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Fallimento. Pagamento del credito dell’istante dopo la dichiarazione di fallimento. Solvibilità resa verosimile

29 novembre 2017Italiano8 min

Source ti.ch

Fatti

B. All’udienza

di discussione del 13 settembre 2017 è comparsa unicamente la convenuta, che si

è opposta all’istanza, facendo valere di essere intenzionata a far fronte al

pagamento del dovuto mediante pagamento di rate, che avrebbe concordato direttamente

con l’istante.

C. Statuendo

con decisione del 26 ottobre 2017 il Pretore ha dichiarato il fallimento della RE

1 dal 27 ottobre 2017 alle ore 10:00,

ponendo a carico della massa fallimentare la tassa di giustizia di fr. 80.–

e un acconto di fr. 920.– per le spese esecutive.

D. Contro la sentenza appena citata la RE 1 è insorta a questa Camera con un reclamo del 31 ottobre 2017

per ottenere, previo conferimento dell’effetto sospensivo,

l’annullamento del fallimento, asserendo di avere saldato il credito posto in esecuzione. Il 3 novembre 2017 il

presidente della Camera ha concesso all’impugnazione effetto sospensivo parziale.

Il 6 novembre 2017, la reclamante ha prodotto ulteriore documentazione.

reclamo non è stato intimato alla controparte per osservazioni, avendo la

stessa perso ogni interesse alla causa in seguito all’estinzione del suo credito.

Considerandi

in diritto: 1. La sentenza impugnata – emanata in materia di fallimento – è una

decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n. 7 CPC),

contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 174 cpv. 1 LEF e 319 lett. a

CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del

Tribunale d’appello (art. 48 lett. e n. 1 LOG).

Pronunciata

in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con

reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 174 cpv. 1 LEF e 321 cpv. 2

CPC). Presentato il 31 ottobre 2017 contro la sentenza notificata alla RE 1 il 27

ottobre, in concreto il reclamo è senz’altro tempestivo. Lo è pure l’atto integrativo

inoltrato lunedì 6 novembre, ossia l’ultimo giorno del termine.

2.

virtù

dell’art. 174 cpv. 2 LEF l’autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione

di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua

solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo il debito,

compresi gli interessi e le spese, è stato estinto (n. 1), o che l’importo

dovuto è stato depositato presso l’autorità giudiziaria superiore a disposizione

del creditore (n. 2), oppure che il creditore ha ritirato la domanda di

fallimento (n. 3). L’enumerazione è esaustiva.

2.1

Questi

fatti nuovi (e le relative prove), subentrati dopo la dichiarazione di fallimento

(nova

autentici o in senso proprio, denominati

in tedesco “echte Nova”, in

contrapposizione agli pseudonova o “unechte

Nova” citati all’art. 174 cpv. 1, 2° periodo

LEF), non vengono considerati d’ufficio, ma spetta al debitore farli valere

espressamente e provarne l’adempimento con documenti, sempre che renda verosimile

la sua solvibilità. Un fatto è reso verosimile se il giudice, nel suo libero

esame, giunge alla conclusione che esso corrisponde con una sufficiente probabilità

alle allegazioni della parte (DTF 120 II 393 consid. 4c). Concretamente è

pertanto sufficiente per l’annullamento della dichiarazione di fallimento che

la solvibilità del fallito sia più probabile della sua insolvibilità. A tal

proposito non devono essere poste esigenze troppo severe, in modo particolare

allorquando la possibilità che l’azienda sopravviva economicamente non può

essere negata a priori (FF 1991 III 80) e la mancanza di liquidità sufficiente

appare passeggera (sentenza del Tribunale federale

5A_328/2011 dell’11 agosto 2011, consid. 2).

L’illiquidità

dev’essere oggettiva, tale da impedire al debitore di tacitare i suoi creditori

alla scadenza dei loro crediti. Un indizio d’insolvibilità

può emergere dal numero e dall’importo delle esecuzioni pendenti, così come da

eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al

decreto di fallimento impugnato. Anche il fatto di non essere in grado di

pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità dev’essere resa

verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti

pagamenti, estratti bancari, contratti di credito e così via, mentre semplici

dichiarazioni del debitore sono insufficienti (Giroud

in:

Basler Kommentar, SchKG I, 2a ed. 2010, n. 26 ad art. 174 LEF).

2.2

Nel

caso in esame la reclamante ha prodotto una ricevuta rilasciata dall’UE di

Lugano il 30 ottobre 2017 (doc. D accluso al reclamo) relativa al versamento di

fr. 11'537.– a saldo dell’esecuzione promossa dall’istante, per cui il

presupposto di cui all’art. 174 cpv. 2 n. 1 risulta adempiuto.

2.3

Per

quel che riguarda invece il requisito della solvibilità – condizione indispensabile

per ottenere l’annullamento della decisione impugnata poiché, come visto, il

pagamento della somma posta in esecuzione è avvenuto soltanto dopo la pronuncia

del fallimento – dal conteggio 30 ottobre 2017 dell’UE prodotto dalla reclamante

(doc. E) si evince che nei suoi confronti erano pendenti diciotto esecuzioni

per complessi fr. 236'420.45, ma nessun attestato di carenza di beni. La reclamante

ha dimostrato di averne estinto due – n. __________ (doc. G) e __________ (doc.

Q) – vertenti su fr. 8'710.60 e fr. 6'943.75, così come un’altra esecuzione

non riportata nel conteggio, la n. __________ (di fr. 4'389.90, doc. F). Si

sommano a un altro suo pagamento di complessivi fr. 50'000.– effettuato il

12.

luglio 2017, che ha permesso di estinguere sei esecuzioni della Cassa cantonale

di compensazione AVS/AI/IPG e parzialmente una settima (doc. H), oltre a confermare

un accordo di dilazione prevedente un ammortamento di fr. 7'000.– mensili

per le altre sei esecuzioni (per fr. 97'645.85) della Cassa ancora in

corso (doc. I). Complessivamente, la reclamante risulta quindi aver saldato

debiti per oltre fr. 80'000.– dal luglio 2017, mentre le esecuzioni in corso

non solute o sospese da dilazione si sono ridotte a dieci per meno di fr. 125'000.–.

La reclamante ha d’altronde reso verosimile di pagare gli stipendi dei collaboratori

(doc. K), i contributi sociali correnti (doc. I) e le fatture dei propri

fornitori (doc. J e L), nonché di aver emesso fatture per più di fr. 265'000.–

(doc. R) e di avere firmato offerte e capitolati per il periodo 2017-2018 per

oltre fr. 3'500'000.– (doc. S).

Ciò

porta a ritenere nel complesso che la sopravvivenza economica della reclamante

non sia minacciata a breve e che la mancanza di liquidità non possa dirsi

durevole. Ricordato che secondo giurisprudenza e dottrina non si possono imporre

esigenze troppo severe alla verosimiglianza della solvibilità, nel caso che ci

occupa si può affermare che la capacità di pagamento della reclamante appare

più probabile della sua incapacità di pagamento, per cui la prognosi in merito

alla sua situazione finanziaria può, in questa procedura, essere ritenuta

favorevole e la sua solvibilità sufficientemente verosimile. Risultando

adempiuti i requisiti di cui all’art. 174 cpv. 2 LEF, il fallimento della RE 1

va annullato.

3.

tassa di giustizia (calcolata secondo gli art. 52 lett. a e 61 cpv. 1 OTLEF [RS 281.35]), come

pure le spese dell’Ufficio dei fallimenti di Lugano, sono poste in ambo le sedi

a carico della reclamante, il cui pagamento tardivo ha reso necessario l’avvio

della procedura giudiziaria (cfr. art. 107 cpv. 1 lett. f CPC). Alla controparte

non si assegnano ripetibili, non avendo dovuto la stessa redigere osservazioni

al reclamo.

La tassa di

giustizia di primo grado sarà riversata all’istante prelevandola sull’anticipo

versato in questa sede.

Dispositivo

Per questi motivi,

pronuncia: I. Il reclamo è accolto e di conseguenza:

1. La dichiarazione di

fallimento pronunciata il 26 ottobre 2017 dalla Pretura del Distretto di

Lugano, sezione 5 nei confronti della RE 1 è annullata.

2. La tassa di giustizia di

prima sede di fr. 80.–, da anticipare come di rito, è posta a carico della

RE 1.

3. Le spese dell’Ufficio

dei fallimenti di Lugano, da anticipare come di rito, sono poste a carico della

RE 1.

II. La

tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 150.– è posta a carico della

RE 1. La parte eccedente dell’anticipo corrisposto dalla reclamante in

questa sede, pari a fr. 80.–, è versata alla CO 1 quale rimborso della

tassa di giustizia di primo grado di cui al soprastante dispositivo n. I.2.

III. Notificazione a:

–;

– Ufficio

di esecuzione, Lugano;

– Ufficio

dei fallimenti, Lugano;

– Ufficio

cantonale del Registro di commercio, Biasca;

– Ufficio

del Registro fondiario del Distretto di Lugano, Lugano.

Comunicazione

alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5.

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del

Tribunale d’appello

Il presidente La

vicecancelliera

Rimedi giuridici

Contro la presente decisione è possibile presentare

ricorso in materia civile (art. 74 cpv. 2 lett. d LTF) al Tribunale federale,

1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il

termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).