rigetto definitivo dell'opposizione (esecuzione a convalida di sequestro): crediti riconosciuti da sentenze esecutive svizzere, e poi ceduti a una terza persona che procede all'incasso in via di esecu

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Numero d'incarto:

14.2005.147

Data decisione, Autorità:

26.09.2006, CEF

Titolo:

rigetto definitivo dell'opposizione (esecuzione a convalida di sequestro): crediti riconosciuti da sentenze esecutive svizzere, e poi ceduti a una terza persona che procede all'incasso in via di esecuzione

CESSIONE DI CREDITO

COMPENSAZIONE

CONVALIDA DEL SEQUESTRO

ESIGIBILITÀ

RIGETTO DEFINITIVO DELL'OPPOSIZIONE

art. 169 CO

art. 80 cpv. 1 LEF

art. 81 cpv. 1 LEF

Incarto n.

14.2005.147

Lugano

26 settembre

2006

LS/sc/fb

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti del

Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Chiesa, presidente,

Pellegrini e Walser

segretaria:

Locatelli, vicecancelliera

statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile

promossa con istanza 20 agosto 2004 da

AO 1

contro

AP 1

(rappr. dall' RA 1 )

tendente ad ottenere il rigetto definitivo dell'opposizione

interposta dalla AP 1 al PE n. __________ del 24 aprile 2003/24 marzo 2004

dell'UE di __________;

sulla quale istanza il Pretore del Distretto di __________,

con sentenza 13 dicembre 2005 (EF.2004.2424), ha così deciso:

“1. L'istanza è accolta e di conseguenza

l'opposizione interposta al summenzionato precetto esecutivo è respinta in via

definitiva.

2. La tassa di giustizia in fr. 200.– e le spese, da

anticipare dalla parte istante, sono poste a carico della parte convenuta con

l'obbligo di rifondere a controparte fr. 350.– a titolo di indennità.

3. omissis.”.

Sentenza

dedotta tempestivamente in appello dall'escussa che con atto 19 dicembre 2005 postula

la reiezione dell'istanza, con protesta di spese, tasse e ripetibili;

viste

le osservazioni 30 dicembre 2005 della parte appellata, chiedente la reiezione

del gravame, con protesta di spese e ripetibili;

esaminati atti e documenti;

ritenuto

in fatto: A. Con PE n. __________ del 24 aprile 2003/24 marzo 2004 dell'UE di __________,

AO 1 ha escusso AP 1 per l'incasso dell'importo di fr. 15'100.– oltre interessi

al 5% dal 21 marzo 2003, indicando quale titolo di credito: “Sentenza 10.9.2002

della I.Corte civile del T.F.; sentenza 2.10.2002 della IICCA nella causa

12.2002.173; sentenza 31.10.2002 del Pretore del Distretto di __________ nella

causa SF.01.340; cessione __________ 4.3.2003. Esecuzione a convalida del

sequestro no. __________”. Interposta tempestiva opposizione, il procedente ne

ha chiesto il rigetto definitivo.

B. Il

procedente fonda la sua pretesa sulla cessione di credito 4 marzo 2003. Con

questo documento, __________ gli ha ceduto le pretese per spese e ripetibili

riconosciutele in esito a controversie in materia di locazione che la opponevano

all'escussa e terminate con l'emanazione delle predette sentenze. Quale

contropartita, il procedente ha versato alla cedente -nella persona di una procuratrice

generale- fr. 15'100.–, onde permetterle di effettuare pagamenti urgenti per esercizi

pubblici a __________ e __________.

C. All'udienza

di contraddittorio del 1° dicembre 2005, l'istante ha riconfermato la sua richiesta.

L'escussa ha postulato la nullità della cessione di credito per violazione dell'art.

2 TOA, l'istante essendo stato patrocinatore di __________, e per l'assenza di

elementi sul potere di rappresentanza della procuratrice generale e sull'impiego

del denaro. Ha quindi inteso compensare le pretese cedute all'istante con

crediti ch'essa vantava verso __________, a titolo di ripetibili, tasse e spese

di giustizia, di tasse per consumo di acqua potabile 2003-2004 e per fognature

e, infine, di pigioni arretrate, per complessivi fr. 104'787.30.

D. Con

sentenza 13 dicembre 2005 il Pretore del Distretto di __________, ha accolto

l'istanza di rigetto definitivo dell'opposizione. Ha escluso una violazione

dell'art. 2 TOA, in quanto l'istante non aveva anticipato fr. 15'100.– in veste

di legale, ma a titolo personale. Priva di riscontro poi, ha ritenuto la tesi

secondo cui la cifra non era stata destinata agli scopi prefissati. Ha quindi respinto

l'eccezione di nullità della convenuta. Il Pretore ha altresì respinto

l'eccezione di compensazione proposta da quest'ultima: il credito di fr.

9'700.– per tasse, spese e ripetibili riguardava pretese verso una terza

persona, mentre quello per pigioni arretrate di complessivi fr. 56'000.–, non

era accertato in nessuna sentenza. La richiesta dell'escussa, avanzata la prima

volta il 1° dicembre 2005, allorquando la cessione di credito le era stata

notificata il 3 (recte: 4) novembre 2003, era perfino contraria alla buona

fede.

E. Contro

la sentenza pretorile si aggrava tempestivamente la AP 1 a motivo del fatto che

il Pretore ha respinto l'eccezione di compensazione ex art. 169 CO. Sostiene che

fr. 9'700.– di tasse, spese e ripetibili provengono da vertenze che l'hanno

opposta a __________, iniziate il 22 luglio 2002 con la contestazione della

disdetta, quindi ben prima della cessione di credito. Evidenzia inoltre che sia

la cifra complessiva di fr. 39'0876.30 per tasse di consumo dell'acqua potabile

e per le fognature, pretesa nemmeno esaminata dal primo giudice, sia quella di

fr. 56'000.– per pigioni arretrate, hanno entrambe origine nel contratto di

locazione 15 dicembre 1995. La pretesa dell'istante quindi, deve ritenersi ampiamente

compensata.

F. Con

le sue osservazioni 30 dicembre 2005, AO 1 chiede la reiezione del gravame con

argomentazioni che, se del caso, saranno riprese in seguito.

Considerato

in diritto: 1. Per l'art. 80

cpv. 1 LEF quando un credito posto in esecuzione è fondato su una sentenza

esecutiva il creditore può chiedere in giudizio il rigetto definitivo dell'opposizione.

Una sentenza diviene esecutiva quando è cresciuta in giudicato (vale a dire:

non può più essere impugnata con un rimedio di diritto ordinario) e da essa

scaturisce per il debitore un obbligo di pagamento o di prestazione di garanzia

(cfr. Jaeger/Walder/Kull/Kottmann,

Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. I,

4a ed., Zurigo 1997, n. 3 seg. ad art. 80; Staehelin,

Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco 1998, vol. I, n. 6 segg.

ad art. 80; Gilliéron, Commentaire

de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 35 seg. e 38 seg. ad art. 80; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo

2000, pag. 213 seg. e 221 segg.).

Il giudice del rigetto deve accertare d'ufficio, in ogni stadio di

causa (quindi pure in sede di appello; CEF 30 giugno 1972 in re __________, Rep. 1972, pag. 344, consid.

6; CEF 8 aprile 1974

in re __________, Rep.

1975, pag. 101), se la sentenza su cui si fonda l'esecuzione

ossequia tutti i requisiti posti dalla LEF per poterle riconoscere carattere

esecutivo (cfr. Staehelin, op. cit., n. 50 ad art. 84; Gilliéron, op. cit., n. 22

ad art. 80; Stücheli, op. cit., pag. 112 ad c), così da permettere il rigetto in via definitiva dell'opposizione.

2. La

sentenza ottenuta dal cedente contro l'escusso costituisce un titolo di rigetto

definitivo anche a favore del cessionario, seppur non parte alla procedura di

merito, visto che la forza di cosa giudicata materiale si estende pure a quest'ultimo,

qualora la cessione di credito sia avvenuta dopo l'emanazione della sentenza (cfr.

DTF 125 III 11 consid. 3aa; Staehelin, op.

cit., loc. cit. con rif.; Vogel/Spühler,

Grundriss des Zivilprozessrechts, 7a ed., Berna 2001, n. 81 ad cap. 8; Olgiati, Le norme generali per il

procedimento civile nel Canton Ticino, tesi, Zurigo 2000, pag. 368 seg. ad f; Hohl, Procédure civile, vol. I, Berna

2001, n. 1315 che però senza motivo limita la portata della regola unicamente

alle successioni a titolo universale). Condizione essenziale è che la

legittimazione del cessionario sia liquida. In caso di dubbi, sebbene fondati

su semplici allegazioni dell'escusso, il giudice tenuto ad esaminare d'ufficio

la questione del titolo del rigetto, deve respingere l'istanza.

3. Nel

caso in esame è senz'altro pacifica l'esecutività della sentenza 10 settembre

2002 della I Corte civile del Tribunale federale (doc. A: inc. SP.2003.30), che

ha stabilito in fr. 6'000.– le ripetibili in favore di __________. Prodotta in copia autenticata, ha infatti acquistato forza di cosa

giudicata nel momento in cui è stata pronunciata (art. 38 OG). Il Tribunale federale ha tuttavia demandato

al giudice cantonale la riforma del dispositivo sugli oneri processuali e le ripetibili

della procedura cantonale (di prima e di seconda istanza). La Seconda camera

civile del Tribunale d'appello si è quindi pronunciata con sentenza del 2

ottobre 2002 (inc. 12.2002.173: doc. B nell'inc. SP.2003.30), assegnando a __________, fr. 8'800.– (fr. 2'800.– per tassa di

giustizia e ripetibili di appello e fr. 6'000.– per quelle di prima sede). Trattandosi dell'applicazione del diritto cantonale la decisione non

può più essere impugnata con un rimedio ordinario (Poudret/ Sandoz-Monod, Commentaire de la loi fédérale d'organisation

judiciaire, vol. II, Berna 1990, n. 1.4.2.18 e 1.4.3 ad art. 43, 2.6 ad art.

68; Guldener, Schweizerisches Zivilprozessrecht, Zurigo 1979, pag. 544 seg., pag. 553 seg. e nota 1d che rinvia a DTF 85

II 286 consid. 4). Anche questa decisione deve pertanto

considerarsi esecutiva. Il decreto di stralcio 31 ottobre 2002 del Pretore del

Distretto di __________, fissa in fr. 300.– le ripetibili dovute a __________, e

riguarda una causa di sfratto promossa e ritirata dall'escussa (doc. C

nell'inc. SP.2003.30), che non ha mai preteso di avere ricorso sugli oneri

processuali. Nulla osta all'esecutività del decreto.

La validità della cessione di credito non è più contestata in questa

sede. Datata 4 marzo 2003 (doc. H nell'inc. SP.2003.30),

è successiva alle predette sentenze. Redatta per iscritto in nome e per conto

di __________ (doc. E e D nell'inc. SP.2003.30), elenca

le pretese cedute all'istante per complessivi fr. 15'100.–, il quale ha

corrisposto un pari importo in contanti (doc. F e G nell'inc. SP.2003.30). La cessione è poi stata notificata all'escussa il 5 marzo 2003

(doc. 3 in alto a destra), con l'invito a versare il dovuto entro il 20 marzo

2003, donde l'esigibilità della pretesa dal giorno successivo.

Di conseguenza, le citate sentenze, insieme alla cessione di credito

4 marzo 2003, costituiscono un valido titolo di rigetto definitivo per

l'importo complessivo di fr. 15'100.–, oltre interessi del 5% dal 21 marzo 2003.

4. A norma dell'art. 81 cpv. 1 LEF “se il credito è fondato su una

sentenza esecutiva di un'autorità della Confederazione o del Cantone in cui fu

promossa l'esecuzione, l'opposizione è rigettata in via definitiva a meno che

l'escusso provi con documenti che dopo la sentenza il debito è stato estinto o

il termine per il pagamento è stato prorogato, ovvero dimostri che è

prescritto”. Se ad esempio, l'eccezione di estinzione avesse potuto

essere sollevata già nella procedura che ha portato alla sentenza, non potrebbe

più essere avanzata in sede di rigetto (cfr. Jäger/Walder/Kull/Kottmann,

op. cit., n. 5 ad art. 81; Staehelin,

op. cit., n. 5 ad art. 81).

Tra

Fatti

i motivi di estinzione rientra la compensazione (Jäger/Walder/Kull/Kottmann, op. cit., n. 6 ad art. 81).

Quale prova dell'estinzione del credito per compensazione valgono

soltanto documenti che siano idonei a provare l'esistenza della contropretesa,

ossia una sentenza esecutiva ai sensi dell'art. 81 cpv. 1 LEF oppure un

riconoscimento incondizionato da parte della controparte attestante una pretesa

creditoria liquida e indiscutibile. Il motivo di estinzione va pertanto provato

per il tramite di documenti assolutamente chiari e univoci (“mit völlig eindeutigen

Urkunden”, DTF 115 III 100 cons. 4 con rif.; Jäger/Walder/Kull/Kottmann, op. cit., n.

3 ad art. 81; Staehelin, op.

cit., n. 4 ad art. 81; Gilliéron,

op. cit., n. 57 ad art. 81).

5. Nella fattispecie l'escussa

ripropone l'eccezione di compensazione con crediti maturati verso la __________

per tasse di giustizia e ripetibili, tasse per l'acqua potabile e la fognatura,

e pigioni scoperte. Ora, la compensazione ai sensi dell'art. 169 cpv. 1 CO

permette al debitore di opporre al cessionario tutte quelle eccezioni che

avrebbe potuto opporre al cedente, se già sussistevano quando ebbe notizia della

cessione. Per il cpv. 2, se a quel momento il debitore ha verso il cedente un

credito non ancora scaduto, egli può opporlo in compensazione, purché la

scadenza del suo credito non sia posteriore a quella del credito ceduto (cfr.

anche Girsberger in: Honsell/Vogt/Wiegand, Basler Kommentar, OR I, 3a ed.,

Basilea 2003, n. 10 e 11 ad art. 169; Probst

in: Thévenoz/Werro, Commentaire romand, CO I, Basilea 2003, n. 22 ad art. 169).

a) Un primo

credito di fr. 8'200.– di tassa di giustizia e ripetibili, è stato riconosciuto

all'appellante nell'ambito della contestazione della disdetta 21 giugno 2002

del contratto di locazione 15 dicembre 1995 (doc. 9) relativo al complesso

alberghiero __________ di __________, in essere tra AP 1 e __________. La

procedura si è conclusa con il decreto di stralcio 7 novembre 2005 del

Tribunale federale, cresciuto in giudicato (art. 38 OG) (doc. 4, 5 e 6). In concreto, diversamente dal credito ceduto,

quello di fr. 8'200.– per tassa di giustizia e ripetibili non è evidentemente scaduto

il 21 marzo 2003. In quella vertenza oltretutto, l'appellante è stata convenuta

in giudizio insieme alla __________ (doc. 4, 5 e 6), che a sua volta risulta

creditrice della medesima cifra.

L'ulteriore credito di fr.

1'500.– per oneri processuali e ripetibili, sono riconducibili alla procedura

di fallimento senza preventiva esecuzione di __________, promossa il 10 maggio

2005 dall'appellante (doc. 7), e terminata con decisione esecutiva di seconda

istanza del Giudice unico del Canton __________ l'8 agosto 2005 (doc. 8, pag.

5). Pertanto, non solo a marzo 2003, quel credito non era ancora esigibile, ma

a quel momento anche la procedura fallimentare non esisteva. Di conseguenza, anche

se per motivi diversi rispetto a quelli ritenuti dal Pretore, a ragione il

credito di complessivi fr. 9'700.– per spese processuali e ripetibili, non può

essere opposto in compensazione con la pretesa del procedente.

b) A detta dell'appellante,

le tasse per il consumo e l'erogazione di acqua potabile 2003-2004 e fognature,

di complessivi fr. 39'087.30 -non considerate dal Pretore- si fondano sul

contratto di locazione 15 dicembre 1995, che in sé potrebbe costituire valido

riconoscimento di debito. Ma l'art. 81 cpv. 1 LEF esige

una prova (documentale) “stretta” (cfr. DTF 124 III 503 consid. 3a, 115 III 100

consid. 4) dell'estinzione del credito posto in esecuzione. Un riconoscimento

di debito scritto e firmato dal procedente (che costituisce di per sé un titolo

di rigetto provvisorio ai sensi dell'art. 82 LEF) potrà quindi giustificare la

reiezione dell'istanza soltanto qualora il giudice sia convinto dell'esistenza

della contropretesa opposta in compensazione; il minimo dubbio dovrà intendersi

a vantaggio del procedente, anche quando le sue allegazioni apparissero meno

verosimili (ai sensi dell'art. 82 cpv. 2 LEF) di quelle contrarie dell'escusso.

Secondo il contratto di

locazione 15 dicembre 1995, il conduttore è chiamato ad assumersi i “costi

d'acqua e di scarico, come pure lo smaltimento e trattamento di rifiuti” (doc.

9: art. 8 lett. d). L'esborso complessivo di fr. 39'087.30 (fr. 18'930.– e fr.

20'156.40) per “consumo ed erogazione acqua potabile 2003-2004 e fognatura”,

che la debitrice sostiene di avere pagato di tasca propria al Comune di __________

il 26 aprile 2005, non trova tuttavia riscontro (doc. 16). Le fatture e i

relativi richiami agli atti riguardano non solo tasse per l'acqua potabile e

d'uso fognatura 2004, ma anche la tassa fissa 2004 per la piscina. E, il tutto,

per una spesa di fr. 25'583.30 (doc. 10, 11 e 12), importo di cui al sollecito

di pagamento 12 gennaio 2005 indirizzato a __________ (doc. 14). Quei conteggi,

oltretutto, sono riferiti a prestazioni dovute dal 1° gennaio 2004 ed emessi il

più presto il 26 luglio 2004. I relativi importi quindi, nemmeno erano

esigibili prima del 27 agosto 2004. Anche in proposito l'appello non è fondato.

c) Il Pretore ha ritenuto

inammissibile la compensazione con il credito di fr. 56'000.– per pigioni

arretrate da gennaio 2005 ad agosto 2005 poiché il credito non risultava

accertato in una sentenza. A ragione. Se è vero che la causa sarebbe da ricondurre

-come pretende l'appellante- al contratto di locazione 15 dicembre 1995, quale

valido riconoscimento di debito, è altresì vero che “l'importo base mensile di fr.

7'000.– viene corrisposto posticipatamente ogni trimestre” (doc. 9, pag. 2 n.

4.2). E, le pigioni arretrate che l'escussa pone in compensazione, non solo non

erano esigibili il 21 marzo 2003, giorno in cui il credito ceduto all'istante è

scaduto (cfr. CEF 4 febbraio 2004 [14.2003.82], consid. 2.4.b), ma a quel

momento neppure erano sorte. Di conseguenza anche sotto questo punto di vista

la compensazione è da respingere.

6. A conferma della sentenza impugnata, l'appello 19 dicembre 2005 di AP

1 deve essere respinto. Tassa di giustizia e indennità seguono la soccombenza

dell'appellante (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF).

Per

i quali motivi,

richiamato l'art. 80 cpv. 1, 81 cpv. 1 LEF; 48, 49, 61 cpv. 1 e 62

cpv. 1 OTLEF

pronuncia: 1. L'appello

19 dicembre 2005 di AP 1 è respinto.

Considerandi

2.

La

tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 300.–, già anticipata

dall'appellante, rimane a suo carico, con l'obbligo di rifondere AO 1, __________,

fr. 500.– di indennità.

3.

Intimazione a: – RA 1, ;

–

AO 1, .

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di __________.

terzi implicati

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale

d’appello

Il presidente La

segretaria

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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