Rigetto provvisorio dell’opposizione. Richiesta di rinvio dell’udienza tardiva. Tasso di cambio euro/franchi. Corrispondenza tra il chiesto e il pronunciato

Incarto n.

14.2015.144

Lugano

17 novembre 2015

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti

del Tribunale d’appello

composta dei giudici:

Jaques,

presidente

Walser

e Grisanti

vicecancelliera:

Fiscalini

statuendo nella causa SO.2015.1523 (rigetto

provvisorio dell’opposizione) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5,

promossa con istanza 31 marzo 2015 dalla

CO 1 (I)

(patrocinata dall’avv. PA 2,)

contro

RE 1)

(patrocinato dall’avv. PA 1,)

giudicando sul reclamo del 3 agosto 2015 presentato da RE 1 contro la

decisione emessa il 14 luglio 2015 dal Pretore;

ritenuto

in fatto: A. Con precetto esecutivo n. __________ emesso il 24 marzo 2015 dall’Ufficio

di esecuzione di Lugano, la CO 1 ha escusso RE 1 per l’incasso di fr. 205'630.–

oltre agli interessi del 5% dal 15 settembre 2014, indicando quale titolo di

credito: “fornitura

pre[sta]zioni del 26.06.2014, fatture del 24.06.2014, del 26.06.2014, del

23.07.2014, dedotte restituzione[i] parziali (totale EURO 193'100) al cambio

odierno di 1.06489 2 assegni da EURO 20'000.00 ciascuno n. __________ e n. __________

di __________, __________”.

B. Avendo

RE 1 interposto opposizione al precetto esecutivo, con istanza 31 marzo 2015 la

CO 1 ne ha chiesto il rigetto provvisorio alla Pretura del Distretto di Lugano,

sezione 5, limitatamente a fr. 42'595.60 oltre agli interessi del 5% dal

15 settembre 2014. Il Pretore, il 2 aprile 2015, ha citato le parti all’udienza

di discussione, fissata per il 14 luglio 2015. Con lettera del 13 luglio 2015,

anticipata via fax, il rappresentante legale di RE 1 ha chiesto al primo

giudice un rinvio dell’udienza fissata per il giorno successivo, essendogli “impossibile

presenziare” a causa di “pregressi impegni”.

C. Con

decisione del 14 luglio 2015 il Pretore ha respinto la domanda di rinvio,

ritenendola tardiva, e ha confermato l’udienza di discussione del medesimo

giorno, alla quale è comparsa soltanto l’istante. Essa ha confermato la sua domanda

e prodotto due nuovi documenti.

D. Statuendo con decisione del 14 luglio 2015, il Pretore ha accolto l’istanza

e rigettato in via provvisoria l’opposizione interposta dalla parte convenuta,

ponendo a suo carico le spese processuali di fr. 260.– e un’indennità di fr. 600.– a favore dell’istante.

E. Contro

la sentenza appena citata RE 1 è insorto a questa Camera con un reclamo del 3 agosto 2015 per ottenerne in

via principale l’annullamento e il rinvio dell’incarto alla giurisdizione inferiore

(per citazione a una nuova udienza e fissazione di un termine per le

osservazioni), in via subordinata l’annullamento e la reiezione dell’istanza

e in via ancora più subordinata l’annullamento e l’accoglimento dell’istanza

limitatamente a fr. 42'595.60 oltre agli accessori. Con decreto del 10

agosto 2015 il presidente della Camera ha concesso al reclamo effetto

sospensivo, limitatamente a fr. 163'034.40 più interessi del 5% dal 15

settembre 2014. Nelle sue osservazioni del 7 settembre 2015, la CO

1 ha concluso per la reiezione del reclamo.

in diritto: 1. La sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’op­­posizione

– è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n.

3 CPC), contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art.

48 lett. e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso.

1.1 Pronunciata

in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con

reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC).

Presentato il 3 agosto 2015 contro la sentenza notificata al patrocinatore di RE

1 il 15 luglio 2015, in concreto il reclamo è tempestivo, nella misura

in cui il termine di ricorso di 10 giorni ha iniziato a decorrere

dopo la fine delle ferie estive (durate dal 15 luglio al 31 luglio 2015,

art. 56 n. 2 LEF), ossia dal 2 agosto (DTF 96 III 50 consid. 3),

per scadere il 12 agosto 2015.

1.2 La Camera esamina solo le censure esplicitamente formulate e motivate

in modo sufficiente, i requisiti al riguardo, che discendono dall’art. 321 cpv.

1 CPC, imponendo al reclamante di formulare delle conclusioni chiare, di

designare dettagliatamente sia i punti contestati della sentenza impugnata sia

Fatti

i documenti sui quali fonda la sua critica e di spiegare perché la motivazione

della decisione sarebbe erronea, e non (solo) perché le sue opinioni sarebbero

pertinenti (DTF 138 III 375, consid. 4.3.1 e sentenza del Tribunale federale

5A_247/2013 del 15 ottobre 2013, consid. 3.3). La Camera decide in linea di principio in base

agli atti di causa della giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2 CPC). Secondo l’art. 320 CPC con il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione

errata del diritto sia l’accertamento manifestamente errato dei fatti, fermo

restando che sono inammissibili conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di

prova nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).

2. Prima

di entrare nel merito del reclamo, occorre anzitutto esaminare la censura

secondo cui il primo giudice, non concedendo al convenuto il rinvio dell’udienza

di discussione del 14 luglio 2015 – domandato dall’interessato il giorno precedente

– avrebbe violato il diritto di essere sentito di quest’ultimo.

2.1 Al

riguardo il primo giudice ha reputato la richiesta di rinvio tardiva, siccome l’escusso

“poteva farsi parte diligente

ed interpellare tempestivamente il legale di sua fiducia”, e l’ha considerata inoltre ingiustificata, il richiedente facendo “parte di uno studio legale costituito da

numerosi professionisti in grado di sostituire il collega”.

2.2 Con

la motivazione del Pretore il reclamante non si confronta, se non in modo

indiretto, sostenendo che il magistrato avrebbe potuto fissargli un breve

termine per formulare osservazioni, tenuto conto del fatto che le imminenti

ferie esecutive avrebbero in ogni caso sospeso la procedura, sicché nelle

circostanze concrete il principio di celerità non prevaleva sul suo diritto di

essere sentito. Che tali considerazioni configurino una motivazione sufficiente

nel senso dell’art. 321 cpv. 1 CPC (sopra consid. 1.2) è

dubbio, ma la questione può rimanere indecisa, perché nel merito la censura

risulta comunque infondata per i seguenti motivi.

2.3 Secondo

l’art. 135 lett. b CPC, su richiesta tempestiva il giudice può rinviare la

comparizione per sufficienti motivi. Nell’esercitare il suo potere di

apprezzamento il giudice non deve interpretare blandamente la norma, ma deve

procedere a una ponderazione tra l’interesse a una trattazione celere della

causa e il diritto di essere sentito delle parti (Bohnet in: CPC commenté, 2011, n. 5 ad art. 135 CPC),

esigendo perlomeno che il richiedente renda verosimile il motivo d’impedimento

e l’impossibilità oggettiva di comparire alla data prefissa, così come, ove

invochi concomitanze con altri impegni professionali, che gli stessi non sono

stati assunti ad artem o misconoscendo la data di udienza già fissata in

precedenza. Ciò vale a maggior ragione per le procedure semplificate e

sommarie, che hanno una componente endogena di celerità, cosicché una maggiore

severità è immanente alla loro natura (sentenza della CEF

14.2013.121 del 9 agosto 2013, consid. 4; Trezzini in: Commentario al Codice di diritto processuale

civile svizzero, 2011, pag. 565 ad art. 135 CPC).

2.4 Nella

fattispecie la richiesta di rinvio dell’udienza, presentata un giorno prima

della data prefissata, è chiaramente intempestiva, tanto più ove si ponga mente

al fatto che l’udienza è stata fissata il 2 aprile 2015, ossia con tre mesi e

mezzo di anticipo. Del resto il reclamante non contesta la tardività della

domanda né pretende, per avventura, di essere stato impossibilitato a

inoltrarla prima o a designare il suo patrocinatore con sufficiente anticipo

perché questi potesse presenziare all’udienza, i “pregressi impegni” menzionati

nella richiesta non essendo comunque stati resi verosimili con adeguati

giustificativi. Corretta, quindi, la decisione del Pretore sotto il profilo

dell’art. 135 lett. b CPC. Ciò basterebbe già a ritenere tardiva anche la

richiesta, peraltro presentata per la prima volta con il reclamo, tesa all’assegnazione

di un breve termine per formulare osservazioni scritte. Sia però aggiunto che l’ammissione

di tale domanda, contrariamente a quanto sostiene il reclamante, avrebbe

prolungato la procedura ben oltre la fine delle ferie estive, nella misura in

cui al termine in questione, che avrebbe iniziato dopo le ferie, si sarebbe aggiunto

il termine necessario per notificare le osservazioni all’istante e quello per

la presentazione di un’eventuale replica spontanea. Non avendo, in definitiva,

il reclamante esercitato il suo diritto di essere sentito tempestivamente, la

sua censura non può che essere respinta.

Considerandi

3.

In

virtù dell’art. 82 LEF, il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione

ove il credito posto in esecuzione sia fondato su un riconoscimento di debito

constatato mediante atto pubblico o scrittura privata (cpv. 1), a meno che l’escusso

sollevi e giustifichi immediatamente eccezioni tali da infirmare il

riconoscimento di debito (cpv. 2). La procedura di rigetto è una procedura documentale

(Aktenprozess), il cui scopo non è di accertare l’esisten­­za del

credito posto in esecuzione bensì l’esistenza di un titolo esecutivo. Il

giudice verifica solo la forza probante del titolo prodotto dal creditore – la

sua natura formale – e vi conferisce forza esecutiva ove l’escusso non renda

immediatamente verosimili eccezioni liberatorie (DTF 132 III 142 consid.

4.1

). La decisione di rigetto provvisorio dispiega solo effetti di diritto

esecutivo, senza regiudicata quanto all’esistenza del credito (DTF 136 III 587

consid. 2.3). Il pronunciato, quindi, non priva le parti del diritto di

sottoporre nuovamente il litigio al giudice ordinario (art. 79 o 83 cpv. 2 LEF;

DTF 136 III 530 consid. 3.2).

4.

Nella

decisione impugnata, il

Pretore ha constatato, in modo indiscriminato, che la documentazione prodotta

dall’istante (in particolare due assegni bancari di € 20'000.– presentati al pagamento e rimasti impagati) costituisce valido riconoscimento di debito e

ha rigettato in via provvisoria l’opposizione interposta dal convenuto.

5.

Nel

reclamo RE 1 rimprovera al primo giudice di aver applicato il tasso di cambio €/CHF

1.06489

indicato sul precetto esecutivo alla voce “titolo di credito”, senza

conoscere la data della domanda di esecuzione, che afferma non corrispondere a

quella di emissione del precetto. A mente sua il Pretore avrebbe così dovuto

respingere l’istanza di rigetto dell’oppo­­sizione, non essendo “in grado di verificare se il tasso indicato è corretto”,

tenuto conto che la data della domanda di esecuzione non costituisce un fatto notorio

e il giudice non deve “indagare su fatti non

documentati dall’incarto”.

5.1

Nelle sue osservazioni al reclamo l’escutente afferma che secondo il

Tribunale federale il tasso di cambio è da ritenere un fatto notorio, e

sottolinea che questa Camera, nel decreto del 10 agosto 2015, ha considerato

che il tasso di cambio applicato dal Pretore risulta finanche inferiore a

quello più basso registrato nel mese di marzo 2015 secondo il sito

www.fxtop.com.

5.2

Ora,

l’allegazione del reclamante secondo cui la data della domanda di esecuzione non

corrisponderebbe a quella di emissione del precetto esecutivo risulta nuova e

pertanto irricevibile (v. sopra consid. 1.2), siccome egli non è comparso in

prima sede. Ma si volesse anche ritenere che la domanda di esecuzione è stata

spedita il 18 marzo 2015, come ammesso dall’escutente in sede di osservazioni

al reclamo (pag. 6 ad 5), nulla cambierebbe al riguardo: secondo il sito

“www.fxtop.com” ritenuto notorio dal Tribunale federale e dalla Camera (DTF 137

III 625 consid. 3; sentenza della CEF 14.2014.32 del 3 dicembre 2014, consid.

5.

), infatti, il tasso di cambio a quella data era di

€/CHF 1.0627 e quello del 24 marzo di €/CHF 1.0491, tassi quindi inferiori al

saggio di €/CHF 1.06489 indicato sul precetto esecutivo (doc. E), in base al

quale è stata calcolata la somma posta in esecuzione. La censura del reclamante

si avvera dunque senza oggetto perché egli non è stato danneggiato dall’applicazione

di un tasso di cambio a lui più favorevole rispetto a quello di riferimento.

6.

In

via subordinata il reclamante chiede di limitare il rigetto provvisorio dell’opposizione

ai fr. 42'595.60 indicati nell’istanza. Pur proponendo di respingere

integralmente il reclamo, nelle sue osservazioni l’istante ammette

che la sua domanda era limitata a tale somma. Ricordato che secondo la

legge il giudice non può aggiudicare a una parte più di quanto essa abbia

domandato (art. 58 cpv. 1 CPC), il Pretore non poteva rigettare integralmente l’opposizione,

sicché la decisione impugnata va corretta nel senso che l’opposizione

dev’essere rigettata in via provvisoria limitatamente a fr. 42'595.60

(pari all’importo dei due assegni di € 20'000.– rimasti impagati [doc. C e D]

al tasso di cambio di €/CHF 1.06489) più interessi del 5%

dal 15 settembre 2014.

7.

La tassa del presente giudizio e le ripetibili, stabilite in applicazione degli art. 48 e 61 cpv. 1 OTLEF

(RS 281.35) e 11 cpv. 1-2 RTar (RL 3.1.1.7.1), sulla base di

un valore litigioso che a ben vedere è di fr. 163'034.40, pari alla

differenza tra i fr. 205'630.–

per i quali è stata rigettata l’opposizione in via provvisoria e i fr. 42'595.60

richiesti nell’istanza, seguono la reciproca soccombenza (art.

106.

cpv. 2 CPC), l’istante essendosi opposta integralmente al reclamo. Non è necessario intervenire sul dispositivo relativo alle spese e

ripetibili decise in prima istanza, la tassa di fr. 260.– risultando

inferiore a quella media prevista dall’art. 48 OTLEF per una causa con un

valore litigioso di fr. 42'595.60, mentre le ripetibili assegnate all’istante,

che appaiono finanche basse, non sono discusse dalle parti.

8.

Circa i rimedi esperibili sul piano

federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, come visto di fr. 163'034.40 (v. sopra consid. 7),

raggiunge senz’altro la soglia di fr. 30'000.– ai fini dell’art. 74

cpv. 1 lett. b LTF.

Dispositivo

Per questi motivi,

pronuncia: 1. Il reclamo è parzialmente

accolto e di conseguenza il dispositivo n. 1 della decisione impugnata è così

riformato:

1. L’istanza è accolta e di conseguenza l’opposizione interposta al

precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio d’esecuzione di Lugano è

rigettata in via provvisoria limitatamente a fr. 42'595.60 oltre agli interessi del 5% dal 15 settembre 2014.

2. Le

spese processuali di complessivi fr. 420.– relative al presente giudizio,

già anticipate dal reclamante, sono poste a suo carico in ragione di 1/5

e per i restanti 4/5 a carico di CO 1, tenuta a rifondere a RE 1 fr. 360.– per

ripetibili ridotte.

3. Notificazione a:

–;

–.

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5.

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del

Tribunale d’appello

Il presidente La

vicecancelliera

Rimedi giuridici

Contro la presente decisione è possibile presentare

ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,

1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il

termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).