Eccezione del beneficio d’escussione reale

Incarto n.

15.2017.99

Lugano

2 maggio 2018

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti

del Tribunale d’appello quale autorità di vigilanza

composta del giudice:

Jaques,

presidente

vicecancelliere:

Cortese

statuendo nella composizione a giudice unico (art. 48b

LOG) sul ricorso 8 novembre 2017 di

RI 1

(patrocinato dall’avv. PA 1, )

contro

l’operato dell’Ufficio di esecuzione di Lugano,

o meglio contro il precetto esecutivo emesso il 26 ottobre 2017 nell’esecuzione

n. __________ promossa nei confronti del ricorrente dalla

PI 1,

(patrocinata dall’avv. PA 2, )

ritenuto

in fatto: A. Sulla

scorta del precetto esecutivo n. __________ emesso il 26 ottobre 2017 dall’Ufficio

di esecuzione (UE) di Lugano, la PI 1 (detta in seguito Comunione) procede

contro RI 1 per l’in­­casso di fr. 14'893.20 oltre agli interessi del 5%

dal 30 settembre 2017.

B. Interposta

opposizione contro il precetto esecutivo il 31 ottobre 2017, con ricorso dell’8

novembre 2017 RI 1 chie­de l’annullamento dell’esecuzione, facendo valere il

beneficio d’escussione reale (beneficium

excussionis realis) giusta l’art. 41 cpv. 1bis

LEF.

C. Con

osservazioni del 21 novembre 2017 la Comunione si oppone al gravame,

postulandone la reiezione, mentre l’UE si rimette al giudizio della Camera nelle

sue del 27 novembre 2017.

Considerato

in diritto: 1. Giusta l’art. 41 cpv. 1bis LEF, se un’esecuzione in via

di pignoramento o di fallimento è introdotta per un credito garantito da pegno,

il debitore può chiedere, mediante ricorso (art. 17 LEF), che il creditore

eserciti dapprima il suo diritto sull’oggetto del pegno. Presentato all’autorità

di vigilanza cantonale – nel Canton Ticino la Camera esecuzione e fallimenti

(CEF) del Tribunale d’appello (art. 3

della Legge cantonale sulla procedura di ricorso in

materia di esecuzione e fallimento [LPR, RL 3.5.1.2]) – entro

10 giorni dalla notifica dell’atto impugnato avvenuta il 31 ottobre 2017, il gravame

in questione è in linea di principio ricevibile.

2. Il

ricorrente premette che nel corso degli ultimi anni, così richiesto dalla

Comunione, ha acconsentito all’iscrizione di diverse ipoteche legali sulla sua

quota di comproprietà per piani n. __________ e sulla sua quota di 3/26 della comproprietà per piani n. __________ della particella n. __________

RFD di Lugano. Egli sostiene che il credito posto in esecuzione è garantito da

una di quelle ipoteche legali, emessa a garanzia di fr. 17'500.– oltre ad

accessori, di cui una copia dell’istanza d’iscrizione del 28 aprile 2017 è

allegata al ricorso, ragione per cui – a suo parere – la Comunione avrebbe

dovuto promuovere un’esecuzione in via di realizzazione del pegno anziché un’esecuzione

ordinaria.

Da

parte sua, la resistente contesta la tesi dell’insorgente, allegando una

tabella che riassume le spese condominiali insolute da quest’ultimo (doc. 1

allegato alle osservazioni della Comunio­ne). A suo avviso da tale documento

emerge che il saldo del debito, comprensivo dei consuntivi sino al 2016, del preventivo

del 2017 e delle quote del fondo di rinnovamento dal 2014 al 2017, ammonta

complessivamente a fr. 75'189.75 a fronte di ipoteche legali per soli fr. 59'609.30,

sicché l’importo non garantito è di fr. 15'580.45. Ne consegue – a sua

detta – che il credito di fr. 14'893.20 fatto valere mediante l’esecuzione

in esame non è coperto dalle ipoteche legali attualmente esistenti.

2.1 Per

Fatti

i crediti garantiti da pegno, l’esecuzione si prosegue in via di realizzazione

del pegno (art. 41 cpv. 1 LEF), tosto che l’ufficiale sia informato dell’esistenza

del diritto di pegno (art. 151 cpv. 1 LEF). L’eccezione del beneficio d’escussione

reale prevista dal­l’art. 41 cpv. 1bis consente al debitore di

pretendere che il creditore venga soddisfatto dapprima sull’oggetto costituito

in pegno e solo in seguito sul resto del suo patrimonio (DTF 140 III 187

consid. 5.1.4). Il debitore, ove chieda mediante ricorso l’annul­­lamento dell’esecuzione

ordinaria contro di lui promossa prevalendosi di tale eccezione, deve però

dimostrare, in modo chiaro, che il credito posto in esecuzione è garantito da

un pegno nel senso dell’art. 37 LEF (DTF 129 III 362 consid. 1).

2.2 Nel

caso in rassegna, è pacifico che tra il 2012 e il 2017 RI 1 ha costituito a

favore della Comunione tre ipoteche legali sui suoi noti fondi, ovvero il 18

ottobre 2012 a garanzia di fr. 29'609.30, il 5 dicembre 2013 di fr. 12'500.–

e il 22 maggio 2017 di fr. 17'500.– (v. ricorso, ad 2 e osservazioni della

Comunione, ad 2; cfr. estratto SIFTI dei fondi accertato d’ufficio). Ora,

il ricorrente sostiene che l’ultima ipoteca legale garantisce il credito posto

in esecuzione, ma a sostegno della sua tesi si è limitato a produrre l’istanza

d’iscrizione del pegno, senza dimostrare, in modo chiaro, ch’essa garantisce il

credito in questione, circostanza che la resistente contesta (v. osservazioni

della Comunione, ad 3 e 4) e che del resto non emerge né dall’istanza d’i­scrizione

(doc. 2 allegato al ricorso) né da altri documenti agli atti.

Dalla

tabella fornita dalla Comunione, rimasta incontestata, si evince al contrario

che le diverse pretese vantate nei confronti di RI 1, per spese condominiali e

rate del fondo di rinnovamento non pagate di complessivi fr. 75'189.75 al

13 novembre 2017, non sono interamente coperte dai pegni, che garantiscono

invero solo fr. 59'609.30. V’è quindi un residuo non coperto di fr. 15'580.45.

Non è dato di sapere se il credito posto in esecuzione, indicato nel precetto

esecutivo come “saldo preventivo

Considerandi

2017: CHF 10'459.35 e I rata fondo di rinnovamento 2017: CHF 4'433.85”, faccia parte del residuo o della quota garantita. Sia come sia,

qualora il creditore abbia nei confronti del debitore più crediti garantiti da

un solo pegno, come nel caso di specie ove l’ipoteca legale di fr. 17'500.–

(e d’altronde le precedenti due) non garantisce un’unica pretesa (v. doc. 1

allegato alle osservazioni della Comunione), spetta in principio al creditore

di determinare il credito per il cui pagamento intende avvalersi del pegno (DTF

104.

III 10 seg. consid. 3). Avendo in concreto la Comunione preteso il

pagamento di due crediti (il saldo del preventivo 2017 e la prima rata del

fondo di rinnovamento del 2017) senza avvalersi dell’ipoteca legale di fr. 17'500.–,

che, come esposto sopra, non garantisce soltanto tali pretese, in mancanza di

prove contrarie che spettava al debitore di fornire (sopra, consid. 2.1), l’eccezione

del beneficio d’escussione reale non s’av­­vera dunque

fondata, sicché il ricorso va respinto.

3.

Per legge non si preleva la tassa di giustizia e

non si assegnano indennità (art. 20a cpv. 2 n. 5 LEF, 61 cpv. 2 lett. a

e 62 cpv. 2 OTLEF [RS 281.35]).

Per

questi motivi,

pronuncia: 1. Il ricorso è respinto.

2.

Non si prelevano spese né si assegnano indennità.

3.

Notificazione a:

– ;

– .

Comunicazione

all’Ufficio di esecuzione, Lugano.

Per la Camera di esecuzione e

fallimenti del Tribunale d’appello

Il presidente Il

vicecancelliere

Rimedi giuridici

Contro la presente decisione è

possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000

Losanna 14, entro dieci giorni dalla notificazione, ridotti a cinque ove la

decisione impugnata sia stata pronunciata nell’ambito di un’esecuzione

cambiaria (art. 74 cpv. 2 lett. c, 100 cpv. 2 lett. a e cpv. 3 lett. a LTF). Il

termine non è sospeso durante le ferie giudiziarie nei casi previsti all’art.

46.

cpv. 2 LTF.