appello contro la dichiarazione di fallimento

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Numero d'incarto:

14.2004.136

Data decisione, Autorità:

21.02.2005, CEF

Titolo:

appello contro la dichiarazione di fallimento

REVOCA FALLIMENTO

art. 174 cpv. 2 LEF

Incarto n.

14.2004.136

Lugano

21 febbraio

2005

B/sc/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

del Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti del

Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Chiesa, presidente,

Pellegrini e Walser

segretaria:

Baur Martinelli,

vicecancelliera

statuendo sulla causa fallimentare dipendente

dall’istanza 18 novembre 2004 presentata dalla

AO 1

contro

AP 1

rappr. da RA 1

sulla quale

istanza il Pretore __________ con sentenza 13 dicembre 2004 ha così deciso:

“1. È

pronunciato il fallimento della AP 1, __________, a far tempo da

oggi,

lunedì 13 dicembre 2004 alle ore 12.00.

2./3./4. Omissis.”

Sentenza

dedotta tempestivamente in appello dalla AP 1 che con atto 23 dicembre 2004 ne

postula l’annullamento;

rilevato

che la parte appellata non ha presentato osservazioni;

preso atto

che con ordinanza presidenziale 27 dicembre 2004 all’appello è stato concesso

effetto sospensivo parziale;

ritenuto

In

fatto:

A. Nell’ambito

dell’esecuzione n. __________ la AO 1 ha chiesto il fallimento della AP 1 per

fr. 1'701.80 oltre interessi e spese.

B. ll’udienza di contraddittorio del 7 dicembre 2004 la AP 1 ha

dichiarato di essere in attesa di un importo elevato, per cui ha chiesto di

prorogare la decisione fino al 13 dicembre 2004. Ricevuta la somma menzionata, avrebbe

saldato il suo debito nei confronti dell’istante.

C. Con decisione 13 dicembre 2004 il Pretore __________ ha dichiarato

il fallimento della AP 1 a far tempo da lunedì 13 dicembre 2004 alle ore 12.00.

D. Con atto d’appello 23 dicembre 2004 la AP 1 ha dichiarato di avere

provveduto al pagamento del suo debito nei confronti della creditrice,

producendo un estratto delle sue esecuzioni 22 dicembre 2004, dal quale risulta

che l’esecuzione in esame n. 108'769 promossa dalla AO 1 è stata saldata (doc.

D). In merito alla sua solvibilità l’appellante ha rilevato di avere saldato 5

ulteriori esecuzioni (doc. D), per cui pendenti rimangono solo due procedure,

per una delle quali l’inesistenza del credito è già stata accertata in sede

giudiziale (doc. E e F), mentre la seconda procedura si trova in fase

istruttoria e la sua definizione dovrebbe aver luogo presumibilmente nel corso

del 2006 (doc. G, H, I e L).

Considerato

1.

a) In

virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare

la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende

verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:

1) il

debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;

2) l'importo

dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a

disposizione del creditore; o che

3) il

creditore ha ritirato la domanda di fallimento.

b) L’autorità

giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la

dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte

Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se

risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I

nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve

espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile

la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità

giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di

debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata

ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF.

L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare

Fatti

i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di

una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo

indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere

dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali

nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento

in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi

indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di

riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti

bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore

sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua

solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa

verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal

debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti

dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti

pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Roger Giroud,

Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art.

174 LEF; Amonn/ Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts,

Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Jürgen Brönnimann, Novenrecht

und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG,

p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo

1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).

c) Dall’estratto delle esecuzioni

dell’appellante 22 dicembre 2004__________ (doc. D) si evince che l'appellante

ha saldato, posteriormente alla dichiarazione di fallimento, l'esecuzione in

oggetto n. __________ promossa dalla __________, per cui risulta adempiuto il

presupposto previsto all'art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF.

Per quel

che concerne il requisito della solvibilità va ritenuto che dal citato estratto

delle esecuzioni dell’appellante 22 dicembre 2004 (doc. D) appaiono, oltre

all’esecuzione in oggetto, 7 ulteriori procedure. Di queste 5 risultano saldate.

Per la procedura n. __________ promossa da __________ contro la AP 1 risulta

che, nell’ambito di una procedura promossa da __________ contro una terza

persona, __________ stesso ha dichiarato che l’esecuzione nei confronti della AP

1 è frutto di un suo errore (cfr. doc. E p. 2, replica nell’inc. n. OA.__________

della Pretura __________). Per l’altra procedura esecutiva n. __________,

sempre promossa da __________, è pendente una causa di merito, per cui il

debito non può essere considerato come già accertato (doc. G, H, I). In merito

a queste due procedure va osservato che dall’estratto delle esecuzioni 22

dicembre 2004 (doc. D) risultano essere ancora interposte le opposizioni. In

questo stadio di procedura non può quindi ancora essere ritenuto che

l’appellante sia effettivamente debitrice degli importi posti in esecuzione.

Orbene il

fatto che la AP 1 sia stata in grado di saldare i debiti accertati, dimostra

che essa non si trova in uno stato d'illiquidità e che è in grado di far fronte

ai suoi impegni. Il presupposto della sua solvibilità appare pertanto come reso

sufficientemente verosimile. Risultando pertanto adempiuti i requisiti previsti

dall'art. 174 cpv. 2 LEF, il fallimento della AP 1 può essere annullato.

Considerandi

2.

L'appello

23.

dicembre 2004 della AP 1 va quindi accolto.

La tassa

di giustizia è posta a carico dell'appellante in ambo

le sedi

(art. 49 OTLEF).

Non si

assegnano indennità, non avendo la parte appellata

presentato

osservazioni (art. 62 cpv. 2 OTLEF).

Le spese

dell'Ufficio fallimenti sono caricate all'appellante.

Dispositivo

Per questi motivi,

richiamato

l'art. 174 cpv. 2 LEF

pronuncia: I. L'appello

23 dicembre 2004 della __________, è accolto.

"1. La

dichiarazione di fallimento 13 dicembre 2004 pronunciata __________, inc. EF.2004.48

nei confronti della AP 1, è annullato.

2. La tassa di giustizia di prima sede di fr. 180.--,

da anticipare come di rito, è posta a carico della AP 1.

3. Le spese dell'Ufficio esecuzione e fallimenti

di Blenio, da anticipare come di rito, sono poste a carico della AP 1.

II. La tassa di giustizia di fr. 120.-- del presente giudizio, già

anticipata dall'appellante, resta a carico della AP 1.

Non

si assegnano indennità.

III. Intimazione a:

– RA

1;

– AO

1;

– Ufficio __________

– Ufficio

dei registri __________;

Comunicazione

alla Pretura __________

terzi implicati

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale

d’appello

Il presidente La

segretaria

T

erzi implicati

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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