30.2005.37
Cerca - Sentenze e decisioni - Repubblica e Cantone Ticino
14 novembre 2005Italiano57 min
Source ti.ch
AIUTO
RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto:
30.2005.37
Data decisione, Autorità:
14.11.2005, TCA
Titolo:
Qualifica dell'attività lavorativa svolta da alcuni medici a favore di una struttura sanitaria (dipendente o indipendente?). Ripresa di spese forfetarie non giustificate. Attività svolta all'estero da un dipendente della struttura sanitaria.
CONTRIBUTI DEI DATORI DI LAVORO
LAVORATORE DIPENDENTE
LAVORATORE INDIPENDENTE
QUALIFICA DELLO STATUTO PROFESSIONALE DI UN LAVORATORE
RIPRESA SALARIALE DI RIMBORSI SPESE CONCESSI AI DIPENDENTI
art. 4 LAVS
art. 5 LAVS
art. 9 LAVS
art. 7 OAVS
art. 9 OAVS
Raccomandata
Incarto n.
30.2005.37
cs/td
Lugano
14 novembre
2005
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
composto dei
giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattore:
Christian Steffen, vicecancelliere
segretario:
Fabio Zocchetti
statuendo sul ricorso del 7 giugno 2005 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione del 6 maggio 2005 emanata da
Cassa CO 1
in materia di contributi AVS
ritenuto, in
fatto
1.1. Durante il
controllo del conteggio dei salari per il periodo dal 1.7.1999 al 31.12.2002
presso la società RI 1, un __________ della Cassa CO 1 ha effettuato delle
riprese per salari non notificati.
In
particolare la Cassa ha considerato quali salari determinanti gli importi
versati a diversi medici che hanno collaborato con la società, ha ripreso le
spese forfetarie versate a due dipendenti della ditta ed ha considerato quale
dipendente della RI 1 l’animatore __________ dal 1.1.2000 al 31.3.2000.
Contro la
decisione su opposizione 30 agosto 2004, tramite la quale l’amministrazione ha
modificato la decisione formale ed ha ridotto le pretese, la società ha ricorso
tempestivamente al TCA, il quale, con pronunzia del 21 marzo 2005, ha accolto
l’impugnativa e rinviato l’incarto alla Cassa, affinché garantisse
all’insorgente il diritto di essere sentita (inc. 30.2004.78).
1.2. In data 20
aprile 2005 le parti si sono trovate presso la sede della Cassa ed hanno
proceduto ad una discussione. Dal verbale emerge quanto segue:
"
La Cassa tiene dapprima a sottolineare che in
proposito al problema di una doppia imposizione dei redditi dei medici,
sollevato in sede di opposizione, soltanto per il signor __________ (anno 2001)
e per il signor __________ (anno 2001) sono già state effettuate delle
decisioni definitive di fissazione dei contributi, antecedenti il controllo di
revisione.
A mente della Cassa una riconsiderazione in ogni
modo si imponeva, essendo le decisioni manifestamente errate: ai medici sono
state assegnate delle precise competenze per assicurare lo svolgimento
dell'attività della RI 1. Per tale attività i medici non incorrono in alcun
rischio economico, dal momento che è la società a versar loro un'indennità
regolare (vedi anche accordi di collaborazione), come già chiarito dalla
giurisprudenza del TCA. La Cassa tiene pure a ricordare che gli anni 1999 e
2000 cadono nel vuoto di tassazione ai fini AVS. Inoltre, la Cassa tiene a sottolineare
che si dovrà comunque procedere, conformemente alle disposizioni vigenti, alla
restituzione di quanto pagato a torto dai vari medici quali indipendenti (art.
16 cpv. 3 LAVS).
Le rappresentanti della società opponente tendono
a precisare che la doppia imposizione sussiste per tutti i collaboratori citati
nel ricorso e non solo per i signori __________ e __________, essendo tutti
questi iscritti ad una Cassa AVS quali indipendenti e avendo notificato nella
forma della dichiarazione fiscale gli onorari percepiti da RI 1. Si precisa
inoltre che si dovrà procedere dello storno delle riprese operate a debito di RI
1 e non alla restituzione dei contributi ai singoli collaboratori.
Sui singoli casi si precisa quanto segue:
1. __________, spese forfetarie
si tratta di un
rimborso spese forfetario di fr. 470 mensili. Si occupava di accompagnare
ospiti da e per la RI 1, medico, aeroporto. Non vi sono dei giustificativi
comprovanti tali spese, si sottolinea che alla signora __________ non venivano
rifuse spese effettive. Si chiede lo storno dell'importo ripreso.
2. __________, salari non notificati
nell'importo ripreso
di fr. 84'245 (1999-2000 e 2001) sono compresi anche fr. 4'250 di spese di
trasferta (senza giustificativi), inerenti il 2000.
3. __________
si tratta di una
ripresa di fr. 7'800 per un'attività (da gennaio a marzo 2000) svolta
all'estero, antecedente l'inizio di attività come dipendente. Il permesso di
lavoro verrà prodotto.
Per quanto concerne le posizioni inerenti medici,
infermieri, fisioterapisti e altri consulenti e più precisamente:
• __________
• __________
• __________
• __________
• __________
• __________
• __________
• __________
si ribadisce che tali persone sono da considerare
indipendenti. Si richiama la documentazione prodotta in sede di opposizione e
di ricorso al TCA.
La Cassa chiede che venga anche prodotto il
contratto del dott. __________ entro il 2 maggio 2005.
In caso contrario, la Cassa deciderà sulla base
della documentazione in suo possesso." (Doc. A1)
1.3. Con
tassazione d’ufficio del 6 maggio 2005 la Cassa ha chiesto alla società un
importo complessivo di fr. 141'253.88, riconfermando sostanzialmente gran parte
delle citate riprese, ma riprendendo unicamente il 50% delle spese forfetarie.
La
società, malgrado la decisione indicasse la possibilità di inoltrare
un’opposizione, ha ricorso direttamente al TCA, contestando la qualifica di
dipendente dei medici, la ripresa delle spese forfetarie e dell’importo versato
a __________ dal 1.1.2000 al 31.3.2000.
1.4. Con risposta
del 20 giugno 2005 la Cassa contesta innanzitutto la ricevibilità
dell’impugnativa e chiede, qualora questo TCA dovesse entrare nel merito del
ricorso, di respingerlo per motivi che se necessario saranno ripresi in corso
di motivazione (doc. IV).
1.5. In data 4
luglio 2005 la ricorrente, oltre a ribadire la richiesta di essere sentita,
quale ulteriore mezzo di prova ha prodotto la decisione dell’Ufficio della
manodopera estera del 4 aprile 2000 dalla quale emerge che __________, cittadino
__________, ha ottenuto il permesso di frontaliere per esercitare l’attività di
animatore (doc. B).
1.6. La Cassa,
preso atto della documentazione allegata, si è riconfermata integralmente nella
sua decisione rilevando che “risulta difficile poter credere che il signor __________
abbia svolto un’attività di animatore (con fatturazione oraria in CHF, doc. G
1/3, già agli atti) per la società ricorrente su suolo estero” (doc. VIII).
1.7. Il 25 luglio
2005 il TCA ha posto alla ricorrente alcune domande (doc. IX), alle quali la
ricorrente ha risposto affermando che “Durante il periodo dal 1.1.2000 al
30.3.2000 il signor __________ ha lavorato all'elaborazione di un progetto che
potesse includere la __________ nel programma per la rieducazione alimentare applicato
presso la __________. Questo programma è poi stato messo in pratica a partire
da 1. aprile 2000.” La società ha precisato che “L'elaborazione del
progetto è stata svolta a __________” ed “è stata svolta all'estero in
quanto, come sopra precisato, si è trattato di presentare un progetto relativo
alla possibilità di inserire la __________ nella rieducazione alimentare in
casi di malati di __________. L'attività svolta è quindi una consulenza
prestata dal signor __________ all'estero e da lì fatturata.”
Per
quanto concerne le spese, la ricorrente ha rilevato che “venivano rimborsate
globalmente, tramite accordo verbale, sia alla signora __________, sia alla
signora __________, senza però che le stesse presentassero dei giustificativi
cartacei.”
1.8. Chiamata a
presentare osservazioni scritte in merito la Cassa ha precisato che “dopo
aver preso conoscenza dello scritto del 19 agosto 2005 della RA 1, prende atto
delle dichiarazioni della ricorrente, comunque non suffragate da
documentazione, inerenti le prestazioni del signor __________. La Cassa ritiene
che il genere di attività svolta dal signor __________ (__________) prevede
un'integrazione continua tra "regista" e "i
pazienti-attori", e dunque presuppone una presenza fisica sul luogo di
lavoro. La Cassa tiene d'altronde a ricordare che l'Ufficio della manodopera
estera ha rilasciato al signor __________ un permesso di lavoro (doc. B, già
agli atti) per l'attività di animatore (genera di attività già svolta in
un'altra società, poi messa in liquidazione - il cui personale si è trasferito
in RI 1)." (Doc. XII)
1.9. Pendente
causa il TCA ha richiamato dalla Sezione dei permessi e dell’immigrazione
l’incarto di __________, comunicandone alle parti le risultanze (doc. da XX a
XXIII).
in
diritto
In ordine
2.1. Va
innanzitutto rilevato che con il 1° gennaio 2003 è entrata in vigore la legge
sulla parte generale del diritto delle assicurazioni sociali (LPGA), che ha
comportato diverse modifiche della LAVS.
Da un
punto di vista temporale sono di principio determinanti le norme sostanziali
in vigore al momento della realizzazione dello stato di fatto che deve essere
valutato giuridicamente o che produce conseguenze giuridiche (SVR 2003, IV nr.
25 pag. 76 consid. 1.2; cfr. DTF 127 V 467 consid. 1, 126 V 136 consid. 4b;
STFA del 20 settembre 2004 nella causa F., U 102/04; STFA del 9 gennaio 2003
nella causa A., P 76/01, consid. 1.3, pag. 4; STFA del 9 gennaio 2003 nella
causa C., U 347/01, consid. 2 pag. 3 e STFA del 9 gennaio 2003 nella causa P.,
H 345/01, consid. 2.1, pag. 3; DTF 127 V 467 consid. 1, DTF 121 V 366 consid.
1b).
Per
contro, le norme procedurali, in assenza di disposizioni transitorie,
trovano immediata applicazione (SVR 2003, IV nr. 25 pag. 76 consid. 1.2; cfr.
DTF 117 V 93 consid. 6b, 112 V 360 consid. 4a; STFA del 20 settembre 2004 nella
causa F., U 102/04, consid. 1.3).
In
concreto le riprese contestate si riferiscono a importi versati dal 1999 al
2002, mentre la decisione impugnata è del 2005.
Per cui,
mentre per quanto concerne l’aspetto procedurale trovano applicazione le norme
della LPGA e le relative modifiche apportate alla LAVS, per quanto riguarda le
riprese vanno applicate le norme in vigore fino al 31 dicembre 2002.
2.2. La società
ha inoltrato direttamente ricorso al TCA contro una decisione formale della
Cassa che indicava, in caso di disaccordo, la possibilità di interporre
opposizione all’amministrazione.
La cassa
ritiene il ricorso irricevibile, ma, per motivi di economia procedurale, ha
preso posizione sull’impugnativa, chiedendone la reiezione.
In
concreto, come risulta anche dal verbale di audizione del 20 aprile 2005 (cfr. doc.
A1: “vedi opposizione 5 agosto 2004”), il TCA ha accolto il ricorso e
rinviato l’incarto alla Cassa, affinché questa garantisse, in sede di opposizione,
il diritto di essere sentito (cfr. anche art. 42 LPGA e consid. 2.3 della STCA
del 21 marzo 2005), diritto che l’insorgente ha fatto valere proprio in quella
sede, ed effettuasse ulteriori accertamenti.
Per cui
la procedura, nel particolare caso di specie, doveva essere ripresa allo stadio
dell’opposizione.
Il TCA
deve pertanto entrare nel merito del ricorso presentato dalla società contro
quella che deve essere in realtà considerata una decisione su opposizione.
Nel
merito
Attività
dei medici
2.3. A norma
dell'art. 4 LAVS i contributi sono prelevati sia dal reddito di un'attività
salariata, sia dal reddito di un'attività lucrativa indipendente.
Secondo l'art. 5 cpv. 2 LAVS il salario
determinante comprende qualsiasi retribuzione del lavoro a dipendenza d'altri
per un tempo determinato o indeterminato.
Per l'art. 9 cpv. 1 LAVS il reddito proveniente
da un'attività lucrativa indipendente comprende qualsiasi reddito che non sia
mercede a dipendenza d'altri.
Per quanto concerne la qualifica dell'attività
esercitata da un assicurato, il Tribunale federale delle assicurazioni ha
precisato che gli accordi, le dichiarazioni delle parti, la natura dal profilo
del diritto civile del contratto vincolante un assicurato a un datore di lavoro
non costituiscono, in materia di AVS, elementi decisivi per stabilire se una
persona eserciti un'attività lucrativa a titolo dipendente o indipendente.
In particolare, insolite costruzioni di diritto
civile che devono servire a motivare un certo statuto di contribuzione qui non
hanno alcun valore (RCC 1986, pag. 650).
Di principio si deve ammettere un'attività dipendente
secondo l'art. 5 LAVS, quando una delle parti, rispetto all'altra, è
subordinata per quanto concerne l'impiego del tempo o l'organizzazione del
lavoro. Un altro indizio può essere dato da un rapporto di dipendenza economica
oppure dal fatto che l'assicurato non sopporti il rischio economico a carico
del datore di lavoro, il quale dirige la sua impresa e ne assume la
responsabilità.
Questi principi non comportano comunque, da soli,
soluzioni uniformi. Le manifestazioni della vita economica infatti possono
assumere forme diverse e impreviste, così che è necessario lasciare alla prassi
delle autorità amministrative e alla prudenza dei Giudici il compito di
stabilire in ogni caso particolare se ci si trovi di fronte ad attività indipendente.
La decisione sarà determinata generalmente dalla priorità di certi elementi,
quali il rapporto di subordinazione o il rischio sopportato rispetto ad altri
che militano in favore di soluzioni diverse (STFA del 16 dicembre 2002 nella
causa D. SA, H 279/00; DTF 123 V 162 consid. 1, DTF 122 V 171 consid. 3a, pag.
172 consid. 3c e pag. 283 consid. 2a; DTF 119 V 161 consid. 2 e la
giurisprudenza ivi citata). Per poter decidere si dovrà vedere quali sono gli
elementi predominanti nel caso concreto (STFA del 18 settembre 2000 nella causa
F.M., H 59/00).
2.4. Secondo la
giurisprudenza del TFA (ricapitolata in DTF 122 V 169 e DTF 122 V 284 consid.
2b) i criteri caratteristici di una attività indipendente sono ad esempio:
investimenti di una certa importanza fatti dall’assicurato, utilizzo di locali
propri e impiego di personale proprio (DTF 119 V 163 = Pratique VSI 1993 pag.
226 consid. 3b). Il rischio economico imprenditoriale sussiste quando,
indipendentemente dal risultato dell’attività, le spese generali incorse sono
sopportate dall’assicurato (RCC 1986 pag. 331 consid. 2d, RCC 1986 pag. 120 consid.
2b). Un altro indizio di un’attività lucrativa indipendente è l’esercizio, a
nome proprio e per proprio conto, contemporaneo di diverse attività per
altrettante società, senza che vi sia un rapporto di dipendenza con le stesse
(RCC 1982 pag. 176). A riguardo, non è la possibilità giuridica di accettare
dei lavori di diversi mandanti che è determinante, ma la situazione effettiva
di ogni singolo mandato (RCC 1982 pag. 208).
Si è in presenza di un’attività dipendente quando
le caratteristiche di un contratto di lavoro sono adempiute, vale a dire quando
l’assicurato fornisce un lavoro entro un termine prestabilito, è economicamente
dipendente dal “datore di lavoro” e, durante l’attività svolta, è integrato
nell’azienda di quest’ultimo, e non può praticamente esercitare un’altra
attività lucrativa (REHBINDER, Schweizerisches Arbeitsrecht, 12a edizione, pag.
34 segg.; VISCHER, Der Arbeitsvertrag, SPR VII/1, pag. 306 citati in: Pratique
VSI 1996 pag. 258 consid. 3c). Costituiscono indizi in questo senso l’esistenza
di un piano di lavoro, la necessità di stilare un rapporto sul lavoro eseguito,
come la dipendenza dalle infrastrutture sul luogo del lavoro (RCC 1982 pag.
176). Il rischio economico dell’assicurato, in questo caso, risiede nella
dipendenza (esclusiva) dal risultato del lavoro personale (RCC 1986 pag. 126 consid.
2b; RCC 1986 pag. 347 consid. 2d) o, in caso di attività regolare, nel fatto
che nell'eventualità di una cessazione di questo rapporto di lavoro, egli si
trovi in una situazione simile a quella di un salariato che perde il suo
impiego (DTF 119 V 163 = Pratique VSI 1993 pag. 226 consid. 3b).
Il Tribunale federale delle assicurazioni ha inoltre precisato che
la comunicazione fiscale è vincolante per l'amministrazione e per il Giudice
delle assicurazioni sociali solo per quanto attiene alla determinazione degli
importi. Le questioni relative alla qualificazione giuridica costituiscono
un'eccezione a questa disposizione (Pratique VSI 1993 pag. 242 segg.; GREBER,
DUC, SCARTAZZINI, Commentaire des articles 1 à 16 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse
et survivants (LAVS), pag. 313, n. 149 ad art. 9 LAVS).
In una sentenza pubblicata in Pratique VSI 2001 pag. 55, a pagina
63 il TFA ha precisato:
"
(…) Il est vrai que, selon la jurisprudence, la
qualification fiscale du revenu ne constitue qu'un indice, d'une certaine
importance certes, qui doit être apprécié en fonction de l'ensemble des
conditions économiques (ATF 122 V 289 = VSI 1997 p. 105 consid. 5d et les
références citées). Une harmonisation de l'application du droit commande
toutefois, notamment dans les cas douteux, de ne pas s'écarter sans nécessité
de l'appréciation fiscale. (…).".
2.5. Il TFA ha
pure stabilito che la qualificazione dell'assicurato come dipendente o
indipendente non dipende dal fatto puramente formale della sua affiliazione avvenuta
d'ufficio o su richiesta personale dell'interessato in una o nell'altra
categoria. L'affiliazione di un assicurato, anche se formalmente confermata
dalla Cassa di compensazione, come tale non lo qualifica definitivamente, in
quanto lo scopo principale dell'affiliazione è quello di assicurare la persona
che esercita un'attività lucrativa e non di qualificarne lo stato professionale
definitivamente.
Solo la natura di tale attività, considerata
nell'ambito dei rapporti economici e di lavoro, è determinante ai fini della
qualificazione. Non può quindi essere escluso a priori che un assicurato
qualificato dalla Cassa di compensazione come indipendente, eserciti
un'attività di natura dipendente (STFA del 24 febbraio 1989 nella causa D. SA; Pratique
VSI 1993 pag. 226 consid. 3c = DTF 119 V 165).
Per questi motivi un assicurato può essere
qualificato simultaneamente come salariato per un lavoro e indipendente per un
altro lavoro. In questi casi per ogni reddito bisogna esaminare se proviene da
un’attività dipendente o meno (Pratique VSI 1995 pag. 145 consid. 5a; DTF 104 V
127).
2.6. Per l'art.
12 cpv. 1 LAVS è considerato datore di lavoro chiunque paghi, a persone
obbligatoriamente assicurate, una retribuzione giusta l'art. 5 capoverso 2
LAVS. Sono tenuti al pagamento dei contributi tutti i datori di lavoro che
hanno uno stabilimento d'impresa in Svizzera o che, nella loro economia
domestica, impiegano personale di servizio obbligatoriamente assicurato (cpv.
2). E' riservata l'esenzione dall'obbligo di pagare i contributi in virtù di
convenzioni internazionali o di consuetudini stabilite dal diritto delle genti
(cpv. 3).
Il datore di lavoro è la persona per la quale il
salariato esegue un lavoro, su retribuzione, in una situazione dipendente e per
un tempo determinato o indeterminato (Direttive UFAS sulla riscossione dei
contributi (DRC), N. 1001). In generale il datore di lavoro è la persona che
paga il salario determinante al salariato (art. 12 cpv. 1 LAVS). Si considera
salario determinante secondo l'art. 5 cpv. 2 LAVS qualsiasi retribuzione di un
lavoro dipendente fornito per un tempo determinato o indeterminato (Direttive
UFAS sul salario determinante (DSD), N. 1001).
La LAVS presume che la persona che paga dei
salari è un datore di lavoro (Greber, Duc, Scartazzini, op. cit., pag. 364, n.
4 ad art. 12 LAVS).
2.7. Le direttive
sul salario determinante (di seguito: DSD), a proposito dell'attività dei
medici, ai marginali 4081 e seguenti, prevedono che in generale l'elemento
decisivo per qualificare la distribuzione (sic) è la situazione in cui il
medico ottiene la retribuzione (con medico s'intendono anche il dentista e il
veterinario). Per decidere su questo punto sono determinanti le norme generali
sulla distinzione tra reddito di un'attività dipendente e reddito di
un'attività indipendente. Il contratto può fornire importanti indicazioni.
Fa parte
del salario determinante il reddito che il medico consegue in situazione
dipendente. Non è rilevante che il medico percepisca la retribuzione quale
guadagno di un'attività principale o accessoria (oltre alla gestione di uno
studio privato) e nemmeno il genere della retribuzione (indennità fissa o
calcolata in base a una tariffa).
Il
reddito di un'attività dipendente comprende in particolare:
-
le indennità versate per l'esercizio di una funzione regolata dal diritto
pubblico, quale medico e dentista scolastici, medico cantonale, condotto e
distrettuale, medico di una piazza d'armi, veterinario distrettuale, di
confine, ispettore veterinario;
-
le retribuzioni per un'attività svolta in istituti, laboratori od ospizi, a
condizione che il medico sia obbligato per contratto a prestare i suoi servizi
regolarmente o secondo le necessità;
-
le retribuzioni concesse per l'attività di medico di una stazione balneare o
di cura appartenente a un Comune, di medico di un'azienda o in una fabbrica o
di medico di fiducia in un'amministrazione o in una cassa malati;
Va
segnalato che il TFA, con sentenza del 10 febbraio 1998, pubblicata in Pratique
VSI 1998 pag. 233, a proposito degli onorari corrisposti ai medici capireparto,
ai loro sostituti e ai primari per il trattamento stazionario dei pazienti del
reparto privato, ha stabilito che rappresentano redditi provenienti da
un'attività lucrativa dipendente, affermando:
"
b. La qualification des revenus d'un médecin
hospitalier quant aux cotisations d'assurances ne peut, en général, étre
résolue en fonction d'un seul critère. Elle doit étre établie en examinant tous
les éléments du contrat liant les parties, les circonstances économiques de l'activité
qui donne lieu à rétribution, ainsi que le cadre de l'organisation dans
laquelle celle-ci se déroule. Fait partie du salaire déterminant toute
rémunération que le médecin reçoit dans le cadre d'une activité dépendante. En revanche,
entrent dans les revenus provenant d'une activité indépendante les honoraires
perçus pour les soins prodigués dans le propre cabinet du praticien. En
principe, la rétribution versée à un médecin en tant que médecin-chef d'un hópital
revêt le caractère de salaire déterminant, même lorsqu'il s'agit de la participation
à des taxes opératoires ou radiologiques ou de suppléments pour patients privés.
En revanche, sont des revenus provenant d'une activité indépendante les
honoraires que le médecin-chef reçoit pour les soins prodigués dans son cabinet
privé à l'hôpital, qu'il peut directement réclamer aux patients et pour
lesquels il supporte le risque économique (ATF 122 V 284 s. consid. 3 = VSI 1997 p. 105, 101 V
254 consid. 1b = RCC 1976 p. 231).
Se fondant sur ces différents critères, le TFA a jugé
récemment que les honoraires des médecins-chefs et médecins responsables de division
versés pour soins stationnaires aux patients privés des hópitaux du canton de
Lucerne revêtent le caractère de revenus provenant d'une activité dépendante
(ATF 122 V 281 = VS1 1997 p.
105).
a. Dans son activité purement hospitalière,
lorsqu'il traite des patients privés hospitalisés en chambres privées, l'intimé
est soumis, sur le plan de l'organisation déjà, à la commission administrative
et à une direction médicale. Il n'est pas libre d'admettre ou de refuser,
selon son choix, les patients privés hospitalisés, ni de leur constater un
temps excessif. L'intimé n'a d'ailleurs pas le pouvoir de choisir son
personnel, de l'engager ou, le cas échéant, de le licencier; il ne dispose pas
davantage de compétences pour décider d'investissements. Ces premiers éléments
plaident en faveur d'une activité lucrative dépendante. Parmi les circonstances
économiques dans lesquelles se déroule l'activité privée, il y a lieu de
relever l'absence de personnel propre et de frais à la charge de l'intimé, dès
l'instant où toute l'infrastructure et le personnel de l'hôpital sont mis à sa
disposition. Par ailleurs, P. L. n'a dû consentir aucun investissement et ne
supporte, à part l'éventualité peu probable d'une perte liée à l'encaissement
de ses honoraires, aucun risque économique. Dans ce domaine cependant,
l'hôpital n'est pas, à l'égard du patient, un simple intermédiaire, chargé
seulement de l'encaissement. Avec une facture établie à son en-tête, il fait
valoir des prétentions propres pour lesquelles il se présente comme créancier.
Dans ces conditions, le risque économique du médecin apparaît tout à fait
secondaire. Enfin, ainsi que les premiers juges l'ont considéré à juste titre,
même les patients privés sont liés à l'hôpital par un contrat de droit public,
ce qui enlève toute portée à la disposition réglementaire prévoyant une
responsabilité primaire et personnelle du médecin à leur égard. D'ailleurs, le
contrat d'assurance responsabilité civile conclu par l'hôpital couvre les
médecins pour les conséquences dommageables de leurs actes, également à
l'égard de leurs patients privés, le recours de l'assureur ou de l'hôpital
pour faute grave étant réservé. Ces considérations constituent également des
indices d'une activité dépendante.
Sur le vu de ce qui précède, même si l'on peut
accorder plus ou moins de poids aux divers points relevés par les parties, les
éléments en faveur d'une activité lucrative dépendante apparaissent
prédominants, au sens de la LAVS et de la jurisprudence y relative. ll s'ensuit
que les honoraires perçus par l'intimé en sa qualité de médecin-chef de clinique
de l'Hôpital cantonal de Genève, pour les traitements prodigués à la clientèle
privée stationnaire, constituent la rémunération d'une activité dépendante. A cet
égard, le jugement cantonal s'avère conforme au droit fédéral."
G. Scartazzini,
in Commentaires des articles 1 à 16 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse
et survivants, Losanna 1996, n. 165 segg. ad art. 5, pag. 197, a proposito dell'attività
dei medici in ospedale, osserva quanto segue:
"
La qualification des revenus d'un médecin
d'hôpital quant aux cotisations d'assurance doit être établie selon les données
économiques de la rétribution. Fait partie du salaire déterminant toute
prestation que le médecin reçoit dans le cadre d'une activité dépendante,
tandis que sont des revenus provenant d'une activité indépendante les
honoraires qu'il touche en raison de l'activité exercée dans son propre
cabinet. Normalement, la rétribution versée à un médecin en tant que
médecin-chef d'un hôpital constitue un salaire déterminant, même lorsqu'il
s'agit de la participation à des taxes opératoires ou radiologiques ou de
suppléments pour patients privés. En revanche, sont des revenus provenant d'une
activité indépendante les honoraires que le médecin-chef reçoit pour l'activité
exercée dans le cabinet privé à l'hôpital, qu'il peut directement réclamer aux
patients et pour lesquels il supporte le risque économique. Dans un arrêt
récent (arrêt K. du 17 septembre 1996, H 35/96, prévu pour la publication), le
Tribunal fédéral des assurances a jugé que les honoraires des médecins-chefs,
des co-médecins-chefs et des médecins dirigeants du secteur pour soins
stationnaires des patients privés des hôpitaux du canton de Lucerne constituent
des revenus provenants d'une activité dépendante.
Lorsque, dans le cas d'un radiologue travaillant à
l'hôpital, son revenu est notamment déterminé en fonction du temps de présence
à l'hôpital, tandis que le nombre des patients soignés et la nature du
traitement prescrit ne présentent qu'une importance médiate et limitée, il y a
lieu d'admettre qu'il s'agit plutôt de revenus provenant d'une activité
dépendante. D'autre part, le fait que la facturation des honoraires en question
est effectuée par l'administration de l'hôpital, laquelle procède régulièrement
à une réduction de 10% sur ces créances, indique plutôt qu'il s'agit de revenus
provenant d'une activité indépendante si le risque d'encaissement des factures
est supporté par le médecin. Enfin, la qualification de revenu provenant d'une
activité indépendante doit aussi être admise dans la mesure où des patients du
cabinet privé du radiologue sont examinés et soignés ambulatoirement par
celui-ci à l'hôpital.
En revanche, l'anesthésiste occupé dans un hôpital,
qui, à part le risque de ducroire, n'assume aucun risque d'entrepreneur
spécifique et qui n'a aucun pouvoir de codécision en matière d'investissement
et de personnel, exerce une activité dépendante. Le Tribunal fédéral des
assurances a notamment relevé que, dans le cas d'espèce, l'hôpital veillait à
l'encaissement des honoraires et que, de plus, on ne peut pas imaginer un
anesthésiste exercer une activité dans un cabinet de consultation proprement
dit, puisque son activité n'est concevable que si elle est exercée en
collaboration avec un médecin-opérateur.
Les psychologues exerçant leur activité principale
en tant qu'indépendants sont considérés comme des salariés en ce qui concerne
leur activité de supervision dans une clinique psychiatrique cantonale. Sont
aussi considérés comme des salariés les médecins travaillant pour le compte
d'un service de médecine d'urgence privée.
Les rétributions versés aux dentistes scolaires pour
des examens dentaires dans une école font partie du salaire déterminant au sens
de l'art. 5 al. 2 LAVS. Il en va de même des rétributions versées pour des
traitements, lorsque ces dentistes sont tenus de traiter les écoliers qui leur
sont confiés. Ces dentistes exercent en effet une fonction au sein de
l'administration communale, sont rétribués pour cette activité par la commune
selon un certain tarif, sont placés sous la surveillance de la commission
scolaire et, malgré la marge de liberté dont ils disposent dans l'organisation
du travail, sont soumis à certaines instructions données par les autorités
communales. Ceci vaut également en ce qui concerne les véritables traitements
dentaires des écoliers, puisque les rétributions versées pour ces traitements,
fixées selon un tarif, sont des paiements pour l'encaissement desquels seule la
commune supporte un risque économique, raison pour laquelle les dentistes en
question ne s'exposent à aucun risque d'entrepreneur qui caractérise l'activité
indépendante."
2.8. Infine, va rilevato che il TCA ha dovuto chinarsi in due
occasioni sulla questione a sapere se dei medici che collaboravano con altre
società erano da considerare dipendenti oppure indipendenti.
Con sentenza
del 30 novembre 2004 (inc. 30.2004.34) questo Tribunale ha ritenuto dipendenti
dei medici che venivano incaricati dalla società ricorrente di svolgere
ricerche e sperimentazioni sulla base di istruzioni vincolanti, che dovevano
essere a disposizione della ditta durante tutto il tempo necessario alla
sperimentazione e che dovevano essere reperibili per consultazioni (anche
telefoniche) con i “pazienti” e la ricorrente. Inoltre la società aveva il
potere decisionale sui progetti da attuare, da acquistare e da mettere in
pratica. L’elaborazione del protocollo, del monitoraggio, della statistica,
delle analisi di laboratorio e del rapporto dello studio erano eseguiti con
personale ed attrezzature della ricorrente, che ne sopportava i costi. Infine,
per l’attività a favore della ditta i medici non avevano effettuato
investimenti supplementari e non avevano fatto capo ad ulteriore personale, ma
utilizzavano infrastrutture e personale già esistenti i cui costi venivano
presi in considerazione nel calcolo del compenso finale.
Il TCA,
con un’altra sentenza del 30 novembre 2004 (inc. 30.2004.32) ha invece
considerato indipendenti dei medici che fornivano consulenze a collaboratori
della società ricorrente.
Gli
specialisti, che avevano sottoscritto con la ricorrente un contratto di mandato,
dovevano verificare regolarmente le analisi effettuate dai dipendenti della
società e monitorare la correttezza dell’interpretazione dei risultati delle
analisi. Sulla base della giurisprudenza sviluppata dal TFA in merito ai
consulenti (in particolare: DTF 110 V 72 e STFA del 18 settembre 2000 nella
causa M., inc. 59/00), il TCA, tranne in un caso particolare, ha ritenuto i
medici quali indipendenti, poiché non erano in alcun modo integrati
nell’organizzazione della società, non possedevano uffici od infrastrutture
presso la medesima, svolgevano il proprio mandato con personale proprio nei
locali di loro proprietà adibiti a questo scopo, assumendosi le spese generali
per le loro infrastrutture e le spese generali d’ufficio. Essi potevano inoltre
scegliere liberamente i loro orari di lavoro, avendo quale unico obbligo quello
di dedicare almeno due ore alla settimana del loro tempo per questa attività.
2.9. Nel caso di
specie la Cassa ha ripreso gli onorari versati a diversi medici ritenendoli
dipendenti della società.
A mente
del TCA la qualifica effettuata dall’amministrazione è corretta.
Nelle
convenzioni sottoscritte dalle parti figurano infatti diversi elementi di
subordinazione e dipendenza, nonché altre caratteristiche tipiche del contratto
di lavoro (per esempio il pagamento mensile e regolare dello stesso importo)
che sono nettamente predominanti rispetto agli elementi che potrebbero far
propendere per l’indipendenza.
L’”Accordo
di collaborazione” tra la ricorrente (chiamata “datore di lavoro”) e
il Prof. Dr. __________ in data 1.3.2000 (doc. 1), assunto in qualità di “__________”
prevede ad esempio che dopo il periodo di prova (stabilito in 3 mesi) il
termine di disdetta è fissato in un mese per il primo anno di servizio ed in
due mesi a decorrere dal secondo anno, indipendentemente dalla durata
contrattuale.
Notoriamente
uno degli elementi tipici dell’attività indipendente (e del contratto di
mandato), di regola, è invece la possibilità di terminare in qualsiasi momento
e senza preavviso il rapporto di collaborazione.
Altro
elemento tipico di dipendenza nei confronti della società è la circostanza che
“le prestazioni del collaboratore avvengono su richiesta della Direzione
Scientifica, Direzione Medica o della Responsabile dei Servizi Terapeutici
della RI 1” e che il collaboratore percepisce un onorario regolare mensile
netto di fr. 1'500 che include “le presenze ai Consigli di Direzione
(laddove richiesto), le presenze nel Consiglio Rieducazionale (staff-meeting) e
la sostituzione, quando necessario, del Direttore scientifico; inoltre la
conduzione per un totale di due ore settimanali (sera) di gruppi ad indirizzo
informativo e pedagogico (comunicazione interpersonale).” In altre parole
l’interessato era integrato nella conduzione dell’azienda, avendo incarichi di
responsabilità all’interno della stessa, dovendo anche sostituire il direttore
scientifico e presenziare ai Consigli di direzione e nel Consiglio Rieducazionale.
Il TCA ha già avuto modo di ricordare a più riprese che l’attività di direttore
(e, di conseguenza, del suo sostituto), rappresenta notoriamente le
caratteristiche di un’attività dipendente, potendo influenzare in maniera
determinante l’attività della ditta (STCA dell’8 agosto 2005, inc. 30.2004.105;
STCA del 27 settembre 2004, inc. 30.2004.13+14), come emerge, tra l’altro,
dalle direttive sul salario determinante (DSD) che prevedono che le
retribuzioni versate ad un assicurato come organo di una persona giuridica
fanno parte del salario determinante (marg. 2028) e che gli organi di persone
giuridiche sono in particolare i membri dell’amministrazione (come i membri del
consiglio d’amministrazione delle società anonime) e terzi a cui è stata
trasferita totalmente o parzialmente la gestione o la rappresentanza della
società (come i direttori), i membri del comitato di associazioni, i membri del
consiglio di fondazione e i membri degli organi di controllo (marg. 2030).
Inoltre
la società, come per i dipendenti, ha previsto la possibilità di elargire
gratificazioni a seconda dell’andamento aziendale.
Il
collaboratore è poi tenuto “ad eseguire con diligenza e precisione il suo
compito in merito al quale riferisce alla Direzione Scientifica del
Centro” (sottolineatura del redattore).
L’unico
accenno all’attività indipendente proviene dal fatto che le parti hanno
inserito nel contratto una clausola secondo la quale “il collaboratore
scientifico è considerato, a tutti gli effetti, un libero professionista,
cosicché sarà lui stesso a provvedere al pagamento degli oneri sociali e
fiscali previsti dalla legge. Il collaboratore dichiara inoltre di essere in
possesso di una polizza RC-professionale.”
Tuttavia,
a questo proposito, in una sentenza pubblicata in DTF 122 V 169, il TFA ha già avuto
modo di rilevare che:
"
Festzustellen ist vorab, dass die Bezeichnung
der Verträge mit den Telefonhostessen mit "Auftrag" wie auch die
Vertragsklausel, wonach sich die "Beauftragte" verpflichtet,
insbesondere mit der AHV als selbständigerwerbend abzurechnen, für die
beitragsrechtliche Abgrenzung unselbständiger von selbständiger
Erwerbstätigkeit nicht entscheidend ist." (DTF 122
V 169, consid. 6a)aa) pag. 175)
Il precedente
“accordo di collaborazione” concluso con il medesimo professionista il
1. agosto 1999 contiene ulteriori elementi di subordinazione e dipendenza nei
confronti della società (doc. 2).
In
particolare il contratto prevede che “le prestazioni del collaboratore
avvengono su richiesta della Direzione Medica o della Direzione Scientifica o
della Responsabile dei Servizi Terapeutici della RI 1. Dette richieste sono da
formulare – laddove possibile – con 48 ore di anticipo sulle prestazioni
previste, comunque – in linea di principio – la collaborazione è fissata per un
totale di 6 ore settimanali, come segue: due mattine per due ore di lavoro
cadauna; una sera dalle 20.30 alle 22.30.” Non solo vengono fissati gli
orari di lavoro ma viene anche indicato che “il collaboratore è tenuto ad
osservare esattamente l’orario di lavoro e ad eseguire con diligenza e
precisione il suo compito in merito al quale riferisce alla Direzione
Scientifica del Centro. Inoltre redige “rapporti di consulenza”
(rapporto breve) che dovrà essere depositato nelle “cartelle pazienti” giacenti
al Centro. Egli deve inoltre avere cura del materiale a lui affidato.
Per danni che egli procura intenzionalmente o per negligenza è ritenuto
responsabile secondo l’art. 321 CO. (ndr: norma del contratto individuale
di lavoro)” (sottolineature del redattore).
L’interessato
pertanto, come ogni dipendente, deve strettamente attenersi agli orari di
lavoro. Egli non utilizza inoltre materiale di sua proprietà, ma gli vengono
consegnati gli strumenti necessari allo svolgimento della sua attività.
Una delle
caratteristiche più importanti dell’attività indipendente è proprio la libertà
di gestirsi come meglio si crede, lavorando liberamente, senza essere vincolati
da alcuna direttiva né da alcun orario, utilizzando strumenti di lavoro
appositamente comperati per svolgere la propria attività. In concreto avviene
invece l’esatto contrario.
Gli
elementi a favore di un’attività dipendente (subordinazione, dipendenza, nessun
rischio d’incasso, nessun rischio economico, assenza di investimenti), sono
nettamente predominanti rispetto a quelli dell’attività indipendente
(assicurazione RC ed iscrizione individuale quale indipendente).
Anche i
contratti conclusi con gli altri medici contengono i medesimi elementi di
carattere dipendente, in gran parte analoghi a quelli sopra descritti.
La
convenzione con la Dr. __________ (Direttore Sanitario, medico responsabile),
che riceve fr. 5'000 netti al mese, prevede inoltre che “la collaboratrice è
autorizzata, per sue attività professionali private, ad usufruire gratuitamente
delle strutture mediche disponibili presso la RI 1, sempre che ciò non entri in
conflitto con gli interessi” della ricorrente o “con l’organizzazione
dei servizi previsti per gli ospiti residenti.” (doc. 3)
Il
contratto concluso con il sig. __________ (naturopata, addetto alle terapie
biologiche generali), prevede anche che “le prestazioni del collaboratore si
enucleano attorno a ore 44 settimanali ed in funzione alle richieste“ della
ricorrente (doc. 4), ed il collaboratore, come in precedenza, “è tenuto ad
osservare esattamente l’orario di lavoro” ciò che, notoriamente, di
regola, ad un indipendente non può essere richiesto. L’onorario mensile
è fissato in franchi 3'000 pagabili alla fine di ogni mese.
Va qui
rammentato che l’Alta Corte, con STFA dell’11 marzo 2005 nella causa F., inc. H
322/03, a proposito di un collaboratore di un’azienda che emetteva delle
fatture le quali venivano pagate nell’arco di uno o due mesi ha affermato che “Infatti,
contrariamente a quanto da lui asserito - secondo cui si assumeva il rischio
dell'incasso delle fatture (cfr. art. 6 dell'Accordo) perché veniva pagato solo
dopo che la ricorrente aveva incassato dalla ditta A.________ -, vuol essere
rilevato che in sostanza si è trattato di un rischio meramente virtuale, atteso
che le fatture emesse nel 1997 sono sempre state onorate dalla F.________ SA
entro un termine variabile tra 30 e 60 giorni.” Ciò vale a maggior ragione
in concreto dove i medici nemmeno devono emettere una fattura, avendo garantito
un salario mensile, per contratto, nel caso di specie di fr. 3'000.
Anche
laddove gli specialisti chiedono il pagamento delle loro prestazioni tramite
fatture, valgono le affermazioni del TFA. Infatti dagli atti emerge che il
pagamento delle prestazioni avviene immediatamente, anche prima dell’emissione
delle stesse (cfr. doc. A1 e seguenti).
La
ricorrente e la Dr. __________ hanno incluso nella convenzione ulteriori
elementi di subordinazione e dipendenza. Infatti l’insorgente ha espressamente
delimitato il campo di attività della specialista, elencando in maniera precisa
Fatti
i compiti a lei affidati all’interno della struttura societaria.
La
specialista ha i seguenti incarichi: “a) visite psichiatriche di ammissione
e stesura del protocollo di idoneità dei vari pazienti a percorrere il trattamento
rieducazionale previsto dal protocollo di cura” della ricorrente “b)
seguire a discrezione i pazienti con problematiche psichiche da un profilo sia
psichiatrico che psicoterapeutico; c) partecipare, in qualità di medico –
psichiatra, ai meeting dello staff medico” della ricorrente “d) fornire al
personale sanitario eventuali prescrizioni di cura in particolar modo le
indicazioni afferenti alla psicofarmacoterapia.” La specialista “ha
piena facoltà di effettuare, a sua discrezione, visite di controllo sugli
ospiti” dell’insorgente “interverrà comunque, laddove richiesto dalla direzione
medica, formulando specifici pareri personali.” Le parti hanno anche
previsto la durata delle sedute (30 minuti) e l’onorario pagabile alla fine di
ogni mese, nonché la partecipazione alle riunioni dello staff medico (doc. 5)
Il
contratto con il Dr. med. __________ prevede anch’esso numerosi elementi
caratteristici dell’attività dipendente, già sopra descritti. Va qui rilevato
che il 7 marzo 2003 la ricorrente ha scritto allo specialista affermando che “i
suoi interventi dovranno seguire il modulo della “richiesta di assistenza
psicoterapeutica” e ciò su indicazione del medico responsabile della RI 1 Dr. __________
o della nostra consulente psichiatrica Dr. __________. Tenuto conto che,
ragionevolmente, detti interventi non dovranno superare le 20 ore mensili (5
ore settimanali), La preghiamo di volerci comunicare in quale giornata Ella è
disponibile per dette consulenze.” (allegato al doc. 6)
Tutti
questi elementi, tipici dell’attività dipendente (subordinazione, pagamento
regolare di un salario, costrizioni per quanto concerne gli orari, con obblighi
di presenza, e le direttive da seguire, termine preciso per la disdetta del
contratto, ecc.), si ritrovano, seppure in forme diverse, in tutti i contratti
prodotti dalle parti (anche le attività svolte dagli altri medici: Dr. med. __________,
che sostituisce la Dr. __________, Dr. med. __________ [per il quale è stato
previsto nei dettagli il tempo di lavoro. “tempo reale della prestazione
(per interventi di medicina biologica max. 30 minuti per paziente, salvo prima
visita) + 15 minuti preparazione del posto di lavoro” e :”il Dott. __________
è tenuto ad osservare esattamente l’orario di lavoro”] e Dr. med. __________,
contengono le medesime caratteristiche) e valgono per tutte le attività svolte
dai medici anche per quelle eseguite al di fuori dei contratti sopra descritti.
Infatti, avendo delle posizioni “dirigenziali” all’interno della società
(cfr. i contratti: “sostituto del Direttore Scientifico”, “Direttore
Sanitario”, ecc.) o comunque importanti per far funzionare la RI 1 (“consulente
psichiatra e psicoterapeuta”, “addetto alle terapie biologiche generali”,
“medico assistente”, ecc.), essi si trovano in un rapporto di
subordinazione rispetto alla RI 1 per la quale esercitano la propria attività
di medici.
La
qualifica effettuata dalla cassa è pertanto corretta.
Ciò vale
pure per il Prof. Dr. __________, supervisore terapeutico, il cui compito era
quello di “supervisione della qualità delle terapie medico biologiche e rieducazionali
applicate all’interno della RI 1; della consulenza scientifica nel campo della
Medicina Biologica e delle tecniche rieducative Neorichiane; della consulenza
nel campo delle relazioni esterne; della supervisione del personale addetto
alle terapie medico biologiche e, unitamente al Direttore Sanitario della RI 1,
della determinazione dei cicli di terapia a seconda dei casi clinici presenti
presso RI 1 o i suoi ambulatori” (doc. 10), il cui “onorario netto
mensile è fissato in Franchi Svizzeri 6'000.- (seimila), pagabili alla fine di
ogni mese per dodici mensilità.”
Alla luce
di tutto quanto sopra esposto, poiché gli elementi caratteristici dell’attività
dipendente sono nettamente predominanti rispetto a quelli dell’attività
indipendente, la decisione dell’amministrazione di riprendere gli importi
versati ai collaboratori della ricorrente è corretta.
2.10. L’insorgente
afferma tuttavia che i medici hanno già pagato, sul salario oggetto di ripresa,
i contributi sociali nella loro qualità di indipendenti e comunque hanno
dichiarato fiscalmente l’importo da loro conseguito quale reddito da attività
indipendente.
Per
quanto concerne quest’ultimo aspetto, va rammentato che il Tribunale
federale delle assicurazioni ha precisato che, di regola,
la comunicazione fiscale è vincolante per l'amministrazione e per il Giudice
delle assicurazioni sociali solo per quanto attiene alla determinazione degli
importi. Le questioni relative alla qualificazione giuridica costituiscono
un'eccezione a questa disposizione (cfr. consid. 2.4). Per cui la ripresa può
essere effettuata indipendentemente da come è stato dichiarato l’importo a
livello fiscale.
Circa
l’affiliazione quale indipendente, il TFA ha stabilito che il cambiamento dello
statuto contributivo nei casi in cui i contributi assicurativi in lite siano stati
oggetto di decisione formalmente cresciuta in giudicato è possibile solo quando
siano dati i presupposti del riesame o della revisione processuale.
Se non si
tratta di un cambiamento dello statuto con effetto retroattivo, ma con effetto
per il futuro, la questione dello statuto viene di principio esaminata
liberamente come per la prima volta, con il dovuto riserbo nei casi limite.
Se la
questione del cambiamento dello statuto concerne sia rimunerazioni dalle quali
sono già stati prelevati contributi assicurativi, sia rimunerazioni non ancora
oggetto di decisione, deve essere esaminato, per la parte già considerata del
provvedimento formalmente cresciuto in giudicato, se sono dati i presupposti
del riesame o della revisione processuale, mentre lo statuto contributivo per
le rimanenti rimunerazioni, non ancora contemplate da decisione, è apprezzato
liberamente (DTF 121 V 1; cfr. anche Greber, Duc, Scartazzini, Commentaire des articles
1 à 16 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse et survivants (LAVS), n.
121 seg. ad art. 5 , pag. 183 seg., in particolare n. 127 pag. 185).
Conformemente ad un principio generale,
l’amministrazione può riconsiderare (o riesaminare) una decisione passata
formalmente in giudicato e sulla quale un'autorità giudiziaria non si è
pronunciata nel merito, a condizione che sia senza dubbio errata e la sua
rettifica rivesta un’importanza notevole (DTF 126 V 42 consid. 2b con rinvii).
La giurisprudenza ha precisato che
l'amministrazione non può essere obbligata a procedere ad una riconsiderazione
in questo senso né dall'amministrato né dal giudice (DTF 117 V 12 consid. 2a;
DTF 119 V 479; STFA del 29 novembre 2002 nella causa B., I 339/01).
Dalla riconsiderazione (o riesame) va distinta la
revisione processuale delle decisioni amministrative.
Per analogia con la revisione processuale delle
decisioni emanate dalle autorità giudiziarie, l'amministrazione è tenuta a
procedere alla revisione di una decisione formalmente cresciuta in giudicato
quando sono scoperti fatti nuovi o nuovi mezzi di prova atti ad indurre ad una
conclusione giuridica differente (DTF 126 V 42; STFA del 29 novembre 2002 nella
causa B., I 339/01).
Questi princìpi giurisprudenziali sono stati
codificati nella nuova LPGA all'art. 53.
Per
l'art. 53 cpv. 1 LPGA le decisioni e le decisioni su opposizione formalmente
passate in giudicato devono essere sottoposte a revisione se l'assicurato o
l'assicuratore scoprono successivamente nuovi fatti rilevanti o nuovi mezzi di
prova che non potevano essere prodotti in precedenza. Per il cpv. 2
l'assicuratore può tornare sulle decisioni o sulle decisioni su opposizione
formalmente passate in giudicato se è provato che erano manifestamente errate e
se la loro rettifica ha una notevole importanza. L'assicuratore può
riconsiderare una decisione o una decisione su opposizione, contro le quali è
stato inoltrato ricorso, fino all'invio del suo preavviso all'autorità di
ricorso.
Kieser,
in ATSG-Kommentar, Zurigo, Basilea, Ginevra 2003, a pag. 541 ad art. 53, nota
30, a proposito dell'art. 53 cpv. 3 LPGA, precisa:
"
b) Die in art. 53 Abs. 3 ATSG kodizierte
Regelung galt bereits nach der bisherigen Rechtsprechung (einlässliche
Darstellung derselben SCHLAURI, Neuverfügung lite pendente, 176 ff.), welche
ihre Gültigkeit auch unter Berücksichtigung von Art 53 Abs. 3 ATSG beibehält.
Insbesondere steht es dem Versicherungsträger frei, während des laufenden Beschwerdeverfahrens
ohne Beachtung der besonderen Wiedererwägungsvoraussetzungen (insbesondere ohne
Annahme einer zweifellosen Unrichtigkeit) auf den Entscheid zurückzukommen
(vgl. BGE 107 V 192). Hat der Versicherungsträger die Beschwerdeantwort
eingereicht, ist ihm eine Wiedererwägung untersagt (dazu HISCHIER, Wiedererwägung,
457, der eine Wiedererwägung lite pendente auch noch zulassen will, wenn der
Versicherungsträger nach Erstattung der Beschwerdeantwort zu einer weiteren
Stellungnahme aufgefordert wird). Einer nach diesem Zeitpunkt erlassenen
Verfügung kommt immerhin der Charakter eines Antrages an das Gericht zu (vgl.
BGE 109 V 236 f.). Entspricht die Wiedererwägung nicht dem im
Beschwerdeverfahren gestellten Antrag, kommt sie ebenfalls bloss einem Antrag
an das Gericht gleich (vgl. ZAK 1992 117). Im übrigen wird bei einer
entsprechenden Wiedererwägung das Beschwerdeverfahren gegenstandlos (vgl. ATSG-Kommentar,
Art. 61 Rz. 76). Allerdings ist es nach der Rechtsprechung dem
Versicherungsträger nicht benommen, eine im Gerichtsverfahren vorgenommene Wiedererwägung
zu widerrufen (vgl. SVR 2001 IV Nr. 20). »
Va qui rammentato che una decisione è manifestamente errata,
"
wenn kein vernünftiger Zweifel daran möglich
ist, dass die Verfügung unrichtig war. Es ist nur ein einziger Schluss -
derjenige auf die Unrichtigkeit - möglich (vgl. BGE 125 V 393 oben; Locher,
Grundriss des Sozialversicherungsrechts, 2. Auflage, Bern 1997, S. 362; Kieser,
Kommentar ATSG, Ziffer 20 zu Art. 53). Dabei ist nach dem eingangs Gesatgen (Erw.
1.2.hievor) vom Rechtszustand auszugehen, wie er sich bei Verfügungserlass
präsentierte." (STFA del 10 settembre 2003 nella
causa U, H 97/03).
In
concreto la Cassa afferma che solo per due medici vi è la concreta possibilità
di una doppia tassazione, ossia il Dr. med. __________ (anno 2001) e il Prof. Dott.
__________ (anno 2001), per i quali è già stata emanata una decisione
definitiva di fissazione dei contributi antecedenti il controllo di revisione.
L’insorgente non ha invece prodotto altre decisioni concernenti altri
collaboratori.
Per cui,
solo per loro due occorre analizzare se vi sono gli estremi per una
riconsiderazione delle decisioni inerenti i contributi dovuti nel 2001.
Considerata
l’ingente somma sulla quale sono stati prelevati i contributi (fr. 47’600,
rispettivamente fr. 15’000) e rilevato che le decisioni erano senza dubbio
errate nella misura in cui comprendevano il salario percepito dalla società
ricorrente, la Cassa poteva procedere alla riconsiderazione delle decisioni con
effetto retroattivo e alla ripresa salariale. Nel caso di specie, come risulta
dai precedenti considerandi, l'unica qualifica possibile in concreto era quella
dell'attività dipendente per la ricorrente. Ogni altra soluzione è
manifestamente insostenibile.
Alla luce
di tutto quanto precede la decisione amministrativa si rileva corretta (STCA
del 27 ottobre 2003 nella causa F., inc. 30.2003.26, confermata dalla STFA
dell’11 marzo 2005, H 322/03).
2.11. L’insorgente
contesta, in secondo luogo, la ripresa delle spese forfetarie non giustificate,
nella misura del 50%.
Dal
reddito di un'attività dipendente, chiamato qui di seguito "salario
determinante", è prelevato un contributo del 4,2% (art. 5 cpv. 1 LAVS).
Giusta
l'art. 5 cpv. 2 LAVS,
"
Il salario determinante comprende qualsiasi
retribuzione del lavoro a dipendenza d'altri per tempo determinato o
indeterminato. Esso comprende inoltre le indennità di rincaro e altre indennità
aggiunte al salario, le provvigioni, le gratificazioni, le prestazioni in natura,
le indennità per vacanze o per giorni festivi ed altre prestazioni analoghe, nonché
le mance, se queste costituiscono un elemento importante della retribuzione del
lavoro."
Questo
reddito ingloba dunque tutte le prestazioni percepite dal salariato che hanno
una relazione economica con il rapporto di lavoro (DTF 124 V 100 consid. 2 pag.
102 con riferimenti), incluse le indennità che il salariato ha ricevuto,
indipendentemente se sono state effettuate durante il tempo libero ed i fine
settimana. Per ottenere il salario determinante ai fini dell'AVS, è necessario
dedurre le indennità versate dal datore di lavoro a titolo di risarcimento
spese. Queste spese, che incombono al salariato, vengono rimborsate sia
separatamente dal datore di lavoro quale risarcimento delle spese (art. 7
OAVS), sia incluse nel salario quali spese generali (art. 9 OAVS). Secondo
l'art. 7 OAVS, il rimborso delle spese sostenute non costituisce salario determinante.
Ai sensi dell’art. 9 cpv. 1 OAVS, sono considerate spese generali quelle cui il
datore di lavoro (recte: il salariato cfr. il testo tedesco "Arbeitnehmer"
e il testo francese "salarié") deve far fronte nell’ambito
della propria attività. Non fanno parte di queste spese le indennità periodiche
per gli spostamenti del salariato dal luogo di domicilio al luogo di lavoro
abituale e per i pasti usuali presi a domicilio o sul luogo di lavoro; queste
indennità rientrano di norma nel salario determinante (art. 9 cpv. 2 OAVS).
Infine, l'art. 9 cpv. 3 OAVS dispone che per i salariati che sopportano loro
stessi, interamente o parzialmente, le spese generali risultanti
dall'esecuzione dei loro lavori, queste spese possono essere dedotte se è
provato che raggiungono almeno il 10% del salario versato. La norma non è
invece applicabile per le spese che il datore di lavoro rimborsa separatamente
dal salario versato. Queste spese devono essere tenute in considerazione anche
se sono inferiori al 10% del salario determinante (RCC 1990 pag. 42 consid. 3;
RCC 1987 pag. 386 consid. 3b; RCC 1979 pag. 77 consid. 2a; RCC 1978 pag. 557 consid.
2).
La prassi
amministrativa considera spese generali rimborsabili le spese di viaggio
(viaggio, vitto e alloggio); le spese di rappresentanza e quelle per la
clientela; le spese per il materiale e per il vestiario professionale; le spese
d'uso di locali di servizio, nella misura in cui essi sono utilizzati per lo
svolgimento dell'attività lucrativa; le spese supplementari di viaggio dal
domicilio al luogo di lavoro, se questi sono considerevolmente lontani l'uno
dall'altro; le spese supplementari per i pasti che il salariato deve consumare
fuori dal domicilio a causa della distanza del domicilio dal luogo di lavoro,
come pure le spese d'alloggio per il pernottamento fuori casa nonché le spese
di formazione e di perfezionamento professionali (tasse d'iscrizione a corsi o
ad esami, libri o materiale, ecc.), che sono in stretta relazione con
l'attività professionale del salariato (Direttive sul salario determinante
(DSD), edite dall’UFAS, N. 3003; RDAT II-1992 n. 60, pag. 140). Di principio si
deve dedurre l'importo effettivo delle spese generali (RCC 1979 pag. 79, RCC
1982 pag. 354, RCC 1983 pag. 310).
Conformemente
alla costante giurisprudenza del TFA, il datore di lavoro o il salariato devono
fornire la prova o per lo meno rendere verosimile che le spese fatte valere
siano state effettivamente sostenute (Pratique VSI 1996 pag. 265 consid. 3b; Pratique
VSI 1994 pag. 171; RCC 1983 pag. 310, RCC 1979 pag. 79). Difatti il
risarcimento per le spese concesso sotto forma d’importi forfetari deve
corrispondere complessivamente alle spese che sono effettivamente risultate (Pratique
VSI 1994 pag. 170). Di conseguenza gli interessati sono tenuti a fornire
indicazioni precise, producendo un conteggio esaurientemente dettagliato ed
allegando le relative pezze giustificative (RCC 1960 pag. 34; STFA dell'11
settembre 1997 nella causa E. SA (H 216/96)). Le prove offerte devono essere
concrete e non generiche.
Nei casi
in cui è stabilita l'esistenza delle spese generali, ma queste non possono
essere comprovate in modo certo a causa di circostanze speciali, la loro
valutazione incombe alla Cassa di compensazione, tenuto conto delle spese che
il datore di lavoro e/o il salariato rendono verosimili e che sono usuali nella
professione considerata (Pratique VSI 1994 pagg. 171-172; STCA del 3 ottobre 1991 nella causa R.C. SA;
RCC 1990 pag. 41; RCC 1979 pag. 77; RCC 1955 pag. 101; RDAT II-1992 n. 60 pag.
140; Käser, Unterstellung und Beitragswesen in der obligatorischen AHV, 2a edizione,
Berna 1996, N. 4.151, pag. 165; vedi pure: RCC 1983 pag. 310 e RCC 1982 pag.
356).
L'amministrazione
non può tuttavia limitarsi a costatare che il contribuente non è riuscito a
provare o a rendere verosimile l'esistenza di tali spese. Essa deve piuttosto
agire d'ufficio, affinché le necessarie prove siano raccolte, in quanto ciò sia
possibile senza eccessive difficoltà (RCC 1990 pag. 42, RCC 1983 pag. 310 consid.
3, RCC 1982 pag. 355, RCC 1979 pag. 79 consid. 2b). A tale scopo secondo una
giurisprudenza da sempre seguita è sufficiente invitare il contribuente ad
intraprendere i passi necessari ed a fornire i documenti utili (RCC 1979 pag.
79 consid. 2b; STFA del 1° ottobre 1981 nella causa T. & Co. N.J.).
In una
recente sentenza dell’11 gennaio 2005 (H 257/93) il TFA ha precisato la sua
giurisprudenza. L'Alta Corte ha rimproverato all'amministrazione ed al TCA di
avere "omesso di assumere le prove necessarie per accertare se gli
importi forfettari corrispondevano a spese effettivamente sopportate dal datore
di lavoro…".
Il TFA ha
poi ritenuto che "… particolarmente dispendioso appare per il datore di
lavoro, che dispone tra l'altro di diversi autisti, tenere regolarmente un
conteggio delle citate spese di trasferta e rappresentanza per ogni dipendente".
Questa sentenza (H 257/93 dell'11 gennaio 2005) segue di 4 settimane la
sentenza H 308/03 del 10 dicembre 2004 in cui il TFA ha ritenuto come: "…
il sistema forfetario non costituisce un dato di fatto acquisito"
siccome "… con l'ausilio di programmi informatici è del tutto agevole
dimostrare le spese effettivamente sostenute dai dipendenti."
In quel
caso l'Alta Corte aveva ritenuto non rispondente ai criteri "…
l'elencazione contabile stereotipa a titolo di spese di importi prefissati a
valori costanti…" ma soprattutto l'Alta Corte ha evidenziato (il 10
dicembre 2004) che: "Va poi rammentato alla ricorrente che -
contrariamente a quanto sostiene - ossia che spetta alla Cassa il compito di
procurarsi i relativi documenti probatori - per l'art. 8 CC colui che vuole
dedurre il suo diritto da una circostanza di fatto da lei asserita, deve
fornire la prova".
Sia come
sia alla luce del principio inquisitorio a cui è tenuta, la Cassa deve
provvedere ad entrare in possesso della documentazione probatoria necessaria,
se ciò non crea difficoltà eccessive (RCC 1990 pag. 42 consid. 4; STFA dell’11
gennaio 2005 nella causa G.T. SA, H 257/03 consid. 4.3.2), il tutto con la
collaborazione dell'amministrata.
È
ammissibile derogare a questo principio solo nel caso in cui, pur essendo
l’esistenza di spese generali dimostrata, l’importo dettagliato non può essere
comprovato in modo certo a causa di circostanze particolari (Pratique VSI 1994
pag. 170 seg.; KÄSER, op. cit., pag. 165). In tal caso la Cassa dovrà stimarne
l’ammontare fissando un importo forfetario (N. 3005 e N. 3011 DSD). Questa
modalità di calcolo viene in particolare applicata a rappresentanti di
commercio, artisti, giornalisti, fotografi per la stampa e musicisti
(KÄSER, op. cit., pag. 166).
Se le
spese generali non vengono indicate separatamente ed il salariato deve quindi
coprire personalmente le spese generali necessariamente legate alla sua
professione, il salario determinante deve essere fissato come segue (N. 3007
DSD):
-
si devono prendere in considerazione le spese generali separatamente per ogni
periodo di pagamento del salario;
-
non è ammessa la deduzione di spese generali inferiori al 10% del versamento
globale (art. 9 cpv. 3 OAVS).
Se le
spese effettivamente sostenute vengono indicate separatamente di caso in caso,
il salario pagato costituisce il salario determinante. La regola del 10%
secondo l'art. 9 cpv. 3 OAVS non è applicabile.
Se
l'indennità per le spese generali viene versata dal datore di lavoro come
indennità forfetaria, questa deve corrispondere almeno globalmente alle spese
effettive, deve cioè essere adeguata alla realtà in ogni singolo caso. Ogni
decisione in proposito deve basarsi sulla realtà di situazioni concrete (RCC
1990 pag. 41, N. 3011 DSD).
2.12. In concreto
la cassa, dopo aver inizialmente ripreso l’intero importo delle spese
forfetarie non comprovate, versate a __________ e a __________, in seguito
all’udienza tenutasi presso gli Uffici dell’amministrazione, ha deciso di
riconoscere il 50% dell’importo quali spese effettive anche se non esistono i
relativi giustificativi.
In
particolare la cassa aveva ripreso l’importo mensile di fr. 470 (ossia
complessivamente fr. 14'570 per gli anni dal 1999 al 2001) versato a __________
(che ha conseguito un salario mensile di fr. 4'500 nel primo biennio e di fr.
4'830 nel 2001) e di fr. 4'250 versati a __________ nel 2000 (che percepiva un
salario mensile di fr. 2'700).
Successivamente
l’amministrazione ha deciso di riconoscere la metà dell’importo a titolo di
spese effettive.
Agli atti
vi sono tre ricevute relative al 2000. La prima firmata da __________, di fr.
1'750 per “accompagnamenti ragazze da __________ a __________ o viceversa
mese di luglio/agosto”, le altre due, di fr. 1'750, rispettivamente di fr.
750 per “accompagnamento ragazze __________ da __________ a __________ o
viceversa” di cui una comprendente “accompagnamento __________ da
dentista a __________ (3 volte)” (doc. F1-F3) e sulle quali non appare
nessun nome.
Vi è
inoltre una scheda di salario relativa a __________, per il 2000, dove figura,
tra le altre cose, l’importo di fr. 470 per “spese di accompagnamento
pazienti.” (doc. D)
Il TCA ha
interpellato la ricorrente chiedendo se vi sono giustificativi atti a
comprovare le spese sostenute e di precisare, in caso di loro mancanza, per
quale motivo non siano stati tenuti.
La
società ha affermato che le spese sostenute venivano rimborsate globalmente,
tramite accordo verbale, senza la presentazione di alcun giustificativo (doc.
X).
Alla luce
di quanto esposto la decisione della cassa di riconoscere alle dipendenti un
importo forfetario per spese generali sostenute pari al 50% di quanto ottenuto,
in mancanza di qualsiasi giustificativo e di qualsiasi motivo particolare che
possa far ritenere la presenza concreta di circostanze particolari per non
poter comprovare in modo certo le spese sostenute, appare alquanto generosa.
Ciò a maggior ragione per quanto concerne le spese sostenute apparentemente da __________
per l’accompagnamento di ragazze __________ all’aeroporto di __________, di cui
non è chiaro il ruolo all’interno di una __________, e per l’accompagnamento di
una tale __________ a __________ dal dentista.
Per cui,
vista la decisione dell’amministrazione di riconoscere il 50% delle spese
generali asseritamente sostenute ma non comprovate tramite giustificativi, il
ricorso, su questo punto, va respinto.
2.13. Infine, la
Cassa ha ripreso l’importo fatturato da __________, cittadino __________
domiciliato in __________ al beneficio di un permesso di frontaliere, per il
lavoro svolto a favore della ricorrente dal 1.1.2000 al 31.3.2000 pari a fr.
7'800, per le prestazioni quale “consulente artistico” (doc. da G1 a G3).
La Cassa
ha effettuato la ripresa sulla base del fatto che l’interessato aveva lavorato
dall’ottobre 1998 al dicembre 1999 per una società, poi liquidata, il cui
personale, in parte, si sarebbe trasferito presso la ricorrente dal 2000 e poiché
la fatturazione, oraria, è avvenuta in franchi svizzeri e non in euro.
L’amministrazione ritiene inoltre che il genere d’attività svolta
dall’interessato (__________) prevede una presenza fisica sul luogo di lavoro e
pertanto il collaboratore avrebbe percepito la retribuzione quale animatore di
un programma di __________ e non per la preparazione di __________.
Le
supposizioni della Cassa non trovano conferma nelle risposte fornite dalla
ricorrente interpellata dal TCA.
L’insorgente
sostiene infatti che il lavoro, durante quei tre mesi, è stato svolto
all’estero. In particolare l’interessato ha lavorato all’elaborazione di un
progetto che potesse includere la __________ nel programma per la rieducazione
alimentare applicato presso la RI 1. Il programma è poi stato messo in pratica
a partire dal 1. aprile 2000 ed è stato elaborato a __________ poiché si “è
trattato di presentare un progetto relativo alla possibilità di inserire la __________
nella rieducazione alimentare in casi di malati di __________. L’attività
svolta è quindi una consulenza prestata dal signor __________ all’estero e da
lì fatturata.” (doc. X)
Questa
circostanza è comprovata dal fatto che solo nell’aprile del 2000 l’autorità
preposta ha rilasciato all’interessato il permesso di frontaliere e la società
ricorrente ha regolarmente dichiarato il salario del collaboratore da quel
momento. In particolare con scritto del 4 aprile 2000 l’Ufficio della
manodopera estera ha deciso:
"
1. La richiesta è accolta, conseguentemente il
signor __________ può esercitare l’attività di animatore con un permesso frontaliere.
Considerandi
2.
Per iniziare l’attività la persona straniera
deve ottenere il permesso il cui rilascio compete alla Sezione dei permessi e
dell’immigrazione che può rifiutarne la concessione per considerazioni diverse
da quelle dell’economia o del mercato del lavoro.
3.
La persona straniera può esercitare l’attività
lucrativa unicamente nella zona di frontiera e deve tornare quotidianamente al
proprio domicilio." (doc. B)
Ciò ha
trovato conferma nell’esame dell’incarto dell’Ufficio permessi ed immigrazione
richiamato da questo TCA.
Le affermazioni
della Cassa circa lo svolgimento dell’attività in Svizzera non sono invece suffragate
da prove concrete. Non è infatti sufficiente affermare che l’interessato ha
svolto un’attività lucrativa fino al 31 dicembre 1999 per un’altra società poi
liquidata e il cui personale si è in parte trasferito presso la ricorrente per
poter ritenere che l’interessato ha svolto, anche nei tre mesi per i quali non
sono stati pagati contributi, un’attività lucrativa in Svizzera. Nemmeno la
circostanza che il tipo di lavoro esercitato prevede la presenza fisica sul
luogo di lavoro è sufficiente a comprovarne la sua effettiva presenza nel
nostro Paese. E’ infatti verosimile che l’interessato, domiciliato all’estero,
abbia dapprima elaborato un progetto in __________, per poi attuarlo,
dall’aprile 2000, presso l’insorgente.
Considerato
che i fatti che devono essere apprezzati giuridicamente o che hanno delle
conseguenze giuridiche si sono interamente realizzati prima del 1° giugno 2002,
data dell’entrata in vigore dell’Accordo tra la Confederazione Svizzera da una
parte e l’Unione europea dall’altra sulla libera circolazione delle persone (ALC)
e che un’applicazione retroattiva delle norme di coordinazione, introdotta in
materia di sicurezza sociale da questo Accordo per un periodo anteriore alla
sua entrata in vigore è esclusa (DTF 128 V 317 consid. 1b/aa e STFA del 23
maggio 2005 nella causa G., K 162/04), al caso di specie va applicata la
Convenzione sulla sicurezza sociale tra la Confederazione Svizzera e la __________,
il cui art. __________ prevede che la
legislazione applicabile è di regola quella della Parte contraente sul cui
territorio viene esercitata l’attività determinante ai fini dell’assicurazione.
Il criterio utilizzato per determinare il diritto applicabile (sistema
competente) è, dunque, quello del luogo di lavoro (Greber, Duc, Scartazzini, Commentaire
des articles 1 à 16 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse et survivants
(LAVS), n. 63ss. ad art. 1 LAVS). L’art. __________ prevede invece che nei casi
in cui, per le attività esercitate nel territorio di ambedue le parti
contraenti siano applicabili, in base alla regola enunciata al paragrafo 1, le
legislazioni delle due Parti, i contributi delle assicurazioni di ciascuna
delle due Parti sono dovuti unicamente sulla parte di reddito realizzata sul
rispettivo territorio.
In concreto sulla base
degli atti questo TCA deve concludere, sulla base della verosimiglianza
preponderante, che l’interessato ha svolto la propria attività lavorativa, dal
1.1.2000
al 31.3.2000, in __________ e il suo reddito non va di conseguenza
assoggettato in Svizzera.
Su questo punto il ricorso
va accolto, nel senso che l’importo conseguito nei mesi da gennaio a marzo 2000
va stralciato dalla ripresa.
2.14
Infine la
ricorrente ha chiesto, in due occasioni, di essere sentita.
Il
TCA rileva innanzitutto che l’audizione richiesta può essere rifiutata senza
per questo ledere il diritto d’essere sentito, sancito dall'art. 6 n. 1 CEDU.
Infatti, secondo la
giurisprudenza del Tribunale federale delle assicurazioni, confermata in DTF
122.
V 54 seg. consid. 3, la pubblicità del dibattimento, imposta dall’art. 6 n.
1.
CEDU ed ormai ancorata anche nella Costituzione svizzera all’art. 30 cpv. 3, dev’essere
principalmente garantita nella procedura di ricorso di prima istanza. Tuttavia,
lo svolgimento di un pubblico dibattimento in materia di assicurazioni sociali
presuppone l’esistenza di una richiesta chiara e inequivocabile di una parte
nel corso della procedura ricorsale di prima istanza (DTF 122 V 55 consid. 3a
con riferimenti; cfr. pure DTF 125 V 38 consid. 2); semplici domande di
assunzione di prove, come ad esempio istanze di audizione personale o di
interrogatorio di parti o di testimoni, oppure richieste di sopralluogo, non
bastano per creare un simile obbligo (cfr. STFA dell'8 novembre 1999 nella
causa H., H 74/99, consid. 5b, pag. 6; DTF 122 V 54 seg. consid. 3; cfr. pure
DTF 124 V 90, consid. 6, pag. 94 e il rinvio alla DTF prima citata).
Inoltre,
conformemente alla costante giurisprudenza, qualora l’istruttoria da effettuare
d’ufficio conduca l’amministrazione o il giudice, in base ad un apprezzamento
coscienzioso delle prove, alla convinzione che la probabilità di determinati
fatti deve essere considerata predominante e che altri provvedimenti probatori
non potrebbero modificare il risultato, si rinuncerà ad assumere altre prove
(apprezzamento anticipato delle prove; Kieser, Das Verwaltungsverfahren in der Sozialversicherung,
pag. 212 no. 450, Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des
Bundes, 2a ed., pag. 39 no. 111 e pag. 117 no. 320; Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege,
2a ed., pag. 274; cfr. anche STFA dell'11 gennaio 2002 nella causa C., H
103/01; DTF 122 II 469 consid. 4a, 122 III 223 consid. 3c, 120 Ib 229 consid.
2b, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti). Tale modo di procedere non costituisce
una violazione del diritto di essere sentito desumibile dall'art. 29 cpv. 2
Cost. (e in precedenza dall'art. 4 vCost.; DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid.
1d, 119 V 344 consid. 3c e riferimenti).
Nel caso
di specie l’insorgente ha potuto far valere il proprio diritto di essere sentita
innanzi all’autorità amministrativa, dove è stata convocata ed ha potuto
sostanziare le proprie argomentazioni.
La
ricorrente ha potuto esprimersi anche nel corso della procedura innanzi al TCA
ed ha potuto far valere le sue motivazioni, prendendo posizione sulle
affermazioni della Cassa.
Poiché la
fattispecie è già stata sufficientemente chiarita, tramite ulteriori domande
scritte all’insorgente e tramite la produzione dell’intero incarto da parte
della Cassa e ritenuto che un’esplicita richiesta di dibattimento pubblico ex
art. 6 n. 1 CEDU fa difetto, questo TCA rinuncia all'assunzione di ulteriori
prove e all'audizione della ricorrente.
2.15
In concreto, a
differenza di quanto giudicato nella precedente STCA del 21 marzo 2005 (inc.
30.2004
, consid. 2.7), all’insorgente vanno attribuite ripetibili (art. 61
LPGA). Infatti il ricorso è stato inoltrato da RA 1 quale titolare del suo
studio fiduciario e non quale amministratrice unica della società ricorrente (cfr.
anche STCA del 6 febbraio 2003, inc. 30.2002.136 dove il TCA ha assegnato le
ripetibili all’amministratore unico della società ricorrente che ha agito per
il tramite della sua fiduciaria).
2.16
Nella misura
in cui il presente giudizio ha attinenza a contributi imposti dal diritto
federale è data facoltà di impugnativa al Tribunale Federale delle
Assicurazioni mediante ricorso di diritto amministrativo.
Per
quanto il presente giudizio si riferisca invece alla richiesta di versamento di
contributi per assegni familiari - che attengono al diritto cantonale - non vi
è controllo giudiziario da parte del Tribunale Federale delle Assicurazioni
mediante ricorso di diritto amministrativo (v. DTF 124 V 146 c. 1 e
riferimenti) ed il giudizio cantonale è definitivo.
Dispositivo
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1.- Il ricorso
é parzialmente accolto.
§ La decisione
del 6 maggio 2005 è modificata ai sensi del consid. 2.13.
2.- Non si
percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
La Cassa verserà fr. 200 (IVA inclusa) a RI 1 a titolo di ripetibili.
3.- Nella
misura in cui le liti hanno per oggetto la richiesta di contributi per assegni
familiari, la presente decisione è definitiva.
4.- Per quanto
attiene ai contributi di diritto federale la presente decisione viene
comunicata agli interessati, i quali possono impugnare il presente giudizio con
ricorso di diritto amministrativo al Tribunale
federale delle assicurazioni, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla comunicazione.
L'atto di
ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
terzi implicati
Per il Tribunale
cantonale delle assicurazioni
Il presidente Il
segretario
Daniele Cattaneo Fabio
Zocchetti
Ultimo aggiornamento: 09.05.2026
|
Informazioni legali |
Requisiti minimi |
Contatta il webmaster