa oppure da una pretesa di singoli condomini a lei validamente

ceduta (DTF 114 II 239 consid. 4a, 5b e 5c/bb, IICCA dell’8 maggio 2019, inc.

12.2017.158, consid. 11.1). Per quanto qui d’interesse, la riparazione gratuita

delle parti comuni costituisce un diritto cedibile e indivisibile, nel senso

che non vi è il vincolo di un litisconsorzio necessario bensì ogni titolare può

esercitarlo singolarmente, e ciò integralmente e non solo in proporzione delle proprie

quote di PPP (DTF 145 III 8 consid. 3.5, che ha parzialmente modificato la DTF

114.

II 239 consid. 5c/bb; IICCA dell’8 maggio 2019, inc. 12.2017.158, consid.

11.1).

Laddove i vari contratti di appalto sono formulati in

maniera analoga per quanto riguarda le caratteristiche promesse dell’opera, la

riparazione delle parti comuni difettose ripristina generalmente un corretto

adempimento contrattuale e il diritto dell’appaltatrice alla mercede pattuita

(cfr. Schwery, Zur Vermeidung der

Kollision von Gewährleistungsrechten im Stockwerkeigentum, in: BR 2018, p. 353

seg.), per cui un singolo condomino non potrà più pretendere aggiuntivamente

una riduzione della propria mercede per difetti alle parti comuni, rispettivamente,

se al beneficio di una riduzione, dovrà rimborsare i costi di riparazione

attinenti alla sua quota nella misura necessaria a evitare un suo indebito

arricchimento.

3.4

Nel concreto, la comunione dei condomini è legittimata ad agire in

giudizio in proprio nome sulla base della decisione assembleare e dei diritti

alla riparazione gratuita ceduti da una serie di condomini che hanno deciso di

non promuovere personalmente una causa (cfr. doc. AA di cui all’inc. CM.2015.70,

da cui emerge anche la cessione dei diritti attinenti alla PPP n. 23729,

segnatamente di R__________ D__________, firmataria del contratto di appalto di

cui al doc. LL, alla H__________ __________ SA, e da questa alla comunione dei

condomini), mentre altri (AO 2, AO 3 e AO 4, oltre che M__________) hanno

inoltrato delle cause a titolo personale, ciò che è conforme alla

giurisprudenza suesposta e non è contrario al principio della litispendenza.

Malgrado le censure (invero di difficile comprensione) sollevate alla p. 6 (punto 3) del gravame, neppure si vede dove il

Pretore abbia errato nella descrizione dei fatti riferiti alle procedure concernenti

M__________: i consid. F e I dell’impugnata decisione descrivono la sua

posizione giuridica e i diritti da egli sollevati (principalmente minor valore e

risarcimento danni, subordinatamente riparazione gratuita). Non incombe a

questa Camera, a questo stadio della procedura limitato al tema delle eccezioni

preliminari, definire la coordinazione fra le varie procedure. Nondimeno,

occorrerà senz’altro impedire un indebito arricchimento dei condomini e un

pregiudizio per l’appaltatrice. Il rischio potrebbe comunque sia rilevarsi

inesistente qualora dovesse emergere che M__________, o meglio i suoi

successori in diritto, possono pretendere dapprima unicamente la riparazione

dell’opera, com’è usuale nei contratti retti dalla norma SIA 118 (cfr. art.

169).

4.

Con l’impugnata decisione, il

giudice di prima sede ha altresì respinto l’eccezione di perenzione,

evidenziando che ai rapporti contrattuali in esame risulta applicabile la Norma

SIA 118, e che in deroga all’art. 367 CO e all’onere per la committenza di

verificare e segnalare senza indugio i difetti, gli art. 172 e 173 della Norma

SIA 118 consentono al committente di sollevare in qualsiasi momento ogni tipo

di difetto entro il termine di 2 anni. Del resto, agli atti si trovano numerose

notifiche dei difetti che paiono tempestive anche alla luce dell’art. 367 CO.

Quanto alla prescrizione, il Pretore ha osservato che

il relativo termine di 5 anni (art. 180 della Norma SIA 118 e art. 371 CO) non

era ancora scaduto nel momento in cui la ditta edile ha sottoscritto la sua

dichiarazione di rinuncia alla prescrizione (22 settembre 2010, con successivi

rinnovi). Ciò poiché l’opera non poteva ritenersi consegnata entro il 22

settembre 2005, presupponendo essa non solo la consegna degli appartamenti

(iniziata dal 31 maggio 2005) ma anche l’ultimazione dei lavori alle parti comuni

e la sistemazione generale; e nel caso concreto, una serie di opere tutt’altro

che secondarie (piscina, sistemazione esterna, tinteggio e pulizia finale) si

sono protratte oltre il 22 settembre 2005. D’altronde, sono proprio le parti

comuni a presentare i difetti in discussione, per cui la mera consegna delle

parti a uso esclusivo (appartamenti) non può valere quale dies a quo del

termine di prescrizione. Il primo giudice ha inoltre osservato che l’esistenza

di un accordo per una consegna parziale dell’opera (oltretutto da ammettere in maniera

restrittiva) non è stata né allegata, né tantomeno dimostrata.

4.1

L’appellante in questa sede non

contesta le considerazioni pretorili relative alla perenzione. Rimprovera piuttosto

al primo giudice di aver trascurato che con la consegna degli appartamenti è

avvenuta anche quella corrispondente delle parti comuni (ritenuto che i

condomini hanno subito potuto iniziare a utilizzare l’opera), rispettivamente

che le parti comuni sono state ultimate al più tardi nel settembre 2005, e

meglio prima del 22 settembre. Il 3 ottobre 2005 non sarebbe avvenuta alcuna

consegna delle parti comuni, ma solamente delle chiavi e dei documenti tecnici

nelle mani dell’amministrazione del condominio (L__________ SA), ritenuto che

ciò non poteva avvenire prima per la mancata attività della società. Inoltre,

l’avvenuta consegna prima del 22 settembre 2005 sarebbe confermata dal fatto

che il verbale a scadenza della garanzia SIA è stato redatto già il 10

settembre 2007. Pertanto, il 22 settembre 2012 tutte le pretese attoree

sarebbero state già prescritte.

4.2

L’onere della prova

per il compiersi della prescrizione spetta a colui che la eccepisce (art. 8

CC), il quale è tenuto anche a dimostrare l’esistenza delle premesse

dell’applicabilità della norma alla quale fa riferimento.

4.3

Sia l’art. 371 CO che l’art. 180 della Norma SIA 118 prevedono un

termine di prescrizione di 5 anni decorrente dalla consegna dell’opera. Il

concetto di “presa in consegna” e il decorso del termine non sono tuttavia

identici. La legge (art. 371 CO) si fonda sulla consegna fisica dell’opera

ultimata, rispettivamente su una dichiarazione dell’appaltatrice nei confronti

della committenza (“Vollendungsanzeige”) o sull’utilizzo dell’opera

ultimata, a dipendenza delle circostanze (DTF 115 II 456, consid. 4). L’art.

180.

della Norma SIA 118 non fa invece bastare una semplice notifica e si basa piuttosto

sul concetto di “collaudo” (art. 157 seg.). Il collaudo, giusta l’art. 158,

presuppone l’ultimazione dei lavori e la relativa notifica da parte

dell’imprenditore (ritenuto che essa si considera avvenuta anche quando il

committente utilizza di sua iniziativa l’opera finita). Successivamente, entro

il termine di un mese, la direzione lavori procede con l’imprenditore

all’ispezione comune (collaudo). Ciò comporta la presa in consegna dell’opera e

dunque il decorso del termine di prescrizione. Se l’esame comune non avviene

(perché le parti vi hanno rinunciato o perché la committenza rifiuta la sua

cooperazione), secondo l’art. 164 l’opera si ritiene consegnata alla scadenza

del termine di un mese dalla notifica dell’ultimazione dell’opera (Hürlimann, Werkabnahme gemäss SIA-Norm

118.

und die Mängelhaftung in: BRT 2007, p. 141 seg.; Gauch, Der Werkvertrag, 6a ed. 2019, n. 2596

seg.). Non forzatamente un’opera già agibile o utilizzabile dev’essere

considerata terminata; di principio, le opere incompiute non possono essere

consegnate. Come già rilevato dal primo giudice, le parti possono tuttavia

concordare delle consegne parziali delle parti di opera che sono state ultimate

(v. anche art. 372 cpv. 2 CO; Gauch,

op. cit., n. 103, 108 e 2641 seg.). Se viene concordata, tale presa in consegna

determina anche il decorso della prescrizione per i relativi diritti di

garanzia (Gauch, op. cit., n. 2729).

Sussistendo nell’ambito della proprietà per piani una moltitudine di contratti

d’appalto, l’imprenditore ha uno specifico obbligo di consegnare a ciascun

condomino l’opera promessa, ovvero non solo le parti in uso esclusivo, ma anche

le parti comuni finite, che pure gli appartengono secondo la propria quota di

comproprietà. Per praticità, le parti possono nondimeno concordare che la presa

in consegna delle parti comuni sia svolta per il tramite di un rappresentante

comune, come l’amministrazione del condominio.

4.4

Con l’impugnativa, l’appellante non contesta che la Norma SIA 118 sia applicabile alla

fattispecie, né sostiene che i vari contratti di appalto prevedessero una

regolamentazione alternativa quanto alle modalità di consegna e al decorso dei

termini di prescrizione. Pertanto, nella fattispecie il termine di 5 anni non

può essere fatto partire né dalla semplice ultimazione dei lavori (neppure

sufficiente ai sensi dell’art. 371 CO), né da una relativa notifica da parte

dell’appaltatrice.

4.5

Correttamente il Pretore ha evidenziato che, vertendo gli inc.

OR.2015.186/187/188 su difetti alle parti comuni, ai fini della prescrizione

può essere determinante soltanto la presa in consegna delle medesime, e non quella

dei singoli appartamenti. Aggiungasi che sul tema della consegna parziale (che

non dev’essere ammessa con eccessiva facilità, anche in considerazione delle

sue conseguenze in materia di diritti di garanzia), l’appellante non si confronta sufficientemente con l’argomentazione

pretorile relativa alla mancata allegazione e dimostrazione di un relativo

accordo (art. 310 e 311 CPC): essa afferma che le parti possono accordarsi sul

tema anche in corso d’opera e per atti concludenti e che la consegna degli

appartamenti sarebbe coincisa con quella delle parti comuni (che venivano già

utilizzate), ma non indica se e dove, negli allegati di prima sede, avesse

esposto pertinenti considerazioni, né spiega e dimostra con concreti

riferimenti istruttori da dove si evincerebbe un simile accordo, a partire da

quando determinate parti comuni ultimate abbiano iniziato a essere utilizzate e

quando (nonché con quali modalità) essa avrebbe operato, nei confronti dei

condomini o dei loro rappresentanti, una loro consegna parziale ai sensi della

Norma SIA 118. Nel caso concreto, tutti i verbali di consegna degli appartamenti

di cui ai succitati doc. 6a-6f e NN riguardano le singole unità PPP in uso

esclusivo. I doc. 6a e 6b escludono esplicitamente le parti comuni; i rimanenti

verbali sono silenti al riguardo (a differenza di quello del 3 ottobre 2005 di cui

si dirà in seguito). È inoltre pacifico che in tali periodi di consegna non

tutte le parti comuni fossero ultimate, giacché l’appellante stesso ammette

l’esistenza di opere ancora incompiute nel mese di settembre 2005.

4.6

L’appellante contesta che le prove indicate dal

Pretore (interrogatori, testimonianze e documenti) possano dimostrare

l’esistenza di parti comuni incompiute dopo il 22 settembre 2005, affrontandole

una per una e rilevando che in realtà le medesime, considerate nel loro

insieme, provano che la stragrande maggioranza dei lavori era già conclusa

nell’estate 2005 e che le ultime, marginali opere sono state ultimate verso il

15/20 settembre 2005 a eccezione di alcuni lavori nella piscina (che tuttavia

costituivano opere supplementari ritardate per le scelte e le modifiche volute

dai condomini). Ciononostante, come visto, la semplice ultimazione non è

assimilabile alla presa in consegna. A tal riguardo, l’impugnativa è silente,

non indicando quali prove attesterebbero un’ispezione congiunta delle parti

comuni (o una relativa rinuncia e il decorso del successivo termine di un mese)

prima del 22 settembre 2005.

4.7

In realtà, nella fattispecie svariate prove inducono ad ammettere

una presa in consegna nell’ottobre 2005. Lo confermano: la comunicazione 26

settembre 2005 della stessa AP 1, la quale annunciava che la consegna delle

parti comuni (fra cui piscina, servizi e atri) era prevista per il 3 ottobre

2005, con contestuale allestimento di un verbale riportante gli eventuali

lavori da completare o i difetti da eliminare (doc. F2 nell’inc. CM.2011.429,

o B2 nell’inc. CM.2015.70); il relativo verbale effettivamente allestito in

tale data e riferito esplicitamente alle parti comuni (doc. F nell’inc. CM.2011.429); i successivi scritti di

cui ai doc. AAA e 7t (inc. OR.2015.187), ancora una volta redatti dall’impresa

edile; e infine i testi arch. A__________ (verbale del 2 ottobre 2017, p. 9;

cfr. anche doc. OO nell’inc. OR.2015.187), arch. S__________ (verbale del 2

ottobre 2017, p. 2), arch. T__________

(verbale del 12 settembre 2017, p. 7-8) e R__________ (verbale del 12 settembre

2017, p. 2), confermanti che in quel frangente è avvenuta la pulizia finale (v.

anche doc. XX nell’inc. OR.2015.187), l’ispezione

congiunta, la verbalizzazione dei difetti riscontrati e la presa in consegna

delle parti comuni (di modo che da quel momento il controllo dell’immobile e la

responsabilità per la sua manutenzione passavano all’amministrazione

condominiale). La visione riduttiva dell’appellante, la quale sostiene che lo

scopo di questo incontro verteva unicamente sulla consegna delle chiavi e dei

documenti tecnici e che la pulizia finale è stata svolta nell’ottobre 2005 solo

perché vi erano ancora degli artigiani attivi in alcuni appartamenti, non è

convincente e non può sovvertire tutti questi convergenti elementi. Lo stesso

dicasi per il suo rinvio al verbale del 10 settembre 2007 (doc. M inc.

CM.2011.427), ritenuto che il semplice fatto che esso sia stato definito quale

“Sopralluogo a scadenza garanzia SIA” (e dunque riferito al termine di garanzia

di due anni di cui agli art. 172 seg. della Norma SIA 118) non basta a

dimostrare il giorno della presa in consegna (ritenuto peraltro che il 10 settembre

2005.

le parti comuni nemmeno potevano ritenersi completamente ultimate) né il

giorno della scadenza dei termini di perenzione o prescrizione. L’appellante

neppure può mutare l’esito del giudizio eccependo che la consegna ha potuto

avvenire solo nell’autunno 2005 a causa dell’inoperatività dell’amministrazione

del condominio, poiché non lo dimostra in maniera convincente (v. anche la

testimonianza di segno contrario di R__________) e perché la consegna non

doveva forzatamente avvenire per il tramite dell’amministrazione condominiale.

Inoltre, l’appellante non prova che una consegna anticipata fosse possibile, di

averla offerta e che i condomini l’abbiano indebitamente rifiutata. Gli

elementi summenzionati sono del resto in contrasto con questa tesi.

4.8

Per tutti questi motivi l’appellante, gravata dell’onere della

prova, non riesce a dimostrare che la presa in consegna delle parti comuni (ai sensi degli art. 157 seg. della Norma SIA 118) sia avvenuta prima

del 22 settembre 2005, e che dunque la prescrizione sia intervenuta prima della

sottoscrizione della dichiarazione di rinuncia del 22 settembre 2010.

Non

occorre qui esaminare ulteriori questioni sollevate dalle parti, come la

prescrizione dei difetti alle parti ad uso esclusivo, o l’eventuale interruzione

della prescrizione mediante l’esecuzione di lavori di riparazione in garanzia

(equiparabile, in determinate circostanze, a un riconoscimento di debito, cfr. STF

4A_111/2018 del 5 ottobre 2018 consid. 5.2).

5.

In conclusione, l’appello deve

essere respinto, con conseguente conferma della decisione impugnata. Le spese

giudiziarie di seconda sede seguono la soccombenza dell’appellante (art. 106 cpv.

1.

CPC). Tenuto conto della natura incidentale della presente decisione (art.

237.

CPC in connessione con l’art. 104 cpv. 2 CPC), delle tematiche affrontate,

della trattazione congiunta dei tre incarti OR.2015.186/187/188 e di un valore

litigioso verosimilmente superiore ai fr. 300'000.- (costo minimo stimato dalle

parti attrici per i lavori di riparazione, senza tener conto delle singole

pretese pecuniarie delle medesime), si giustifica di addossare per ciascun

incarto fr. 2'000.- a titolo di spese processuali (art. 2, 7 e 13 LTG). L’appellante

rifonderà alle sue tre controparti fr. 2’000.- ciascuna a titolo di ripetibili

(art. 11 e 13 RTar).

6.

La presente decisione è

di natura incidentale ai sensi dell’art. 93 LTF. Nel concreto, il valore

litigioso della controversia raggiunge ampiamente la soglia di fr. 30’000.- di

cui all'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.

Dispositivo

Per questi motivi,

richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il

RTar

decide:

1. L’appello

1° ottobre 2021 di AP 1 è respinto.

2. Le spese processuali

della procedura d’appello, pari a fr. 6’000.- complessivi, sono a carico

dell’appellante, che rifonderà alla AO 1, a AO 3 e a AO 4 fr. 2'000.- ciascuno

per ripetibili di seconda sede.

3. Notificazione:

-

-

-

Comunicazione alla Pretura

del Distretto di Lugano, sezione 2

Per

la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il

presidente La

vicecancelliera

Rimedi

giuridici

Nelle

cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è

dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30

giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1

LTF).

Il

ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al procedimento

(art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che concerne

soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate

indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una

parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni

pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la

competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre

decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le

stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del

ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di

evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF).

Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli

stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117

LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso

ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi

i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).