Moratoria concordataria. Durata massima della proroga. Nozione di "caso particolarmente complesso". Accoglimento parziale, condizionale e scaglionato dell'istanza di proroga

AIUTO

RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto:

14.2009.60

Data decisione, Autorità:

12.08.2009, CEF

Titolo:

Moratoria concordataria. Durata massima della proroga. Nozione di "caso particolarmente complesso". Accoglimento parziale, condizionale e scaglionato dell'istanza di proroga

PROROGA

art. 295 cpv. 4 LEF

Incarto n.

14.2009.60

Lugano

12 agosto

2009

CJ/fp/lw

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti del

Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Pellegrini, presidente,

Roggero-Will ed Epiney-Colombo

segretario:

Jaques

statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile

(EF.2008.__________) promossa con istanza 18 luglio 2008 da

AP 1

patrocinata dall’ PA 1

vista

la sentenza 22 giugno 2009 con la quale il Pretore del Distretto __________ ha

respinto l’istanza 21 aprile 2009 tendente alla protrazione della moratoria

concordataria concessa il 3 novembre 2008 e ha (nuovamente) revocato detta

moratoria;

sentenza

dedotta tempestivamente in appello dalla società debitrice, che con atto 3 luglio

2009 chiede sia giudicato, nel merito:

“La sentenza 22 giugno 2009 è così riformata:

1. L’istanza 21/23 aprile 2009 di protrazione della

moratoria concordataria presentata da RI 1, __________, è accolta.

2. La moratoria concessa con decreto 3 novembre 2008

ad RI 1, __________, è protratta di altri 7 mesi.

3. Protestate tasse, spese e ripetibili.”

ricordato che all’appello è stato concesso effetto

sospensivo il 7 luglio 2009;

ritenuto

in

fatto:

A. Il 3 novembre 2008, il Pretore del Distretto __________ ha concesso

ad RI 1 una moratoria a scopo di concordato di sei mesi, nominando a

commissario l’avv. PI 1.

B. Il

28 aprile 2009, il Pretore del Distretto __________ ha respinto

l’istanza 21 aprile 2009 con cui il commissario aveva chiesto la protrazione della

moratoria concordataria fino al 3 dicembre 2009 e ha revocato detta moratoria, considerando che la situazione della società si era aggravata

durante i sei mesi di moratoria concordataria, siccome era venuto a mancare

quel substrato (ricavo della vendita di 3 fondi sequestrati penalmente)

destinato al finanziamento del concordato, e ritenendo “evanescente” la

promessa di vendita di un immobile a Roma firmata dalla madre dell’azionista

unico, che secondo il commissario avrebbe potuto fruttare fr. 400'000.-- a

favore del concordato entro il 30 settembre 2009.

C. Statuendo

con sentenza 27 maggio 2009 (inc. 14.09.45) sull’appello presentato dalla

società debitrice contro la revoca della moratoria concordataria, questa

Camera, per motivi di procedura (lesione del diritto di essere sentito), ha

parzialmente annullato il decreto pretorile, retrocedendo l’incarto al

primo giudice per nuovo giudizio previo citazione del debitore e dei creditori.

D. L’udienza

di discussione dell’istanza di proroga della moratoria si è tenuta il 19 giugno

2009. In tale occasione, il commissario ha confermato la propria istanza pur sottolineando

che agli atti non vi è alcun contratto redatto in forma notarile in merito alla

vendita dell’immobile della madre dell’azionista unico, C__________. La società

debitrice, da parte sua, ha prodotto un certificato bancario attestante un

bonifico di € 135'000.-- sul conto di C__________, che corrisponde all’importo

della caparra confirmatoria pattuita tra le parti alla compravendita

immobiliare, deducendone la conclusione secondo cui il contratto in questione

sarebbe così venuto in essere. La dott.ssa CO 1, che si professa creditrice

della società debitrice (agli atti non figura però alcuna lista delle

insinuazioni), si è opposta alla protrazione della moratoria, rilevando come al

momento dell’udienza non vi era né bilancio né stato patrimoniale della società

debitrice, sicché mancherebbero i dati economici fondamentali per una

qualsivoglia moratoria concordataria; in ogni caso, la valutazione patrimoniale

andrebbe prudenzialmente rettificata in merito al credito che la debitrice sta

facendo valere contro la dott.ssa CO 1 in sede giudiziaria. Il signor “__________”,

intervenendo a nome di “__________” (nessuna società figura però iscritta a

registro di commercio sotto tale denominazione: magari si tratta della società __________

indicata nel doc. L allegato all’istanza di moratoria concordataria, ancorché

non risulti annoverare tra i propri organi il signor “Bruseghini” e comunque

secondo il commissario non ha insinuato alcun credito nella procedura

concordataria) ha dichiarato di essere favorevole alla proroga richiesta, a

condizione che il suo credito fosse interamente coperto.

E. Il

22 giugno 2009, il Pretore __________, ha nuovamente respinto

l’istanza di protrazione, ritenendo che nemmeno il bonifico di € 135'000.-- sul

conto della madre dell’azionista unico bastasse a rendere credibile il

realizzarsi di un’ipotesi concordataria, dal momento che, a prescindere dal fatto

che dal documento prodotto (doc. Z) non è dato sapere da chi e per quale motivo

l’importo in questione sia stato versato, nulla dimostrerebbe che esso sia

destinato al soddisfacimento dei creditori di AP 1, neanche la dichiarazione 15

febbraio 2009 di C__________, giacché la stessa potrebbe anche cambiare idea in

merito alla destinazione del provento della vendita. In ogni caso, una proposta

concordataria non risulterebbe ipotizzabile, in quanto dati contabili

aggiornati dell’istante non sono stati forniti.

F. Con

l’appello in esame, RI 1 chiede la proroga della moratoria concordataria nei

termini indicati dal commissario, facendo in particolare valere che il primo

giudice avrebbe inspiegabilmente messo in dubbio il parere del commissario

sulle possibilità di giungere all’omologazione del concordato e sull’assenza di

aggravio della posizione dei creditori in caso di proroga della moratoria di

ulteriori 7 mesi, proroga che si giustificherebbe del resto per il carattere

“complesso” della procedura giusta l’art. 295 cpv. 4 LEF, dovuto alla necessità

di realizzare gli attivi della società. Quantomeno il giudice di prime cure avrebbe

dovuto concedere una proroga di altri 4 mesi, per verificare il perfezionamento

del contratto di compravendita di un immobile il cui valore copre gli impegni

del concordato, valutati dal commissario in circa fr. 400'000.--, ciò che non è

stato messo in discussione nella sentenza impugnata. Sempre a mente

dell’appellante, sarebbe d’altronde una forzatura identificare nell’impegno

della madre dell’azionista unico una mera intenzione e non già un obbligo di

cedere la somma di fr. 400'000.-- in vista dell’omologazione del concordato. La

mancanza di dati contabili non sarebbe poi rilevante in questa sede, giacché il

primo giudice non li avrebbe richiesti prima dell’emanazione della sentenza.

L’appellante contesta infine che la domanda di proroga della moratoria sia

volta soltanto “a differire artatamente una conclusione della vicenda

esecutiva ormai inevitabile” (così il primo giudice), come lo dimostrerebbero

Fatti

i “salti mortali” degli azionisti e dei responsabili per salvare la società.

G. Nelle

sue osservazioni, la dott.ssa CO 1, oltre a ribadire quanto esposto in prima

sede, ha sostenuto che gli elementi a sostegno dell’istanza di proroga

sarebbero insufficienti, riproponendo in sostanza gli argomenti espressi nella

sentenza impugnata, segnatamente per quanto concerne il mancato deposito della

somma di € 135'000.-- presso il commissario o la Pretura. Ha d’altronde

evidenziato come il comportamento passato dell’appellante, che sarebbe sempre

venuta meno ai propri impegni (in particolare a quelli presi nell’istanza di

moratoria), escluderebbe di considerare verosimili i fatti allegati

nell’istanza di proroga.

H. Il

commissario, nelle sue osservazioni del 28 luglio 2009, si è rimesso alla

decisione della Camera.

Considerato

Considerandi

1.

Contro la revoca della moratoria concordataria, come contro la

sua concessione (art. 294 cpv. 3 LEF), è data facoltà d'appello alla Camera di

esecuzione e fallimenti quale autorità giudiziaria superiore dei concordati

(cfr. art. 295 cpv. 5 LEF e il rinvio all’art. 307 LEF; art. 18 cpv. 2, 20 cpv.

1.

LALEF; CEF 31 luglio 2002 [14.02.46], cons. 1). Il termine per l'appellazione

è di dieci giorni dalla notifica della decisione impugnata (art. 295 cpv. 5 e

art. 307 LEF, nonché art. 22 cpv. 1 LALEF).

2.

Secondo giurisprudenza e dottrina, la

legittimazione a ricorrere contro la decisione di omologazione del concordato –

laddove esiste un'istanza superiore dei concordati – dev'essere riconosciuta al

debitore e a quei creditori che si sono esplicitamente opposti all’omologazione

durante l’udienza di discussione dell’istanza (DTF 122 III 398; 129 III 758).

La legittimazione a ricorrere contro la decisione di revoca della moratoria

concordataria viene determinata allo stesso modo poiché l’art. 295 cpv. 5 LEF –

che prevede appunto tale possibilità – rinvia esplicitamente all’art. 307 LEF (CEF 15 dicembre 2006, inc. 14.06.96,

cons. 2 e 3). La legittimazione di RI 1 è quindi data.

3.

Giusta

l’art. 295 cpv. 4 LEF, su domanda del commissario, la moratoria può essere

prorogata fino a dodici mesi al massimo e, nei casi particolarmente complessi,

fino a 24 mesi al massimo. Dall’uso della locuzione preposizionale “fino a”

(“auf”, “jusqu’à”) invece della preposizione “di”, si può ritenere che il

legislatore, con tali indicazioni numeriche, abbia voluto riferirsi alla durata

totale della moratoria e non alla durata della singola proroga (in tal senso: Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz

über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. III, 4a ed., Zurigo 2001, n. 50-51 ad

art. 295; Gilliéron, Commentaire

de la LP, vol. IV, Losanna 2003, n. 13 ad art. 295; in modo

implicito: Hardmeier, Kurzkommentar

SchKG, Basilea 2009, n. 7-8 ad art. 295; Voll­mar,

Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/ Ginevra/Monaco 1998, n. 5-6 ad

art. 295; Gani, Commentaire romand de la LP, Basilea/Ginevra/Monaco 2005, n. 2 ad

art. 295; Amonn/

Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, 8a ed.,

Berna 2008, n. 29 ad § 54; Kantonalgericht Zugo, GVP 2001, 167). Dal

punto di vista teleologico, occorre del resto rilevare che volendo adottare la

seconda interpretazione la norma potrebbe essere aggirata con la presentazione

di reiterate richieste di proroghe di una durata inferiore a 12, rispettivamente

24.

mesi.

3.1

Nel

caso concreto, la durata totale della moratoria – stabilita inizialmente in 6

mesi – verrebbe portata ad oltre 12 mesi se venisse prorogata, come richiesto,

di ulteriori 7 mesi. In virtù dell’art. 295 cpv. 4 LEF, l’integrale accoglimento

della richiesta è quindi subordinato alla condizione che la procedura concordataria

in esame sia “particolarmente complessa”.

a) La

protrazione della moratoria, di regola, deve perseguire altri scopi che non il

mero allestimento dell’attivo e del passivo del debitore. Deve permettere al

commissario di osservare ed analizzare la gestione dell’impresa in difficoltà

e/o d’intervenirci, onde valutare al meglio le possibilità di risanamento (Gilliéron, op. cit., n. 18 ad art. 295;

cfr. pure Hardmeier, op. cit., n.

6-7 ad art. 295). Qualora la proroga chiesta dal commissario scada più di 12

mesi dopo la concessione della moratoria, egli deve inoltre giustificare il

carattere “particolarmente complesso” della procedura (Hunkeler, op. cit., n. 816). Questi termini si riferiscono anzitutto

al risanamento di grandi imprese con relazioni commerciali complesse e/o internazionali

, di gruppi di società o di strutture holding (cfr. Hunkeler, op. cit., n. 816; Amonn/Walther,

n. 29 ad § 54; Vollmar, op. cit.,

n. 6 ad art. 295). Altri autori citano inoltre altre circostanze, ad esempio

l’esistenza di trattative difficili con i creditori (Hunkeler, op. cit., n. 817) oppure la durata necessaria alla

realizzazione di determinati attivi, l’esistenza di procedure in corso il cui

esito può essere determinante per l’adesione dei creditori o il numero particolarmente

importante di questi ultimi (Gani,

n. 3 ad art. 295). Il giudice deve in definitiva valutare se l’insieme delle

circostanze della fattispecie giustificano il tempo supplementare richiesto per

formulare una proposta concordataria (Hunkeler,

op. cit., n. 817). In ogni caso, come risulta chiaramente dall’art. 295 cpv. 4

LEF, deve trattarsi di casi eccezionali (Hardmeier,

n. 8 ad art. 295).

b) Il

caso in esame non è “particolarmente complesso” – del resto il commissario non

l’ha sostenuto. In effetti, già al momento della presentazione dell’istanza di

moratoria, la società istante non aveva più né dipendenti né attività né attivi

(cfr. sentenza impugnata a pag. 2) e i suoi creditori risultano essere solo una

trentina (doc. L allegato all’istanza di moratoria). Contrariamente a quanto

allega l’appellante, non si può peraltro considerare che la necessità di

vendere l’immobile della madre dell’azionista per finanziare il concordato

renda il caso “particolarmente complesso”. Il riferimento dottrinale citato

nell’appello (Gani, n. 3 ad art.

295), secondo cui la durata necessaria alla realizzazione di determinati attivi

potrebbe giustificare la concessione di una proroga per una durata complessiva

di più di 12 mesi, oltre a non essere calzante nel caso in esame, comunque è

troppo assoluto. Infatti, i beni del debitore, in linea di massima, vanno

realizzati, se necessario, solo dopo l’omologazione del concordato (cfr. art.

314.

cpv. 2 e 322 segg. LEF), così da evitare che i creditori vengano posti

davanti al fatto compiuto prima di aver potuto determinarsi sulla proposta

concordataria (e quindi sulla convenienza delle realizzazioni progettate),

motivo per il quale durante la moratoria gli atti di disposizione più importanti

sono sottoposti ad autorizzazione da parte del giudice del concordato (art. 298

cpv. 2 LEF). Va anche ricordato che, per principio, non è compito

del commissario di allestire il progetto di concordato né di ricercare i mezzi

di finanziarlo, ma solo di verificarne la fattibilità in considerazione dei

presupposti di legge (art. 306 LEF) (CEF 5 ottobre 2006, inc. 15.06.52, c.

5.

/a). Tali mezzi devono pertanto esistere già al momento dell’inoltro

dell’istanza di moratoria o almeno il debitore deve essere in grado di garantirli

entro il termine massimo consentito dalla legge, che per i casi non particolarmente

complessi è di 12 mesi. Di conseguenza, non si può considerare la necessità del

debitore di procurarsi i mezzi necessari a garantire l’esecuzione del

concordato quale valido motivo per prorogare la moratoria oltre 12 mesi. Poiché

siffatta necessità è comune alla maggior parte delle procedure concordatarie,

adottare un’altra soluzione avrebbe del resto quale conseguenza che quasi tutte

le procedure dovrebbero essere qualificate come “particolarmente complesse”,

mentre il legislatore ha chiaramente riservato la proroga oltre 12 mesi a casi

eccezionali, ciò che il caso in esame ovviamente non è.

3.2

È

tuttavia ipotizzabile accogliere parzialmente l’appello, riducendo la proroga a

6.

mesi per rimanere nei limiti tracciati all’art. 295 cpv. 4 LEF. In effetti,

qualora l’appellante fosse in grado di depositare la somma di fr. 400'000.--

sul conto del commissario o della Pretura entro la fine del mese di settembre o

al più tardi prima dell’assemblea dei creditori, e tenuto conto del fatto che

la pubblicazione della convocazione a siffatta assemblea deve aver luogo almeno

con un mese d’anticipo (art. 301 cpv. 1 LEF), una proroga fino al 3 novembre

2009.

potrebbe bastare, a condizione che la debitrice si attivi con la massima diligenza

per fornire le garanzie promesse.

4.

Ciò

posto, occorre esaminare se l’appellante, in prima istanza, abbia reso sufficientemente

verosimile che l’istanza di omologazione del concordato potesse essere

presentata prima della scadenza del termine prorogato, e più precisamente entro

il 3 novembre 2009 (cfr. supra ad cons. 3.2).

4.1

A

tale proposito, si deve constatare che nessuno – e nemmeno il primo giudice –

ha contestato le allegazioni contenute nell’istanza di proroga (ad 6) relative

all’attuale assoluta mancanza di mezzi della società debitrice e al fatto che

se l’importo di fr. 400'000.-- promesso dalla madre dell’azionista unico fosse

messo a disposizione del commissario, egli sarebbe in grado di presentare ai

creditori una proposta concordataria relativa al pagamento integrale dei

creditori privilegiati (per oltre fr. 322'000.--) e al versamento ai creditori

chirografari di un dividendo, che dall’istanza di moratoria si deduce essere

del 10%, ammontante complessivamente ad oltre fr. 44’900.--. Nessuno sostiene

d’altronde che il saldo (circa fr. 30'000.--) sarebbe insufficiente a coprire

le spese tuttora scoperte della procedura concordataria (cfr. in ogni modo il

verbale d’udienza 19.6.2009, pag. 3) Tali fatti vincolano la Camera. Secondo le

esperienze fatte in ambito concordatario, una proposta di tale contenuto

sarebbe verosimilmente accettata dai creditori, tanto più che l’alternativa più

probabile sarebbe la prospettiva di dover anticipare le spese per l’apertura di

un fallimento, in cui l’unico attivo consisterebbe nelle pretese di

risarcimento del danno causato dagli organi della debitrice. L’opposizione

della dott.ssa CO 1 non appare rappresentativa, siccome motivata da fattori

marcatamente personali e non del tutto rilevanti, siccome la causa giudiziaria

potrebbe anche essere continuata nell’ambito di un fallimento, dalla massa o da

singoli cessionari dei diritti della medesima.

4.2

Va

dato atto al primo giudice che la documentazione fornita a sostegno

dell’istanza di proroga è assai scarna. Da chi pretende di aver fatto “salti

mortali” per risanare la società ci si poteva sicuramente aspettare di più. Si

poteva anche esigere dall’istante che predisponesse quanto prima una soluzione

di ripiego nel caso – assai scontato e d’altronde verificatosi già alla fine

del 2008 – che l’istanza di dissequestro degli immobili dell’azionista unico e

della moglie venisse respinta. Motivi di economia processuale, attinenti

all’ormai vicinanza delle date proposte dall’istante per la fornitura delle necessarie

garanzie e le scarse attrattive per i creditori delle alternative al concordato

(cfr. supra ad cons. 4.1), depongono tuttavia a favore dell’ac­coglimento

parziale dell’appello – limitatamente ad una proroga fino al 3 novembre 2009 –,

l’appellante avendo comunque, in qualche modo, reso verosimile l’incasso da

parte della madre dell’azionista unico di € 135'000.-- (doc. Z), la sua disponibilità

a metterli a disposizione del commissario (doc. E, G e I) e la possibilità

concreta di poter e voler versare un altro importo fino ad una somma totale di

fr. 400'000.-- entro il 30 settembre 2009 in base al contratto di compravendita

prodotto agli atti (doc. H). Per maggiore sicurezza, la proroga deve però

essere vincolata al versamento sul conto del commissario o della Pretura

dell’importo di € 135'000.--, convertito in franchi svizzeri, entro il 31

agosto 2009 e del saldo (differenza tra fr. 400'000.-- e il predetto importo)

entro il 15 ottobre 2009.

5.

L’appello

va quindi parzialmente accolto.

Dato l'esito dell'impugnazione, le spese di seconda sede vanno

ripartite a metà tra le parti, compensate le indennità. Le spese di prima

istanza rimangono invece ad esclusivo carico dell’ap­pellante, visto che è essa

stessa ad aver chiesto la proroga.

La

sentenza dev’essere pubblicata e comunicata agli organi menzionati all’art. 296

LEF (applicato qui per analogia, in considerazione dell’interesse pubblico alla

conoscenza della proroga, cfr. Hardmeier,

op. cit., n. 10 ad art. 295).

Per i quali motivi,

richiamati

gli art. 25, 295 e 307 LEF; 18, 20, 22 e 25 LALEF, nonché 48, 49, 61 e 62

OTLEF,

pronuncia:

1.

L’appello

è parzialmente accolto.

1.1

Di

conseguenza, la sentenza 22 giugno 2009 del Pretore __________ (inc. __________)

è modificata come segue:

1.

L’istanza

è parzialmente accolta, nel senso che la moratoria concordataria viene prorogata

fino al 31 agosto 2009, rispettivamente:

a) fino

al 15 ottobre 2009 a condizione che l’equivalente in franchi svizzeri di €

135'000.-- (alla data del deposito) venga depositato sul conto del commissario

o della Pretura di Lugano entro il 31 agosto 2009;

b) fino

al 3 novembre 2009 a condizione che la differenza tra fr. 400'000.-- e

l’importo indicato sub a) venga depositato sul

conto del commissario o della Pretura di

Lugano entro il 15 ottobre 2009.

2.

La tassa

di giudizio e le spese per complessivi fr. 200.-- rimangono a carico di AP 1

quale debito della procedura concordataria, compensate le indennità

dell’appellante e di CO 1.

2.

Sono ordinate la

pubblicazione dei dispositivi n. 1 e 1.1 sul Foglio ufficiale cantonale e sul

Foglio ufficiale svizzero di commercio, e la sua comunicazione all’Ufficio di esecuzione

e all’Ufficio del registro fondiario di __________.

3.

La

tassa di giudizio e le spese di appello per fr. 500.-- rimangono a carico di AP

1.

per la metà, oltre alle spese di pubblicazione della sentenza, quali debiti

della procedura concordataria, mentre l’altra metà (pari a fr. 250.--) è posta

a carico di CO 1, compensate le indennità.

4.

Intimazione

a:

– avv.

PA 1, __________;

– avv.

PA 2, __________;

– avv.

PI 1, __________.

Comunicazione

alla Pretura __________.

Per la Camera di esecuzione e

fallimenti del Tribunale d’appello

Il

presidente Il

segretario

Contro la

presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al

Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione

(art. 72 e segg. LTF).

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

|

Informazioni legali |

Requisiti minimi |

Contatta il webmaster