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Numero d'incarto:

32.2007.147

Data decisione, Autorità:

05.05.2008, TCA

Titolo:

Assicurata,al beneficio in passato di una rendita intera limitata nel tempo -poi soppressa in quanto abile al 100% in qualsiasi attività dal 09/04- presenta una nuova domanda,respinta giustamente dall'UAI in quanto ella è ancora abile al 100% in attività adatte,come risulta dalla perizia ortopedica

ASSISTENZA GIUDIZIARIA

DIRITTO ALLA RENDITA

GRADO DI INVALIDITÀ

PERIZIA

RIFIUTO DELLA PRESTAZIONE

art. 4 cpv. 1 LAI

art. 28 cpv. 1 LAI

art. 69 cpv. 1bis LAI

art. 7 LPGA

art. 8 LPGA

art. 16 LPGA

art. 61 let. f LPGA

Raccomandata

Incarto n.

32.2007.147

CR/sc

Lugano

5 maggio 2008

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il presidente del Tribunale cantonale

delle assicurazioni

Giudice Daniele Cattaneo

con redattrice:

Cinzia Raffa

Somaini, vicecancelliera

segretario:

Fabio Zocchetti

statuendo sul ricorso del 7 maggio 2007 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione del 20 marzo 2007 emanata da

Ufficio assicurazione invalidità, 6501 Bellinzona

in materia di assicurazione federale per

l'invalidità

ritenuto, in

fatto

1.1. RI

1, nata nel __________, precedentemente attiva quale operaia saldatrice, in

data 5 agosto 2003 ha

presentato una domanda di prestazioni AI per adulti (doc. 1/1-7), a seguito dei

problemi ai piedi derivanti da un incidente della circolazione occorso nel

gennaio del 1981, che ha comportato numerosi interventi chirurgici, gli ultimi

dei quali hanno avuto luogo nel 2002 (doc. 2-24 inc. cassa malati).

Esperiti

gli accertamenti del caso, con decisione del 13 febbraio 2006 l’Ufficio AI ha

riconosciuto all’assicurata una rendita intera (grado dell’80%) dal 1° giugno

2003 al 30 novembre 2004 (doc. 39-1), giustificata dal fatto che l’assicurata è

stata giudicata inabile al lavoro al 100% in qualsiasi attività dal mese di

giugno 2002 al mese di agosto 2004, ma poi abile al lavoro al 100% in attività

adeguate ai suoi limiti funzionali, ciò che comporta, dopo raffronto dei

redditi, un grado di invalidità del 10%, insufficiente per avere diritto a

prestazioni (doc. 36-2). Tale decisione è cresciuta incontestata in giudicato.

1.2. Con scritto

del 25 agosto 2006 il dr. __________ ha indicato un peggioramento dello stato

di salute, che impedisce all’assicurata di riprendere un’attività lavorativa,

interrogandosi sulla necessità per l’UAI di sottoporre l’interessata ad una

rivalutazione medica (doc. 40).

Il 3

novembre 2006, l’assicurata, nel frattempo sottopostasi a curatela volontaria

(cfr. doc. 43), ha inoltrato una nuova domanda di prestazioni, cui ha allegato

il rapporto dell’intervento cui è stata sottoposta in data 27 aprile 2005,

eseguito dal dr. __________ (doc. 46/1-8).

Esperiti

gli accertamenti del caso, tra cui una perizia ortopedica a cura del dr. __________,

con decisione del 20 marzo 2007 l’Ufficio AI ha respinto la richiesta di

prestazioni, in quanto lo stato di salute dell’interessata non ha subito delle

modifiche rispetto alla precedente decisione del febbraio 2006, essendo la

stessa stata giudicata ancora abile al lavoro al 100% in attività adeguate alle

sue condizioni di salute (doc. 69).

1.3. Contro

questa decisione l’assicurata, rappresentata dall’avv. RA 1, ha inoltrato un

tempestivo ricorso al TCA, postulando l’attribuzione di una rendita intera di

invalidità.

Ella ha inoltre

chiesto la concessione dall’assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio per

la procedura ricorsuale (doc. I).

Sostanzialmente

la ricorrente ha contestato la decisione dell’amministrazione, laddove ha ritenuto

che dalla perizia del dr. __________ non è emerso che il suo stato di salute

abbia subito delle modifiche rispetto alla precedente decisione del febbraio

2006, evidenziando che il medico del SMR, nelle sue annotazioni del 23 novembre

2006, ha per contro osservato

che la documentazione prodotta oggettivava una modifica delle condizioni di

salute dell’interessata, che giustificava quindi una nuova istruttoria, tramite

esperimento di una perizia ortopedica a cura del dr. __________ (I).

La

patrocinatrice ha inoltre criticato l’agire dell’amministrazione, che non ha

convocato l’assicurata presso l’UAI al fine di valutare la sua collocabilità

nel mondo del lavoro (I).

Infine,

la patrocinatrice ha chiesto che l’interessata venga sottoposta ad un nuovo

esame peritale e che venga sentita dal TCA (I).

1.4. In data 24

maggio 2007 la patrocinatrice dell’assicurata ha trasmesso al TCA il

certificato municipale per l’ammissione all’assistenza giudiziaria (IV + bis).

1.5. Con

la risposta di causa l’amministrazione, confermando la correttezza della propria

decisione, ha invece postulato la reiezione del ricorso, osservando che dalla

perizia del dr. __________ è risultato che l’assicurata è pienamente abile al

lavoro in attività leggere adeguate, ragione per la quale non vi è motivo per

distanziarsi dalla valutazione della consulente IP del 1° giugno 2007 (V).

1.6. In

data 18 giugno 2007 la patrocinatrice dell’assicurata ha ribadito la richiesta

di sottoporre l’interessata ad una perizia giudiziaria, chiedendo inoltre di

richiamare la documentazione medica dei curanti (in particolare del dr. __________

presso l’Ospedale __________ di __________) e di procedere all’audizione

personale della ricorrente (VII).

Tale scritto è stato trasmesso all’UAI (VIII),

per conoscenza.

1.7. Su

richiesta del TCA, in data 19 febbraio 2008, l’UAI ha trasmesso il rapporto

finale della consulente IP del 1° giugno 2007, citato nella risposta di causa,

ma di cui non vi era traccia agli atti (IX).

1.8. La

patrocinatrice, con scritto del 5 marzo 2008, ha criticato il rapporto della

consulente IP, che a suo avviso non ha debitamente considerato i limiti fisici

presentati dall’assicurata agli arti superiori e alla schiena, indicati dal dr.

__________ nel suo referto peritale, ribadendo la richiesta di una perizia

giudiziaria. L’avv. RA 1 ha osservato che la maggior parte delle attività

indicate dalla consulente IP non sono esigibili - in quanto richiedono la

posizione eretta o l’uso degli arti superiori ben oltre le possibilità

dell’interessata - concludendo per l’inesistenza di un’attività adeguata allo

stato di salute sul mercato equilibrato del lavoro, richiedendo l’audizione

della consulente IP. La patrocinatrice ha infine definito assurdo, urtante e

aberrante ritenere, come ha fatto l’amministrazione, che l’assicurata, dopo il

danno alla salute, possa conseguire un salario più elevato di quello percepito

prima (XI).

1.9. Con

osservazioni del 25 marzo 2008 l’UAI ha confermato la validità della

valutazione operata dalla consulente IP (doc. XIII).

Tale scritto è stato trasmesso alla ricorrente

(XIV), con la facoltà di presentare osservazioni scritte.

1.10. Pendente

causa il TCA ha chiesto all’avv. RA 1 di produrre la documentazione comprovante

la difficile situazione economica della ricorrente (XV).

La patrocinatrice ha trasmesso al TCA quanto

richiesto in data 16 aprile 2008 (XVI/1-11).

in

diritto

In

ordine

2.1. La presente

vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di rilevante

importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione

delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico

ai sensi degli articoli 49 cpv. 2 della Legge organica giudiziaria e 2 cpv. 1

della Legge di procedura per le cause davanti al Tribunale delle assicurazioni

(cfr. STF H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007; STFA I 707/00 del 21 luglio

2003; STFA H 335/00 del 18 febbraio 2002; STFA H 212/00 del 4 febbraio 2002;

STFA H 220/00 del 29 gennaio 2002; STFA U 347/98 del 10 ottobre 2001,

pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA H 304/99 del 22 dicembre 2000;

STFA I 623/98 del 26 ottobre 1999).

Nel

merito

2.2. Il

1° gennaio 2008 è entrata in vigore la 5a revisione della LAI (RU 2007 5148).

Occorre

qui rilevare che per quanto concerne le norme di diritto materiale, in assenza

di disposizioni transitorie, nel diritto delle assicurazioni sociali sono

determinanti quei disposti in vigore al momento in cui si è realizzata la

fattispecie che esplica degli effetti (DTF 129 V 4 consid. 1.2.; 127 V 466 consid.

1).

Dal

momento che nel caso in esame lo stato di fatto giuridicamente determinante è

realizzato antecedentemente al 1° gennaio 2008, le modifiche della 5a revisione

della LAI non sono applicabili. Ne consegue che gli articoli della LAI citati

in seguito fanno riferimento al tenore valido sino al 31 dicembre 2007.

2.3. Oggetto

del contendere è sapere se la ricorrente, posta precedentemente - con decisione

del 13 febbraio 2006 - al beneficio di una rendita intera (grado dell’80%) dal

1° giugno 2003 al 30 novembre 2004 (doc. 39-1), abbia diritto ad una rendita

intera d’invalidità dopo tale periodo.

Secondo

l’art. 4 cpv. 1 LAI in relazione con gli art. 7 e 8 della LPGA, con invalidità

s’intende l'incapacità al guadagno presunta permanente o di rilevante durata,

cagionata da un danno alla salute fisica o psichica, conseguente a infermità

congenita, malattia o infortunio. Gli elementi fondamentali dell'invalidità, secondo

la surriferita definizione, sono quindi un danno alla salute fisica o psichica

conseguente a infermità congenita, malattia o infortunio, e la conseguente

incapacità di guadagno. Occorre quindi che il danno alla salute abbia cagionato

una diminuzione della capacità di guadagno, perché il caso possa essere sottoposto

all'assicurazione per l'invalidità (Scartazzini, Les rapports de causalité dans

le droit suisse de la sécurité sociale, tesi Ginevra 1991, pp. 216ss).

Secondo

l'art. 28 cpv. 1 LAI, in vigore sino al 31 dicembre 2003, gli assicurati hanno

diritto a una rendita intera se sono invalidi almeno al 66 2/3 %, a una mezza

rendita se sono invalidi almeno al 50% o a un quarto di rendita se sono

invalidi almeno al 40%. Nel suo nuovo tenore in vigore dal 1° gennaio 2004, l'art. 28 cpv. 1 LAI prescrive che

gli assicurati hanno diritto ad una rendita intera se sono invalidi almeno al

70%, a tre quarti di rendita se sono invalidi almeno al 60%, ad una mezza

rendita se sono invalidi almeno al 50% o a un quarto di rendita se sono invalidi

almeno al 40%.

Ai sensi

dell'art. 16 LPGA il grado d'invalidità è determinato stabilendo il rapporto

fra il reddito del lavoro che l'assicurato conseguirebbe, dopo l'insorgenza

dell'invalidità e dopo l'esecuzione di eventuali provvedimenti d'integrazione,

nell'esercizio di un'attività lucrativa ragionevolmente esigibile da lui in

condizioni normali di mercato del lavoro (reddito da invalido) e il reddito del

lavoro che egli avrebbe potuto conseguire se non fosse diventato invalido

(reddito da valido). Il grado d'invalidità dell'assicurato deve quindi essere

determinato dal raffronto del reddito ch'egli ancora può conseguire nonostante

la sua invalidità con quello che avrebbe potuto guadagnare in assenza delle affezioni

di cui è portatore (RCC 1992 p. 182, 1990 p. 543; Valterio, Droit et pratique

de l'assurance invalidité, Les prestations, 1985, pp. 200ss.). Si confronta

perciò il reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse

divenuto invalido con quello ch'egli può tuttora realizzare, benché invalido,

sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente

esigibili in condizioni normali del mercato del lavoro, previa adozione di

eventuali provvedimenti integrativi (metodo generale del raffronto dei redditi;

DTF 128 V 30, 104 V 136; Pratique VSI 2000 p. 84). Nel confronto dei redditi la

giurisprudenza - di regola - non tiene conto di fattori estranei

all'invalidità, come ad esempio la formazione professionale, le attitudini

fisiche e psichiche e l'età dello assicurato (RCC 1989 p. 325; DTF 107 V 21;

Scartazzini, op. cit, p. 232). La misura dell'attività ragionevolmente

esigibile dipende d'altra parte dalla situazione personale dell'assicurato e

dalla possibilità di applicazione di misure reintegrative. La situazione

personale dell'assicurato è essenziale per la valutazione della residua capacità

al guadagno. Secondo il TFA i due redditi, dalla cui differenza emerge il grado

dell'incapacità di guadagno, vanno stabiliti in maniera precisa. Se ciò non è

possibile, devono essere calcolati sulla base di una valutazione fondata sulle

circostanze concrete (SVR 1996 IV Nr. 74; DTF 114 V 313).

Al

proposito va infine ancora rilevato che, secondo la

giurisprudenza del TFA, per il raffronto dei redditi sono determinanti le

circostanze esistenti al momento dell'(eventuale) inizio del diritto alla rendita

ed i redditi da valido e da invalido devono però essere rilevati sulla medesima

base temporale e la valutazione deve tenere conto di eventuali modifiche dei

redditi di paragone intervenute fino alla resa della decisione

(rispettivamente, in regime di LPGA, decisione su opposizione) e suscettibili

di incidere sul diritto alla rendita (DTF 129 V 222, cfr. anche cfr. STFA inedite 26 giugno 2003 nella causa R

consid. 3.1, I 600/01; 3 febbraio 2003 nella causa R, I 670/01 pubblicata in

SVR 2002 IV Nr. 24; 18 ottobre 2002 nella causa L consid. 3.1, I 761/01

pubblicata in SVR 2003 IV Nr. 11 e 9 agosto 2002 nella causa S. consid. 3.1, I

26/02 e cfr. anche STFA inedita 13 giugno 2003 nella causa G. consid. 4.2, I

475/01).

2.4. Nel caso di

specie, con la decisione del 13 febbraio 2006 l’assicurata è stata posta al

beneficio di una rendita intera (grado dell’80%) dal 1° giugno 2003 al 30

novembre 2004 (doc. 39-1) in quanto l’Ufficio AI ha ritenuto che ella sia stata

inabile al lavoro al 100% in qualsiasi attività dal mese di giugno 2002 al mese

di agosto 2004, ma che in seguito abbia presentato una capacità lavorativa del

100% in attività adeguate ai suoi limiti funzionali, (doc. 36-2).

Tale conclusione si basava sul rapporto medico

del 30 novembre 2004 del dr. __________ del SMR, spec. FMH in medicina interna (sul

diritto per gli assicurati di conoscere la specializzazione dei medici del SMR,

cfr. SVR 2008 IV Nr. 13), il quale, riferendosi a quanto

indicato dai curanti, aveva posto le diagnosi con influsso sulla capacità

lavorativa di “esiti da incidente della circolazione il 5 gennaio 1981 con

lesioni complesse ai piedi; pseudoartrosi sottotalare a sinistra, stato dopo

artrodesi della sotto-astragalica e talo-scafoidea a sinistra; stato dopo

tripla artrodesi post-traumatica del piede destro, pseudoartrosi

calcaneo-cuboidale e lieve malunione in abductus, osteotomia di accorciamento

della colonna mediale, osteotomia d’adduzione e cura della pseudoartrosi

calcaneo-cuboidale (intervento del 18 febbraio 2004)” (doc. 26-1).

Nelle sue annotazioni del 9 dicembre 2004 il dr. __________

aveva quindi ritenuto l’assicurata abile al 100% in attività adeguate al suo

stato di salute, da svolgere prevalentemente in posizione sedentaria con

possibilità di alzarsi ogni ora per una decina di minuti (doc. 28-1). Nelle

annotazioni del 21 luglio 2005 il dr. __________ aveva poi precisato che, sulla

base della documentazione trasmessa dal Prof. dr. __________, l’assicurata, che

ha subito diversi interventi ai piedi (l’ultimo nel mese di febbraio 2004), a

partire dal mese di agosto 2004 poteva caricare normalmente il piede,

concludendo che un’attività leggera adeguata era esigibile a partire da tale

data (doc. 35-1).

Nel suo rapporto del 14 luglio 2004, infatti, il

Prof. dr. __________, spec. FMH in chirurgia ortopedica, esaminando la

situazione dell’assicurata 6 mesi dopo la revisione del mediopiede destro e

reartodesi da lui eseguita nel febbraio 2004, aveva osservato un consolidamento

normale del mediopiede destro con un allineamento corretto. Di conseguenza, lo

specialista aveva ritenuto che l’assicurata potesse ricominciare a camminare

senza stampelle. Il Prof. __________ aveva aggiunto che “la paziente non

mostra “una complicità” o partecipazione attiva per il miglioramento della sua

condizione”, rilevando che a suo parere ella poteva raggiungere un’abilità

lavorativa completa in un’attività da svolgere prevalentemente in posizione

seduta (doc. 48-2).

Tale conclusione coincideva peraltro con quanto

valutato dal dr. __________, spec. FMH in ortopedia, che nel rapporto medico

del 9 luglio 2004 all’attenzione dell’UAI, aveva ritenuto l’assicurata

totalmente inabile al lavoro nella sua precedente attività di operaia, ma abile

al lavoro in maniera completa in attività da svolgere da seduta (doc. 21-3).

Alla stessa conclusione era pure giunto il dr. __________,

spec. FMH in ortopedia e chirurgia ortopedica, che nel suo rapporto peritale

del 13 novembre 2003, eseguito per conto dell’assicuratore malattia, aveva

considerato l’assicurata inabile al lavoro al 100% nella sua precedente

professione di operaia saldatrice (attività da svolgere costantemente in piedi

per 8 ore), ma abile al lavoro totalmente in un’attività adeguata, parzialmente

sedentaria, da effettuare in posizione seduta durante 45-50 minuti e in piedi

per 10-15 minuti, che non comporti spostamenti su terreni sconnessi, che non

preveda di dover salire e scendere le scale e portare pesi (doc. 3-11 inc.

cassa malati).

2.5. In occasione

della nuova domanda di prestazioni, l’assicurata ha inviato all’UAI un

certificato medico del 25 agosto 2006 indirizzato al dr. __________, spec. FMH

in medicina interna, da parte del dr. __________, medico capo del servizio di

ortopedia dell’Ospedale __________ di __________, del seguente tenore:

"

Ti informo sulla visita eseguita presso il mio

ambulatorio della sopraccitata paziente.

Come tu ben sai in anamnesi è presente

l'infortunio del 05.01.1981; con pregressi interventi in modo bilaterale con

formazioni di pseudoartrosi al piede sinistro e trapianto di spongiosa nel

1997, asportazione materiale di osteosintesi e nuovo trapianto nel 2002,

artrodesi e osteosintesi piede destro 2002-2003.

Il 27.04.2005 riartrodesi della sottotalare

sinistra con trapianto di spongiosa prelevato dalla cresta iliaca destra con un

discreto risultato per quanto riguarda la sintomatologia algica; infatti a

questo livello sono sporadicamente presenti un dolore anteriore al collo della

caviglia, la mobilità della tibiotarsica attualmente risulta con una flesso-estensione

di 18-0-8, sottotalare bloccata, cicatrici guarite per prima intenzione senza

iperpatia, assenza di neurinomi, assenza di metatarsalgie.

A livello del piede destro le ferite anche se

sono guarite per prima intenzione senza presentare alcuna problematica è

presente una zona di ipercheratosi cutanea denunciante un ipercarico in

corrispondenza di tutto l'avampiede, lateralmente con importante metatarsalgia

a livello del V, a questo livello radiologicamente vi è uno stato dopo

artrodesi della talonavicolare calcaneotuboidea e sottotalare; i dolori sono

riproducibili solo in parte a livello della digitopressione in corrispondenza

del materiale di osteosintesi laterale.

La tibiotarsica anch'essa risulta limitata ad una

flesso-estensione di 22-0-0.

Radiologicamente si può notare il consolidamento

delle artrodesi in modo bilaterale ed una notevole degenerazione in corrispondenza della tibiotarsica e

bilateralmente con la formazione di osteofiti soprattutto a livello posteriore

destro. Al radiogramma in carico si nota un'orizzontalizzazione del talo che forma direttamente un conflitto anteriore con la tibia capendo quindi

perché non si raggiunge un’ulteriore estensione dorsale.

Ritengo che la situazione ortopedica della

paziente non sia del tutto chiara nel senso che i dolori a destra potrebbero essere spiegati solo in

parte per la presenza del materiale di osteosintesi e qualora si decidesse di

asportare tale materiale il beneficio risulterebbe unicamente parziale;

sovrapposta vi è la sintomatologia algica per degenerazione a livello della

tibiotarsica ma non ritengo opportuno procedere nel senso chirurgico sia a livello della caviglia

destra che sinistra; risulta il fatto che la paziente è

decisamente limitata dalla mancanza della motilità della sottotalare e dal deficit di motilità complessivo

bilaterale.

Mi chiedo se risulterà opportuno eseguire una

rivalutazione medica da parte dell'istituto Al in quanto non ritengo possibile la ripresa di

un'attività lavorativa; apparentemente sembra che alla paziente non è stata

nemmeno proposta una riqualifica professionale.

Resto quindi a disposizione per ulteriori

informazioni supplementari così come resto a disposizione della paziente qualora decidesse di asportare il materiale di

osteosintesi." (Doc. 40-1)

Inoltre, con certificato medico del 20 novembre

2006, il dr. __________ ha informato l’amministrazione di avere visitato

l’assicurata in data 10 novembre 2006 a causa di una sintomatologia dolorosa al piede destro, al piede

sinistro e a livello della spalla destra (doc. 49-1).

Sulla base di tali referti, il dr. __________ del

SMR, spec. FMH in medicina interna, nelle sue annotazioni del 23 novembre 2006, ha osservato:

"

A. 48enne, al beneficio di una rendita totale di

invalidità dal 1.06.2003 al 30.11.2004.

Il MC, Dr. __________, nel suo scritto del

20.11.2006, segnala che l’A. continua a lamentare una sintomatologia dolorosa

al piede dx, al piede sin e a livello della spalla dx. Non viene descritto lo

stato clinico attuale né certificata un'inabilità lavorativa.

Il MC allega una documentazione medica (Dr. __________,

14.07.2004, Dr. __________, 06.05.2005: già presa in considerazione nella

decisione dell'UAI del 22.07.2005 e Dr. __________, 25.08.2006)

Nel suo ultimo rapporto medico, il Dr. __________

(25.8.2006), ritiene che la situazione ortopedica dell'A. non sia del tutto

chiara nel senso che i dolori a destra potrebbero essere spiegati solo in parte

per la presenza del materiale di osteosintesi e, qualora si decidesse di

asportare tale materiale, il beneficio risulterebbe unicamente parziale:

sovrapposta vi è la sintomatologia algica per degenerazione a livello della

tibiotarsica; ma lo specialista non ritiene opportuno procedere nel senso

chirurgico sia a livello della caviglia dx che sin; risulta il fatto che l’A. è

decisamente limitata dalla mancanza della motilità della sottotalare e dal

deficit di motilità complessiva bilaterale.

Il medico ritiene opportuno eseguire una

rivalutazione medica da parte dell'AI, in quanto non sembra possibile la

ripresa di un'attività lavorativa; apparentemente sembra che all'A. non è stata

nemmeno proposta una riqualifica professionale.

Procedere: La documentazione prodotta oggettiva

una modifica dello stato di salute e dunque giustifica una nuova istruttoria,

prevedendo, in tempi brevi, una perizia ortopedica presso il Dr. __________, il

quale valuterà la patologia a livello dei due piedi ed ugualmente a livello

della spalla dx, patologia che

sembra di nuova insorgenza."

(Doc. 52-1)

Pertanto,

l’assicurata è stata sottoposta ad un esame peritale, a cura del dr. __________,

spec. FMH in chirurgia ortopedica.

Lo specialista, nel suo rapporto peritale dell’8

gennaio 2007, ha posto le

diagnosi con influsso sulla capacità lavorativa di “artrodesi della

sotto-astragalica piede sinistro; pseudo-artrosi calcagno-cuboidea, artrodesi

sotto-astragalica e talo-navicolare piede destro; da ambo i lati deficit

funzionale del retropiede, sindrome algica a riposo e sotto carico; stato dopo

infortunio della circolazione il 5 gennaio 1981 con lesioni complesse ad

ambedue i piedi, così come numerosi interventi di correzione e cura di

pseudo-artrosi” e quali diagnosi senza ripercussioni sulla capacità lavorativa

quelle di “sindrome di attrito sotto-acromiale / periartropatia tendinotica

spalla destra senza insufficienza focale della cuffia dei rotatori; sindrome

vertebrale lombare, disfunzione segmentale lombare-inferiore, rispettivamente

lombo-sacrale; obesità; disturbo residuale della sensibilità lungo il versante

anteriore della coscia destra in corrispondenza del territorio di distribuzione

dei nervi cutaneo e femorale” (doc. 57-4).

Il dr. __________ ha ritenuto che la natura e

l'entità delle menomazioni fisiche presentate dall’assicurata non

rendono medicalmente più esigibile lo svolgimento di attività lavorative che

richiedono il mantenimento di

una posizione in piedi oppure degli spostamenti (cfr. doc. 57-5 risposta 2.1).

Lo specialista ha quindi indicato che le attività

di venditrice oppure di operaia in fabbrica, con mansioni in posizione

prevalentemente in piedi, non sono medicalmente più esigibili (cfr. doc. 57-5

risposta 2.3).

Il dr. __________

ha poi osservato che le funzioni e la capacità di carico sono conservate per

quanto attiene all'ingaggio degli arti superiori al di sotto dell'orizzontale,

anche per attività fini e di precisione. Anche la caricabilità del rachide è conservata

nello svolgimento di attività leggere e sedentarie (cfr. doc. 57-5 risposta

2.2).

Pertanto, lo specialista ha concluso che, con

riferimento al quadro ortopedico complessivo riscontrato, la signora RI 1

potrebbe svolgere in misura completa e sull'arco di tutta una giornata delle

attività lavorative leggere da svolgersi in posizione prettamente, o per lo

meno prevalentemente sedentaria, senza necessità di elevazione ripetuta degli

arti superiori al di sopra dell'orizzontale, senza necessità di spostamenti

frequenti anche senza carico e su superfici piane. Quale casalinga ella è per

contro inabile al lavoro al 60%

(cfr. doc. 57-6).

Al riguardo, nelle sue annotazioni mediche del 6

febbraio 2007 il dr. __________ del SMR ha evidenziato:

"

Perizia Dr. __________ (19.12.2006)

- Diagnosi:

- Artrodesi della sotto-astralgica piede

sinistro

- Pseudo-artrosi calcagno-cuboidea, artrodesi sotto-astralgica e

talo-navicolare piede destro

- Da ambo i lati deficit funzionale del retropiede, sindrome

algica a riposo e sotto carico

- Stato dopo infortunio della circolazione il 05.01.1981 con

lesioni complesse ad ambedue i piedi, così come numerosi interventi di

correzione e cura di pseudoartrosi

- Sindrome di attrito sotto-acromiale / periartropatia tendinotica spalla destra senza insufficienza focale

della cuffia dei rotatori

- Sindrome vertebrale lombare, disfunzione segmentale

lombare-inferiore, rispettivamente lombo-sacrale

- Obesità

- Disturbo residuale della sensibilità lungo il versante anteriore

della coscia destra in corrispondenza del territorio di distribuzione dei nervi

cutaneo e femorale

Conseguenze sulla

capacità di lavoro / d'integrazione:

Inabile al 100% quale operaia

Abile al 100% in attività adeguata, senza

necessità di spostarsi, di mantenere una posizione in piedi. Funzioni e

capacità di carico conservate per quanto attiene all'ingaggio degli arti

superiori al di sotto dell'orizzontale, anche per attività fini e di precisione.

Caricabilità del rachide conservata nello svolgimento di attività leggere e

sedentarie.

- IL lavorativa completa a decorrere dal

24.06.2002.

- IL dell’80% dal 01.06.2003 al 30.11.2004

Nel decorso del 2005 e fino alla data della

perizia ulteriori attestazioni di IL completa da parte del MC.

Dal punto di vista ortopedico, l'A. possiederebbe

sufficienti possibilità per poter prevedere l'esecuzione di provvedimenti

d'integrazione. Questo tenuto in particolare conto della conservata

caricabilità degli arti superiori nello svolgimento di attività effettuate in

posizione sedentaria, anche ripetitive e di precisione.

L'A. potrebbe svolgere altre attività lavorative

leggere in posizione prettamente, o per lo meno prevalentemente sedentaria,

senza necessità di elevazione ripetuta degli arti superiori al di sopra

dell'orizzontale, senza necessità di spostamenti frequenti anche senza carico e

su superfici piane.

Alla luce di questa valutazione peritale, si può

dunque ancora applicare la valutazione CIP del 05.07.2005." (Doc. 62-1)

Lo stesso medico del SMR ha poi nuovamente

confermato la sua precedente valutazione nelle sue annotazioni del 12 marzo 2007, in cui ha osservato:

"

Trattasi di osservazioni al progetto di

decisione

In data 06.03.2007, il __________ di __________,

a nome dell'A., inoltra le sue osservazioni al progetto di decisione dell'UAI

del 09.02.2007, basato sulla perizia del Dr. __________ del 19.12.2006.

Alla luce della documentazione medica agli atti,

si conferma la precedente valutazione." (Doc. 68-1)

2.6. Per costante

giurisprudenza (cfr. STF 9C 13/2007

del 31 marzo 2008), al fine di poter graduare

l'invalidità, all'amministrazione (o al giudice in caso di ricorso) è

necessario disporre di documenti che devono essere rassegnati dal medico o

eventualmente da altri specialisti, il compito del medico consistendo nel porre

un giudizio sullo stato di salute, nell'indicare in quale misura e in quali

attività l'assicurato è incapace al lavoro come pure nel fornire un importante

elemento di giudizio per determinare quali lavori siano ancora ragionevolmente

esigibili dall'assicurato (DTF 125 V 256 consid.

4 pag. 261; 115 V 133 consid. 2

pag. 134; 114 V 310 consid. 3c

pag. 314; 105 V 156 consid. 1

pag. 158). Spetta in seguito al consulente professionale, avuto riguardo alle

indicazioni sanitarie, valutare quali attività professionali siano

concretamente ipotizzabili (Meyer-Blaser, Rechtsprechung des Bundesgerichts zum

IVG, pag. 228 seg.).

Perché un rapporto medico abbia valore probatorio è determinante che esso

valuti ed esamini in maniera completa i punti litigiosi, si fondi su degli

esami approfonditi, prenda conto di tutti i mali di cui si lamenta

l'assicurato, sia stabilito in piena conoscenza dei suoi antecedenti (anamnesi)

e sia chiaro nell'esposizione delle correlazioni mediche o nell'apprezzamento

della situazione medica; le conclusioni dell'esperto devono inoltre essere

motivate (STFA 26 agosto 2004 nella causa G.S., I

355/03, consid. 5; STFA 25 febbraio 2003 nelle cause P.G., U 329/01 ed S., U

330/01; DTF 125 V 352, 122 V 160; Meyer‑Blaser,

Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, BJM 1989, p. 31; DTF 125 V 352; Pratique VSI 2001 p. 108, 1997 p. 123; STFA 18

marzo 2002 nella causa M., I 162/01). A proposito delle perizie mediche

eseguite nell'ambito della procedura amministrativa il TFA ha già avuto modo di

evidenziare che, nell'ipotesi in cui sono state eseguite da medici

specializzati riconosciuti, hanno forza probatoria piena, se giungono a

conclusioni logiche e sono state realizzate sulla base di accertamenti

approfonditi, fintanto che indizi concreti non inducono a ritenerle

inaffidabili (DTF 123 V 176, 122 V 161, 104 V 212; STFA 14 aprile 1998 nella

causa O.B.; STFA 28 novembre 1996 nella causa G.F.; STFA del 24 dicembre 1993

nella causa S.H.; SVR 1998 IV Nr. 1 p. 2; SZS 1988 p. 329 e 332; ZAK 1986 p. 189).

In un'altra sentenza inedita il TFA ha inoltre

considerato rilevante una perizia giudiziaria fatta esperire dal TCA al SAM.

Secondo l'Alta Corte questo servizio non può essere considerato parte in causa,

nel senso che sussiste un vincolo per cui l'istituto sarebbe obbligato a tenere

in particolare considerazione gli interessi specifici dell'assicurazione

invalidità (STFA non pubbl. 22 maggio 1995 in re A. C; cfr. anche DTF 123 V 178; Pratique VSI 2001 p. 110). Nell'ambito del libero apprezzamento delle prove

è in linea di principio consentito all'amministrazione e al giudice fondare la

propria decisione su basi di giudizio interne all'istituto assicuratore. Per

quanto riguarda l'imparzialità e l'attendibilità di simili prove, devono

tuttavia essere poste delle esigenze severe (DTF 122 V 157).

In

DTF 125 V 351 (= SVR 2000 UV 10, pp. 33ss.), la nostra Corte

federale ha ribadito che ai rapporti allestiti da medici alle dipendenze di

un'assicurazione deve essere riconosciuto pieno valore probante, a condizione

che essi si rivelino essere concludenti, compiutamente motivati, di per sé

scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che

facciano dubitare della loro attendibilità (DTF 125 V 352). Il solo fatto che

il medico consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore,

non permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono

piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere

come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento

(DTF 125 V 354).

Lo stesso vale per le perizie fatte esperire da

medici esterni (DTF 104 V 31; ZAK 1986 p. 188; RAMI 1993 p. 95).

Le

perizie affidate dagli organi dell'AI o dagli assicuratori privati, in sede di

istruttoria amministrativa, a medici esterni o a servizi specializzati

indipendenti, i quali fondano le proprie conclusioni su indagini approfondite e

giungono a risultati concludenti, dispongono di forza probatoria piena, a meno

che non sussistano indizi concreti a mettere in causa la loro credibilità

(Pratique VSI 2001 p. 109; STFA 26 agosto 2004 nella causa G.C., I 355/03).

Il TFA,

in una sentenza I 938/05 del 24 agosto 2006 si è espresso sul valore probatorio

delle opinioni espresse dai medici SMR nell’ambito dell’assicurazione per

l’invalidità, sottolineando che in caso di divergenza tra il medico curante e

il medico SMR non è per principio necessario procedere ad una nuova perizia. In quell’occasione l’Alta Corte ha sviluppato la seguente considerazione:

"

(…)

3.2 L'on ne saurait certes

mettre sur le même pied un rapport d'expertise émanant d'un Centre

d'observation médicale de l'AI (COMAI) - dont la jurisprudence a admis que

l'impartialité et l'indépendance à l'égard de l'administration et de l'OFAS

sont garanties (ATF 123 V 175) - et un rapport médical établi par le SMR;

toutefois, cela ne signifie pas encore qu'en cas de divergence d'opinion entre

médecins du SMR et médecins traitants, il est, de manière générale, nécessaire

de mettre en oeuvre une nouvelle expertise. La valeur probante des rapports

médicaux des uns et des autres doit bien plutôt s'apprécier au regard des

critères jurisprudentiels précédemment énumérés (cf. consid. 3.1 supra). Il n'y a dès lors aucune raison d'écarter le rapport du

SMR ici en cause ou de lui préférer celui du médecin traitant, pour le seul

motif que c'est le service médical régional de l'AI qui l'a établi. Au regard

du déroulement de l'examen clinique pratiqué par les médecins du SMR et du

contenu de leur rapport, on ne relève, du reste, aucune circonstance

particulière propre à faire naître un doute sur l'impartialité de ceux-ci. La

recourante ne fait d'ailleurs rien valoir de tel. (…)" (consid. 3.2)

2.7. Dopo attento esame della fattispecie, questo TCA non ha motivi per mettere

in dubbio la valutazione effettuata dal dr. __________, che soddisfa i

requisiti posti dalla giurisprudenza affinché un rapporto medico abbia pieno

valore probatorio (cfr. consid. 2.6.) e può quindi validamente servire da base

al presente giudizio senza che si riveli necessario procedere ad ulteriori

misure d’istruzione (perizia medica giudiziaria).

Il dr. __________

ha debitamente tenuto conto delle singole affezioni invalidanti di cui

l’assicurata è affetta, giungendo ad una conclusione logica e priva di

contraddizioni in merito alla incapacità lavorativa del 100% in tutte quelle

professioni che richiedano il mantenimento di una posizione in piedi o che

comportino degli spostamenti, precisando che l’attività “di venditrice o di

operaia in fabbrica con mansioni in posizione prevalentemente in piedi non sono

medicalmente più esigibili” (cfr. doc. 57-5).

Il dr. __________

ha invece ritenuto l’interessata pienamente abile al lavoro in attività

leggere, da svolgere in posizione prettamente o per lo meno prevalentemente

sedentaria, senza necessità di elevazione ripetuta degli arti superiori al di

sopra dell’orizzontale, senza necessità di spostamenti frequenti anche senza

carico e su superfici piane (doc. 57-6).

Tali conclusioni sono poi state confermate dal

dr. __________ del SMR, nelle sue annotazioni del 6 febbraio 2007 (doc. 62-1) e

del 12 marzo 2007 (doc. 68-1).

Nel suo

consulto ortopedico dell’8 gennaio 2007 il dr. __________ ha attentamente

esaminato le patologie dell’assicurata - che a causa di un incidente della

circolazione nel 1981 ha subito

delle lesioni ad ambedue i piedi, per le quali ha dovuto essere sottoposta

complessivamente a tre interventi al piede sinistro e a due al piede destro –

giungendo alla conclusione che l’entità delle menomazioni presentate

dall’interessata non rendono medicalmente più esigibile lo svolgimento di

attività che richiedano il mantenimento della posizione eretta o che comportino

degli spostamenti (doc. 57-5). Il dr. __________ ha riscontrato una capacità di

carico conservata per quanto riguarda l’ingaggio degli arti superiori al di

sotto dell’orizzontale, anche per attività fini e di precisione, oltre ad una

caricabilità del rachide conservata nello svolgimento di attività leggere e sedentarie,

ritenendo quindi l’assicurata pienamente abile al lavoro, sull’arco di tutta

una giornata, in attività leggere, da svolgere in posizione prevalentemente

sedentaria, senza necessità di elevazione ripetuta degli arti superiori al di

sopra dell’orizzontale e senza necessità di spostamenti frequenti (doc. 57-6).

Queste

dettagliate ed approfondite valutazioni non sono del resto state smentite da

altri certificati da parte di medici specialisti attestanti in modo convincente

una diversa situazione clinica o un aggravamento rilevante delle sintomatologie

presentate dall’assicurata.

Va qui

ricordato che se, da una parte, la

procedura davanti al TCA è retta dal principio inquisitorio, secondo cui i

fatti rilevanti per il giudizio devono essere accertati d'ufficio dal giudice,

dall’altra si rileva che questo principio non è però assoluto, atteso che la

sua portata è limitata dal dovere delle parti di collaborare all'istruzione

della causa (DTF 122 V 158 consid. 1a, 121 V 210 consid. 6c con riferimenti).

Il dovere processuale di collaborazione comprende

in particolare l'obbligo delle parti di apportare – ove ciò fosse ragionevolmente

esigibile – le prove necessarie, avuto riguardo alla natura della disputa e ai

fatti invocati, ritenuto che altrimenti rischiano di dover sopportare le

conseguenze della carenza di prove (DTF 117 V 264 consid. 3b con riferimenti).

Tutto ben

considerato, dunque, a mente del TCA non vi sono motivi per distanziarsi dalle

conclusioni peritali del dr. __________, alle quali deve essere attribuita,

secondo la giurisprudenza citata in precedenza (cfr. consid. 2.6.), forza

probatoria piena, in quanto approfondite, complete e motivate.

Pertanto,

il TCA ritiene dimostrato con il grado della

verosimiglianza preponderante valido nell'ambito delle assicurazioni sociali

(DTF 125 V 195 consid. 2 e i riferimenti ivi citati, 115 V 142 consid. 8b, 113

V 323 consid. 2a, 112 V 32 consid. 1c, 111 V 188 consid. 2b) che la ricorrente

è inabile al lavoro al 100% in attività da svolgere in posizione eretta o che

comportino degli spostamenti, ma abile al 100% in attività leggere adeguate, da

svolgere prevalentemente in posizione sedentaria, rispettose dei suoi limiti

funzionali di natura ortopedica.

La

questione relativa alle attività professionali concretamente realizzabili è di

competenza del consulente in integrazione professionale (cfr. STF 9C 13/2007 del 31 marzo 2008 citata al

consid. 2.6.).

Ora, nel

caso concreto, la consulente IP

ha stabilito che sul mercato generale del lavoro esistono delle attività,

essenzialmente di controllo e di sorveglianza, che l’interessata, malgrado il

danno alla salute, sarebbe in grado di esercitare al 100%.

Al riguardo, nel suo rapporto del 1° giugno 2007, ha indicato quali attività esigibili,

nel rispetto delle limitazioni mediche, attività semplici e ripetitive,

leggere, riservate ad un personale femminile non qualificato o

semi-qualificato, con possibilità di cambiare frequentemente posizione. La

consulente, a titolo di esempio, ha indicato quali attività esigibili quella di

addetta alla vendita di carburanti, con compiti essenzialmente di incasso; di operaia

ausiliaria in attività leggere non qualificate (addetta al controllo,

imballaggio, etichettatura, spedizioni) nelle categorie del campo

dell’abbigliamento, della confezione, della maglieria e simili; di operaia

generica nell’industria cioccolatiera e in quella farmaceutica; di operaia

assemblatrice nel campo della componentistica elettromeccanica ed elettronica e

nell’orologeria industriale; di impacchettatrice e imballatrice (doc. IX).

La rappresentante dell’assicurata ha contestato

tali conclusioni, rilevando innanzitutto che lo stato di salute riportato dalla

consulente nel suo rapporto è incompleto, in quanto “manca ogni e qualsiasi

riferimento ai problemi lombari e agli arti superiori, segnalati dal dr. __________”

aggiungendo che “anzi, la consulente osserva addirittura che le funzioni e

le capacità di carico dell’assicurata sono conservate per quanto attiene

all’ingaggio degli arti superiori, quando in realtà non è così” (I).

Tali argomentazioni non possono essere fatte

proprie dal TCA, ritenuto che nel suo rapporto la consulente ha sì indicato che

le funzioni e le capacità di carico degli arti superiori sono conservate,

precisando tuttavia, così come rilevato dal dr. __________ nel suo referto

peritale, “per quanto attiene all’ingaggio degli arti superiori al di

sotto dell’orizzontale” (doc. IX, sottolineatura della redattrice).

Inoltre, la patrocinatrice ha criticato

l’esigibilità delle attività elencate dalla consulente, indicando che “la

maggior parte delle attività indicate dalla consulente professionale non

possono essere affatto espletate con posizione prevalentemente sedentaria”,

ma comportano per lo più la posizione eretta e l’uso degli arti superiori ben

oltre le possibilità dell’assicurata. Secondo la patrocinatrice, le attività

indicate dalla consulente sono inesigibili, “si pensi all’addetta alla

vendita in una stazione di benzina, attività che presuppone la necessità di

frequenti spostamenti per disporre la merce, servire il cliente, ecc. e dunque

non è esigibile viste le condizioni di salute dell’assicurata” e il fatto

che “l’attività di impacchettatore / imballatore non risulta più sussistere,

essendo stata sostituita dall’impiego di macchine” (I).

Il TCA constata

innanzitutto che la consulente, nel suo rapporto del 1° giugno 2007, ha ritenuto esigibile l’attività di addetta alla vendita di carburanti ed altri prodotti in

stazioni combinate del tipo servisol, precisando “con compiti

essenzialmente di incasso”, proprio per tener conto delle limitazioni

funzionali dell’interessata (doc. IX pag. 2).

Inoltre, nel caso di

specie, secondo questo Tribunale, all’assicurata può essere

ragionevolmente chiesto di sfruttare la sua residua capacità lavorativa in quei

settori d’attività accessibili a lavoratori non qualificati,

con mansioni semplici e ripetitive.

Specialmente nell’ambito

industriale, ma anche nel settore delle prestazioni di servizio, vi sono, in

effetti, delle attività di mera sorveglianza – fisicamente assai leggere – che

non presuppongono particolari attitudini intellettuali e che possono

essere svolte sia in posizione seduta che in piedi (per es. attività d’incasso,

d’assemblaggio, di confezione prodotti, di controllo ecc.) con la possibilità

anche di variare frequentemente la postura.

Tali attività sono senz’altro esigibili, in

quanto rispettose dei limiti funzionali dell’interessata e compatibili con le

sue patologie, ritenuto inoltre che all'assicurata incombe l’obbligo di

intraprendere tutto quanto sia ragionevolmente esigibile per ovviare alle conseguenze

del discapito economico cagionato dal danno alla salute (DTF 123 V 233 consid. 3c,

117 V 278 consid. 2b, 400 e riferimenti ivi citati; Riemer-Kafka, Die Pflicht

zur Selbstverantwortung, Friborgo 1999, pag. 57, 551 e 572) segnatamente

mettendo a profitto la sua residua capacità lavorativa, se necessario, in una

nuova professione (DTF 113 V 28 consid. 4a e sentenze

ivi citate; Landolt, Das Zumutbarkeitsprinzip im schweizerischen

Sozialversicherungs-recht, tesi Zurigo 1995, pag. 296 segg).

Al

riguardo, è utile segnalare che, secondo la giurisprudenza, se

è vero che vanno indicate possibilità di lavoro concrete, all'amministrazione

rispettivamente al giudice non vanno poste esigenze esagerate. È infatti

sufficiente che gli accertamenti esperiti permettano di fissare in maniera

attendibile il grado di invalidità. In proposito, va rilevato che il TFA ha in

particolare già ritenuto corretto il rinvio ad attività nel settore industriale

e commerciale, composto di lavori leggeri di montaggio, compiti di controllo e

sorveglianza (cfr. VSI 1998 p. 296 consid. 3b; STFA del 25 febbraio 2003, U

329/01, consid. 4.7).

2.8. Essendo

quindi esigibile che l’assicurata sfrutti la sua residua capacità lavorativa,

del 100%, in attività adeguate, ricordato inoltre che l'invalidità nell'ambito delle assicurazioni

sociali svizzere è un concetto di carattere economico‑giuridico e non

medico (DTF 116 V 249 consid. 1b, 110 V 275 consid. 4a),

occorre esaminare le conseguenze del danno alla salute dal profilo economico.

2.8.1. Preliminarmente

va ricordato che, secondo la giurisprudenza, per il raffronto dei redditi fa

stato il momento dell’inizio dell’eventuale diritto alla rendita (cfr. DTF

129 V 222; cfr., pure, STFA del 26 giugno

2003 nella causa R. consid. 3.1, I 600/01, del 3 febbraio 2003 nella causa R.,

Fatti

I 670/01 pubblicata in SVR 2002 IV Nr. 24, del 18 ottobre 2002 nella causa L.

consid. 3.1, I 761/01 pubblicata in SVR 2003 IV Nr. 11 e del 9 agosto 2002

nella causa S. consid. 3.1, I 26/02; cfr., inoltre, STFA del 13 giugno 2003

nella causa G. consid. 4.2, I 475/01). Posto che in

caso di nuova domanda il punto di riferimento temporale per valutare se si è in

presenza di una modifica rilevante del grado di invalidità suscettivo di

incidere notevolmente sul diritto alla prestazione è costituito dall’ultima

decisione cresciuta in giudicato che si fonda su un esame materiale del diritto

alla rendita, nel caso concreto sono determinanti i dati del 2004 (dato che

nella precedente decisione del 13 febbraio 2006 la rendita è stata negata a

partire dal 1° dicembre 2004).

2.8.2. Per quel che concerne il reddito da valido, nella

decisione impugnata l’amministrazione ha preso in considerazione l’importo

annuo di fr. 34’229.- (2004) riferito all’attività svolta in qualità di operaia

presso la ditta __________ di __________ (cfr. doc. IX pag. 3), aggiornato al

2005, pari a fr. 34’882 (cfr. doc. IX pag. 3).

L’assicurata non ha contestato il reddito da

valido ritenuto dall’Ufficio AI.

2.8.3. Per quanto

riguarda invece il reddito da invalido, la giurisprudenza

federale si fonda sui criteri fissati nella sentenza pubblicata in DTF 126 V 75

seg.

In

questa sentenza di principio la Corte ha stabilito che ai fini della

determinazione del reddito da invalido fa stato in primo luogo la situazione

professionale e salariale concreta dell'interessato. Qualora difettino

indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla giurisprudenza,

essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La questione di

sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati statistici debbano

essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze personali e professionali

del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di

servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di occupazione),

criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare globalmente. La Corte

ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del 25% del salario

statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di

influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle assicurazioni ha

poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a pronunciarsi

sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione

deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire

il suo apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione.

2.8.4. Partendo dalla constatazione che l'applicazione di dati

salariali statistici validi per tutta la Svizzera - quali quelli utilizzati dal

TFA si rivela essere discriminante per gli assicurati attivi in Ticino, Cantone

in cui i salari sono notoriamente più bassi rispetto alla media nazionale,

ritenuto che il reddito da non invalido è quello che verrebbe effettivamente

percepito dagli assicurati nel nostro Cantone senza il danno alla salute,

questo Tribunale, in una sentenza del 4 settembre 2000 nella causa R.,

pubblicata in RDAT I-2001, p. 250ss. e in SVR 2001 IV n. 35 - in seguito

costantemente confermata ed applicata in tutti i settori delle assicurazioni

sociali (assicurazione per l'invalidità, assicurazione contro gli infortuni e

assicurazione contro le malattie) - sentito preliminarmente il parere

dell'allora direttore dell’Ufficio federale di statistica, dottor __________,

ha così precisato la propria giurisprudenza:

" In

data 26 luglio 2000 il Presidente del TCA ha inviato al dottor __________,

direttore dell'Ufficio federale di statistica, uno scritto del seguente tenore:

"(…)

Il Tribunale federale delle

assicurazioni in una recente, chiara giurisprudenza prescrive di fondarsi, in

molti casi, sulle vostre inchieste allorché dobbiamo determinare il reddito da

invalido ancora conseguibile da lavoratori non qualificati con problemi di

salute, che sono abili al lavoro soltanto in attività leggere adeguate.

Al riguardo vengono in particolare

utilizzati i salari fissati nella tabella TA1 (ad esempio CHF 4294.-- nel 1996,

cfr. "L'enquête suisse sur la structure des salaires 1996"

pag. 17, e per la giurisprudenza, Pratique VSI 2000 pag. 85).

Al fine di applicare la giurisprudenza

federale, in modo corretto, nel Cantone Ticino (considerato che l'altro termine

di paragone per fissare il grado di invalidità è sostanzialmente il salario conseguito

nel nostro Cantone dall'assicurato prima dell'insorgenza del danno alla

salute), mi occorre sapere:

- possiamo

utilizzare il valore statistico medio (ad es. CHF 4294.-- nel 1996) così come è

anche per il Cantone Ticino? Per quale motivo?

- In caso di

risposta negativa:

Perché no? Quale

coefficiente di riduzione occorre applicare, al salario citato, per adattarlo

alla situazione del nostro Cantone?

(…)." (cfr. doc. V bis)

Il dottor __________ ha così

risposto in data 14 agosto 2000:

" (…)

Benché il campione dell'indagine svizzera sulla struttura dei salari sia

definito per poter disporre di risultati rappresentativi a livello nazionale, è

possibile ottenere anche una serie d'indicatori salariali per singole entità

regionali, beninteso nel rispetto dei criteri di validità e di qualità

statistiche ed evidentemente ad un livello di aggregazione superiore. I valori

dell'indagine sulla struttura dei salari del 1996 che Lei cita nella sua

lettera possono dunque essere utilizzati legittimamente, dal punto di vista

statistico, per il Cantone Ticino.

In allegato Le invio tre tabelle relative ai salari mediani per l'anno 1998

(ultimi risultati disponibili), ripartiti in base al sesso e al livello di

qualificazione richiesto dal posto occupato.

I valori specifici per il Cantone Ticino sono i seguenti:

- Nel 1998

(settore pubblico e settore privato), il salario lordo mediano per un uomo

esercitante attività semplici e ripetitive (livello 4) era di 3'813.-- franchi

al mese (cfr. tabella TA13).

- È ancora

possibile precisare che il 50% dei lavoratori dipendenti di questa stessa

categoria guadagnava fra 3060 e 4704 franchi. Considerando unicamente il

settore privato, il salario mediano (sempre per la stessa categoria di

lavoratore dipendente) era di 3'611 franchi (cfr. TA 14).

A titolo di confronto Le invio anche la tabella TA1 relativa ai salari mediani della Svizzera (settore privato), ripartiti stavolta

per settore economico (…)." (cfr. doc. V bis)

Al fine di non

discriminare gli assicurati attivi in Ticino, Cantone in cui i salari sono

notoriamente più bassi rispetto alla media nazionale, visto che il reddito da

non invalido è quello che verrebbe effettivamente percepito dagli assicurati

nel nostro Cantone senza il danno alla salute, questo Tribunale ha quindi

deciso che nell'applicazione dei dati statistici occorre utilizzare la tabella

che riflette i salari versati nella nostra regione, sulla base della seguente

argomentazione:

" Se

si ignorasse questo aspetto, sostenendo per ipotesi che siccome la LAINF è una

legge federale occorre riferirsi ad un unico dato salariale statistico valido

per tutto il paese (ad esempio CHF 4628.-- nel 1998 per un uomo, cfr. TA1; DTF

124 V 323; Pratique VSI 2000 pag. 85), si finirebbe per utilizzare dati

salariali irrealistici ed in definitiva giungere ad un risultato che non

garantisce l'uguaglianza di trattamento (cfr. DTF 126 V 36; DTF 126 V 48; STFA

del 22 maggio 2000 nella causa I. (I 312/99); DTF 126 I 76)."

Su questi

argomenti, cfr. D. Cattaneo, La promozione dell'autonomia …, in RDAT II-2003,

p. 618-621 e in L’autonomia del disabile nel diritto svizzero, Ed. Istituto delle assicurazioni sociali e Helbing & Lichtenhahn,

Bellinzona 2004, p. 124-128;

D. Cattaneo, "La contribution du Tribunal des assurance du Canton du Tessin

à la jurisprudence suisse en matière de sécurité sociale", in CGRSS

n° 33-2004, p. 19 seg. (28-33); D. Cattaneo,

"Sentenze recenti del Tribunale cantonale delle assicurazioni", in

Temi scelti di diritto delle assicurazioni sociali, Ed. CFPG, Helbing & Lichtenhahn,

Basilea-Ginevra-Monaco 2006, p. 135ss. (163-171).

Nell’ambito

di una procedura ricorsuale dinanzi al TFA, conclusasi con uno stralcio dai

ruoli in seguito al ritiro del ricorso (cfr. STFA U 56/03 del 7 giugno 2006),

la Presidente della Corte federale, giudice Leuzinger, il 28 aprile 2006 aveva

informato le parti (e questo Tribunale) che, citiamo:

"

… la Corte plenaria del Tribunale federale delle

assicurazioni ha stabilito l’inapplicabilità dei valori regionali (Tabella

TA13) di cui all’inchiesta svizzera sulla struttura dei salari (ISS) – edita

dall’Ufficio federale di statistica – per la determinazione del reddito

ipotetico da invalido."

In una

sentenza U 75/03 del 12 ottobre 2006 (pubblicata in RtiD I 2007 pag. 216 segg.

e in SVR 2007 UV n. 17 pag. 56), il TFA ha, per la prima volta, esposto le

motivazioni che hanno spinto la Corte plenaria, il 10 novembre 2005, a prendere la decisione appena

citata:

"

(...)

8.2 In primo luogo si osserva che, per un'ovvia questione di parità di

trattamento (art. 8 Cost.), un'applicazione della tabella TA13 al solo Cantone

Ticino deve essere esclusa se non si vuole creare un'inammissibile lex

ticinensis. Analoghe considerazioni di praticabilità, di parità di trattamento

e di sicurezza giuridica si oppongono quindi a un'applicazione alternativa

delle tabelle nazionali (TA1) e di quelle regionali (TA13) come pure a

un'applicazione delle prime ad alcune regioni e delle seconde alle rimanenti

regioni.

8.3 Allo stesso

modo, un'applicazione generalizzata delle tabelle regionali TA13, al posto di

quelle nazionali TA1, pur potendo, da un lato, in alcuni casi effettivamente

creare le basi per una soluzione maggiormente vicina alla realtà

economico-sociale concreta, dall'altro lato creerebbe, a ben vedere, anche

nuovi problemi dovuti al fatto che all'interno delle medesime grandi regioni si

registrano delle differenze, non sempre trascurabili. Ad esempio, nonostante le

due regioni facciano parte della medesima grande regione

"MIttelland", è notorio che i salari esistenti nel Canton Berna non

sono gli stessi di quelli del Canton Giura. Allo stesso modo, per il Vallese

occorrerebbe prendere in considerazione i salari relativi alla regione

lemanica. Ora, nell'una e nell'altra ipotesi, l'applicazione dei valori

regionali (TA13) al posto di quelli nazionali (TA1) si dimostrerebbe

maggiormente sfavorevole per questi assicurati. Si pone quindi ugualmente la

questione dell'assicurato che lavora(va) in un Cantone appartenente a un'altra

grande regione, ad esempio del lavoratore giurassiano che lavora(va) nel

Cantone di Basilea (città o campagna). Ora, se si intendesse determinare il

reddito da invalido sulla base della tabella TA13, non si farebbe altro che

spostare o restringere il cerchio geografico nel quale si iscrive ogni determinazione

di un reddito ipotetico sulla base di valori statici. In questa maniera, però,

si correrebbe pure il rischio di offuscare oltremodo l'obbligo o l'esigibilità

per l'assicurato di ridurre il danno e di andare, se del caso e nei limiti

ragionevoli, a cercare un'attività al di fuori della sua regione abituale. Si

creerebbero nuove disparità nei confronti di assicurati che abitano a cavallo

tra due o addirittura tre grandi regioni o di chi abita in una di queste

regioni e lavora in un'altra.

8.4. A ciò si

aggiunge che nella sentenza pubblicata in DTF 129 V 472, questa stessa Corte ha

precisato che, laddove una tale operazione non fosse possibile sulla base di

rilevamenti salariali DPL, il reddito da invalido va di principio definito

sulla base dei dati statistici salariali ISS applicabili nell'insieme del

settore privato (DTF 129 V 484). Ora, anche siffatta considerazione si

opporrebbe a un'applicazione generalizzata delle tabelle regionali TA13,

concernenti il settore pubblico e privato.

8.5 Non può pertanto

ammettersi una regionalizzazione nella determinazione dell'invalidità poiché

una siffatta soluzione sarebbe incompatibile con il principio costituzionale di

parità di trattamento come pure con il rango costituzionale delle assicurazioni

invalidità e infortuni quali assicurazioni federali."

In

un’altra sentenza I 790/04 del 18 ottobre 2006, il TFA ha ancora rilevato:

"

Quanto alla questione della tabella applicabile

tra le varie riportate dall'ISS, il Tribunale federale delle assicurazioni ha

recentemente stabilito, con decisione della Corte plenaria del 10 novembre

2005, non potersi (più) fare capo ai dati statistici regionali desumibili dalla

tabella TA13, riferentesi ai salari in relazione alle grandi regioni (cfr. pure

la sentenza del 22 agosto 2006 in re K., I 424/05, consid. 3.2.3; v. inoltre la sentenza 12 ottobre 2006 in re S., U 75/03). Il reddito

ipotetico da invalido deve di conseguenza essere valutato sulla base della

tabella TA1 dell'ISS, concernente i salari medi nazionali conseguibili nel

settore privato. Alla luce di quanto precede non vi è (più) spazio alcuno per

ammettere una riduzione dei salari statistici, quale quella operata dai primi

giudici, che tenga conto, ispirandosi ai salari corrisposti in un vicino

cantone, che l'assicurato vive in una regione economicamente meno forte. Anche

sotto questo aspetto non può pertanto trovare conferma la valutazione del tasso

d'invalidità compiuta dalla Corte di prime cure.”

Alla luce

di questa chiara giurisprudenza federale (cfr. sul tema: L. Grisanti

"Nuove regole per la valutazione dell'invalidità " in RtiD II-2006

pag. 311 segg.), il reddito da invalido deve dunque essere determinato dal TCA

applicando i valori nazionali (Tabella TA1).

Spetta

semmai al Parlamento o al Consiglio federale intervenire su questo tema, se lo

riterranno opportuno.

Il 22

giugno 2007 il Consiglio nazionale ha accolto una mozione del 2 ottobre 2006

no. 06.3466 del Consigliere nazionale Meinrado Robbiani il quale chiede che il

"Consiglio federale proceda con sollecitudine ad ovviare a questa

distorsione, adeguando le disposizioni di applicazione della legge

sull'assicurazione invalidità".

Il nuovo

art. 28a cpv. 1 LAI introdotto nell’ambito della 5a revisione della LAI,

approvata dal popolo il 17 giugno 2007, dispone che sarà il Consiglio federale

a definire il reddito lavorativo determinante per la valutazione

dell’invalidità.

Il 17

dicembre 2007 il Consigliere federale Pascal Couchepin, rispondendo ad una

domanda (07.5369) del Consigliere nazionale Meinrado Robbiani ha preannunciato

che "pour respecter les différences salariales dans les diverses régions

de Suisse, il est prévu d'opérer sur le salaire ressortant de l'enquête sur la

structure des salaires en Suisse une réduction qui tienne compte des différenciations

régionales. La mise en oeuvre de cette règle est prévue pour le premier

trimestre 2008 au moyen de circulaires de l'Office fédéral des assurances

sociales" e, invitato a precisare se riteneva sufficiente una semplice

circolare, ha sottolineato quanto segue:

"

Monsieur Robbiani, je ne suis pas en mesure de vous

affirmer avec toute l'autorité juridique nécessaire si oui ou non une

circulaire est suffisante. Mais ce que je vais faire, c'est demander à mes

collaborateurs si je dois moi-même signer la circulaire dans la mesure où,

comme vous le dites, il devrait y avoir une décision politique claire. On va

vérifier le point sur lequel vous attirez notre attention."

Questo

Tribunale si limita a ricordare che, secondo la giurisprudenza, il principio dell'uguaglianza

di trattamento proibisce, citiamo: "de faire, entre divers cas, des

distinctions qu'aucun fait important ne justifie", ma anche "de

soumettre à un régime identique des situations de fait qui présentent entre

elles des différences importantes et de nature à rendre nécessaire un

traitement différent (cfr. DTF 129 I 3; DTF 127 V 454; Zbl 2005 p. 87ss.

(89-90); A. Auer-G. Malinverni-M. Hottelier, "Droit constitutionnel

suisse", Vol. II, Stämpfli Editions

SA, Berna 2006, p. 484 n. 1030 e 499 n. 1061).

In una sentenza U 8/07 del

20 febbraio 2008, rispondendo ad una questione

sollevata dal TCA nella sentenza 35.2006.60 del 23 novembre 2006, consid.

2.10.9 ("Questo Tribunale constata che il

salario che l’assicurato avrebbe conseguito nel 2005 quale muratore

semi-qualificato (infatti nel 2005, secondo il contratto collettivo di lavoro

dell’edilizia, un lavoratore con conoscenze percepiva un salario orario di fr.

25.15, contro i fr. 22.65 percepiti dai lavoratori edili), è inferiore a quello

realizzato in media a livello svizzero dai lavoratori del settore della

costruzione con qualifiche analoghe (Tabella TA 1 2004, punto 45, livello di

qualifica 3: fr. 5'358 x 12 mesi = 64'296, riportato su 41.6 ore/settimana =

66'867.84; dopo adeguamento all'indice dei salari nominali, si ottiene, per il

2005, un reddito annuo pari a fr. 67'443.41; per un recente caso in cui l’Alta

Corte ha fatto riferimento ai livelli di qualifica 2 e 3, cfr. STFA del 12

Considerandi

ottobre 2006 nella causa S., U 404/05, consid. 2.3.4).

Ci si

potrebbe chiedere se in tale ipotesi, e visto il richiamo del TFA ai salari

nazionali (Tabella TA 1), non dovrebbe essere applicata la giurisprudenza

federale secondo la quale, quando l'assicurato ha realizzato un guadagno

inferiore alla media per dei motivi estranei all'invalidità, anche il reddito

medio realizzabile sul mercato equilibrato del lavoro (reddito da invalido) va

ridotto in proporzione (cfr. DTF 129 V 225 consid. 4.4; AHI-Praxis 1999, p. 329

consid. 1; ZAK 1989, p. 458s. consid. 3b; STFA del 6 settembre 2006 nella causa

H., U 454/05 + 456/05, consid. 6.3.3 e 6.3.4). Spetta

comunque all’Alta Corte pronunciarsi al riguardo"), la nostra Alta Corte ha stabilito che:

" (…)

5.3

Giova inoltre ricordare che nel caso

in cui il reddito conseguito prima dell’invalidità è inferiore alla media dei

salari per un’attività paragonabile nel settore interessato e non vi è inoltre

motivo che induca a ritenere che fosse intenzione dell’assicurato accontentarsi

di un guadagno modesto, la giurisprudenza ammette che gli stessi fattori che

hanno influenzato negativamente il reddito da valido vengano considerati anche

per fissare il reddito da invalido (DTF 129 V 222 consid. 4.4 pag. 225, SVR

2004.

UV no 12 pag. 44, consid. 6.2, secondo cui un reddito inferiore del 10%

rispetto ai salari usuali del settore è stato considerato chiaramente sottola

media [U 173/02]; cfr. pure sentenza U 529/06 del 28 gennaio 2008, consid. 8.2

con riferimenti).

6.

Nel caso di specie, il ricorrente contesta

sia la determinazione del reddito da invalido che quella da valido.

6.1

Per quanto concerne il reddito da

valido, l’interessato fa valere che l’importo determinato dall’INSAI sulla base

dei dati forniti dall’ex datore di lavoro risulterebbe, come giustamente

rilevato anche dal primo giudice, inferiore del 9% circa rispetto al salario

medio nazionale dei lavoratori attivi nel settore delle costruzioni con

qualifiche analoghe. L’argomento è pertinente. In effetti, il dato ritenuto

dall’assicuratore infortuni a titolo di reddito da valido (fr. 61'277.- per

l’anno di riferimento 2005) è inferiore nella misura del 9.58% a quello

desumibile dalla tabella TA1 di cui all’ISS (edizione 2004, pag. 53, livello di

esigenze 3, cifra 45 costruzioni), quest’ultimo essendo pari, dopo adeguamento

all’evoluzione salariale per il 2005, a fr. 67'765.89 (fr. 5'358 x 12 : 40 x

41.

[v. La Vie économique, 12-2007, pag. 98, tabella 9.2] x 1.011 [v. La Vie

économique, 12-2007, pag. 99, tabella 10.2]). Alla luce della giurisprudenza

richiamata al considerando 5.3, che, come visto, permette al giudice chiamato

ad effettuare un raffronto dei redditi di prendere in considerazione in ugual

misura per ciascuno degli elementi di paragone fattori estranei all’invalidità,

può, se del caso, essere tenuto conto di questa circostanza nell’ambito della

determinazione del reddito ipotetico da invalido.

6.2

A quest’ultimo riguardo, il ricorrente,

pur rispettando la più recente giurisprudenza in materia, rileva che il mercato

del lavoro ticinese oggettivamente offre ai lavoratori occupati in questo

Cantone di frontiera retribuzioni nettamente inferiori e penalizzanti rispetto

al resto della Svizzera, come risulterebbe, almeno in parte, dalle tabelle TA1

e TA13 di cui all’ISS. Il ragionamento è comprensibile, ma viene tuttavia

relativizzato dalle considerazioni espresse al considerando precedente.

6.3

Mancando in concreto indicazioni economiche

effettive, in considerazione della più recente prassi di questa Corte - cui

allude l'insorgente - che non ammette più la possibilità di fare capo ai dati

statistici salariali relativi alle grande regioni, tabella TA13 ISS, per

determinare il reddito ipotetico da invalido, quest'ultimo deve essere

stabilito sulla base della tabella TA1 dell'ISS, concernente i salari medi

nazionali conseguibili nel settore privato (cfr. sentenza del Tribunale

federale delle assicurazioni U 75/03 del 12 ottobre 2006, consid. 8, riassunta

in RSAS pag. 64). In tali condizioni, partendo dal valore totale mediano di cui

all'ISS 2004 (pag. 53, livello di esigenze 4), si ottiene un importo di base di

fr. 57'258.24 per il 2004 (fr. 4'588 x 12 : 40 x 41.6 [La Vie économique, 12-2007, pag. 98, tabella B9.2]), che,

adattato all'evoluzione salariale (1%, v. La Vie économique, 12-2007, pag. 99,

tabella B10.2), porta a ritenere un importo di fr. 57'830.82 per il 2005.

6.4

Operando una prima riduzione del 9.58% da

quest'ultimo importo per tenere conto della differenza salariale di cui si è

detto al considerando 6.1, deducendo poi una quota ulteriore del 15%, non

oggetto di contestazione, per considerare adeguatamente le circostanze

particolari del caso (DTF 126 V 75; in

concreto: limitazioni riconducibili al danno alla salute, statuto di

frontaliere), il raffronto dei redditi (reddito da valido di fr. 61'277.- e

guadagno da invalido di fr. 44'447.03 [fr. 57'830.82 ./. 9.58% ./. 15%]) dà un

grado d'invalidità arrotondato (DTF 130 V 121) del 27%. (...)"

Di

conseguenza, quando il salario da valido conseguito in Ticino in una

determinata professione è inferiore al salario medio nazionale in quella stessa

professione, anche il reddito da invalido va ridotto nella medesima percentuale

(al riguardo cfr. L. Grisanti, art.cit., in RtiD II-2006 pag. 311 seg., in

particolare pag. 326-327).

2.8.5

Per determinare

il reddito ancora esigibile dall'assicurata nonostante il danno alla salute,

l'amministrazione ha quindi giustamente fatto riferimento ai dati statistici

nazionali della Tabella TA1.

Orbene - utilizzando i dati forniti dalla succitata tabella

elaborata dall'Ufficio federale di statistica, la ricorrente, svolgendo nel

2004.

una professione che presuppone qualifiche inferiori nel settore privato

svizzero (a proposito della rilevanza delle condizioni salariali nel settore

privato, cfr. RAMI 2001 U 439, p. 347ss. e SVR 2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe

potuto realizzare, in media, un salario mensile lordo pari a fr. 3’893.

Riportando

questo dato su 41.6 ore (cfr. tabella B 9.2, pubblicata

in La Vie économique, 3-2008, p. 98), esso ammonta a fr. 4'049

mensili oppure a fr. 48’588 per l'intero anno (fr. 4'049 x 12, ritenuto

che la quota di tredicesima è già compresa, cfr. STFA del 18 febbraio 1999

nella causa B., U 274/98, p. 5 consid. 3a).

L’assicurata,

se avesse continuato a lavorare presso la __________ in qualità di operaia,

avrebbe guadagnato nel 2004 fr. 34’229 (cfr. consid. 2.8.2).

Tale reddito si situa, per ragioni estranee all’invalidità, sotto la media dei

salari per un'attività equivalente (cioè fr. 45'577.-- / anno e 3'798.-- /

mese, cfr. Tabella TA1 p.to 36-37 “altre industrie manifatturiere”, livello di

qualifica 4: fr. 3'652.-- X 12 mesi = 43'824.--, riportato su 41.6 ore/settimana = 45'577.--).

Più

precisamente il salario che avrebbe percepito la ricorrente, qualora fosse

rimasta attiva presso i suoi ex datori di lavoro, è inferiore a quello

statistico di quel preciso settore professionale del 24.9% (2004).

Sono,

perciò, realizzati i presupposti per ridurre il reddito statistico da invalido,

in applicazione della giurisprudenza di cui alla STF U 8/07 del 20

febbraio 2008 menzionata al considerando precedente.

Il

reddito statistico da considerare ammonta, pertanto, a fr. 36'489.6 (fr.

48'588.-- decurtati del 24.9%).

In

ossequio alla giurisprudenza federale, occorre, in seguito, esaminare le

circostanze specifiche del caso concreto (limitazione addebitabile al danno

alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora,

grado d'occupazione, cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/bb) e, se del caso, procedere

ad una riduzione percentuale del salario statistico medio. La riduzione massima

consentita ammonta al 25%, percentuale che consente "… di tener conto

delle varie particolarità che possono influire sul reddito del lavoro"

(cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/cc).

In concreto,

la consulente ha applicato la riduzione massima consentita del 25% - come già

effettuato dal precedente consulente IP nel rapporto del 5 luglio 2005 - in

considerazione dei diversi limiti funzionali dell’assicurata, del limite per

attività leggera, dell’età che può causare difficoltà di adattamento ad una

nuova attività professionale e del lungo periodo di inattività (cfr. doc. IX

pag. 3).

Tale

percentuale, sicuramente generosa, va confermata da questo Tribunale.

Partendo,

quindi, da un salario da invalido di fr. 36'489.6, ammettendo la riduzione del 25%, il reddito ipotetico

dell'insorgente nel 2004 risulta, quindi, essere pari a Fr. 27'367.-- (Fr. 36'489.6 - (Fr. 36'489.6 x 25 : 100)).

Confrontando ora questo dato con l'importo di

Fr. 34’229.-- corrispondente al reddito che l’insorgente avrebbe conseguito da

valido nell'anno 2004 (cfr. consid. 2.8.2.), emerge un’incapacità al guadagno

pari a 20.05 ([Fr. 34’229.- – Fr. 27’367.--] x 100 : Fr. 34’229.-), arrotondato al 20% secondo la giurisprudenza di

cui alla DTF 130 V 121 consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41), dunque in ogni caso inferiore alla soglia minima del 40% stabilita

dall’art. 28 cpv. 1 LAI per avere diritto ad una rendita.

Con

riferimento al 2005, il salario da valido, pari a fr. 34'882 (cfr. consid. 2.8.2.),

è inferiore a quello statistico di quel preciso settore professionale (cioè

fr. 46’143 all’anno, pari a fr. 3’652 x 12 : 40 x 41.7 [v. La Vie économique,

12-2007, pag. 98, tabella 9.2] x 1.011 [v. La Vie économique, 12-2007, pag. 99,

tabella 10.2]) del 24.4%. Pertanto, il reddito da invalido del

2005, pari a fr. 49'119.89, va ridotto del 24.4%, per un importo pari a fr. 37'134.6,

cui va ancora applicata la riduzione del 25% stabilita dalla consulente IP, per

un ammontare globale di fr. 27'851.

Dal raffronto tra questo dato e quello di fr.

34’882 corrispondente

al reddito che l’insorgente avrebbe conseguito da valido

nell'anno 2005 (cfr. consid. 2.8.2.), emerge un’incapacità

al guadagno pari al 20.16 ([Fr. 34’882.- – Fr. 27’851.--] x 100 : Fr. 34’882.-), arrotondato al 20% secondo la giurisprudenza di

cui alla DTF 130 V 121 consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41), dunque in ogni caso inferiore alla soglia minima del 40% stabilita

dall’art. 28 cpv. 1 LAI per avere diritto ad una rendita.

Analogo discorso vale con riferimento al 2006.

Il salario da valido, aggiornato al 2006, sarebbe

pari a fr. 35'300.6 (+1.2% per

il 2006, cfr. tab. relativa all’evoluzione dei salari

nominali, dei prezzi al consumo e dei salari reali, 1990-2006, pubblicati sul

sito dell’Ufficio federale di statistica).

Tale

importo è inferiore del 27.46% rispetto a quello statistico di quel preciso

settore (cioè fr. 48'664.-- / anno e 4’055.-- / mese, cfr. Tabella TA1 p.to

36-37 “altre industrie manifatturiere”, livello di qualifica 4: fr. 3'890.-- X 12 mesi =

46'680.--, riportato su 41.7 ore/settimana = 48'664.--).

Partendo

da un salario da invalido di fr. 50’277.69, da ridurre del 27.46% (per un

importo pari a fr. 36’471) e ammettendo

la riduzione del 25%, il reddito ipotetico dell'insorgente nel 2006

risulta, quindi, essere pari a fr. 27'353.6.

Confrontando ora questo dato con l'importo di

Fr. 35’300.6 corrispondente

al reddito che l’insorgente avrebbe conseguito da valido

nell'anno 2006, emerge un’incapacità al guadagno pari a 22.51 ([Fr. 35’300.6

– Fr. 27’353.6.--] x 100 : Fr. 35’300.6), arrotondato al 23% secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V 121

consid. 3.2. = SVR 2004 UV Nr. 11 pag. 41), dunque in

ogni caso inferiore alla soglia minima del 40% stabilita dall’art. 28 cpv. 1

LAI per avere diritto ad una rendita.

Alla

medesima conclusione si giungerebbe con ogni verosimiglianza anche volendo

aggiornare i redditi (da valido e da invalido) fino al 2007 (dato che, come

visto in precedenza, occorre valutare se vi è stata una modifica di rilievo dei dati ipotetici di riferimento sino al

momento della decisione impugnata, cfr. consid. 2.3. in fine).

Pertanto,

nella misura in cui l’amministrazione ha negato all’assicurata il diritto a una

rendita di invalidità dopo il 30 novembre 2004, la sua decisione formale del 28

marzo 2007, nel suo risultato, merita conferma in questa sede.

2.9

Con la propria impugnativa

l’assicurata ha chiesto che venga esperita una nuova valutazione peritale,

oltre alla sua audizione personale e quella della consulente IP.

A tal

proposito va rilevato che, quando

l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o il giudice,

in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla convinzione che la

probabilità di determinati fatti deve essere considerata predominante e che

altri provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato, si

rinuncerà ad assumere altre prove (valutazione anticipata delle prove cfr.

Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, pag.

47.

n. 63, Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° ed., pag. 274, si veda pure

DTF 122 II consid. 469 consid. 41; 122 III 223 consid. 3; 119 V 344 consid. 3c

con riferimenti). Un tale modo di procedere non lede il diritto di essere

sentito conformemente all'art. 29 cpv.2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d, 119 V 344

consid. 3c con

riferimenti).

Nel caso

in esame, la documentazione agli atti è sufficiente per statuire nel merito

della vertenza, né vi sono validi motivi per ritenere inaffidabile la

valutazione del perito medico, motivo per cui non appare necessario procedere

all’allestimento di una perizia per verificare quanto già accertato. Alla luce

di quanto sopra esposto, anche l’audizione della consulente IP e quella

dell’assicurata appaiono superflue.

2.10

Secondo

l’art. 69 cpv. 1bis LAI, in vigore dal 1° luglio 2006, la procedura di ricorso

in caso di controversie relative all’assegnazione o al rifiuto di prestazioni

AI dinanzi al Tribunale cantonale delle assicurazioni è soggetta a spese.

L’entità delle spese è determinata fra 200 e 1’000 franchi in funzione delle

spese di procedura e senza riguardo al valore litigioso.

Visto

l’esito della vertenza, le spese per complessivi fr. 200.- andrebbero poste a

carico dell’assicurata, la quale ha tuttavia chiesto l'assistenza giudiziaria

(cfr. consid. 2.11.).

Al

riguardo il Consiglio federale nel Messaggio concernente la modifica della

legge federale sull'assicurazione per l'invalidità (misure di semplificazione

della procedura) del 24 maggio 2005 in FF 2005 pag. 2751 seg. si è così espresso:

"

(...)

Quando sono adempite le condizioni del gratuito

patrocinio, la procedura di ricorso in materia di AI continuerà ad essere

gratuita (con riserva di una successiva restituzione) per gli assicurati

interessati, come negli altri settori del diritto amministrativo.

Si intende così garantire che saranno prese in

considerazione le particolarità del singolo caso, in modo tale che anche le

persone meno abbienti possano accedere ai tribunali.

(...)

Le stesse considerazioni valgono a proposito

delle procedure di ricorso dinanzi al tribunale cantonale delle assicurazioni

e, per le persone residenti all'estero, dinanzi alla Commissione di ricorso

AVS/AI. In altri termini, quando non può essere concesso il gratuito patrocinio

in seguito a circostanze particolari che riguardano il singolo caso, per le

controversie concernenti prestazioni dell'AI i Cantoni devono stabilire limiti

di spesa inferiori rispetto agli altri settori del diritto amministrativo.

Al fine di tener conto della componente di

politica sociale, fisseranno questi limiti non in funzione del valore

litigioso, ma in funzione dell'onere effettivo. È stato fissato un limite di

spesa (dai 200 ai 1000 franchi) equivalente a quello stabilito nella revisione

totale dell'organizzazione giudiziaria. Si è così dato seguito al suggerimento

espresso dalla maggioranza dei Cantoni nella procedura di consultazione.

(...)"

2.11

L’assicurata ha pure chiesto

di essere posta al beneficio dell’assistenza giudiziaria e del gratuito

patrocinio (I).

Ai sensi

dell’art. 61 lett. f LPGA nella procedura giudiziaria cantonale deve essere

garantito il diritto di farsi patrocinare.

Se le

circostanze lo giustificano, il ricorrente può avere diritto al gratuito

patrocinio. Tale norma di legge rispecchia sostanzialmente il tenore del

vecchio art. 85 cpv. 2 lett. f LAVS, rimasto in vigore sino al 31 dicembre

2002, il quale prevedeva che l’autorità di ricorso doveva garantire il diritto

di farsi patrocinare, se del caso, l’assistenza giudiziaria. L’art. 61 lett. f

LPGA mantiene il principio che i presupposti del diritto alla concessione

dell’assistenza giudiziaria si esaminano sulla base del diritto federale,

mentre la determinazione della relativa indennità spetta al diritto cantonale (DTF

110.

V 362; Kieser, ATSG-Kommentar, 2003, Art. 61 N. 86 p. 626).

I

presupposti (cumulativi) per la concessione dell’assistenza giudiziaria -

rimasti invariati rispetto al vecchio diritto (Kieser, op. cit., Art. 61 N.

88s) - sono in principio dati se l’istante si trova nel bisogno (cfr. anche

art. 3 Lag), se l’intervento dell’avvocato è necessario o perlomeno indicato

(cfr. anche art. 14 cpv. 2 Lag) e se il processo non è palesemente privo di esito

positivo (cfr. anche art. 14 cpv. 1 Lag; DTF 125 V 202 e 372 con riferimenti).

Dal

certificato per l'ammissione all'assistenza giudiziaria, risulta che

l’assicurata, classe 1958, è divorziata ed ha due figlie (__________, nata nel

1990.

e __________, nata nel 1993).

Dal

certificato per l'ammissione all'assistenza giudiziaria emerge poi che, quale

unica entrata, ella dispone di due rendite semplici per figli, di fr. 1’862,

oltre ad un assegno integrativo di fr. 688, per delle entrate totali di fr.

2’550 mensili (cfr. doc. IV bis e doc. XVI/1-2).

Non è

stata dichiarata alcuna sostanza, tranne una __________ di proprietà

dell’istante (cfr. doc. IV bis).

Le spese

mensili per il fabbisogno familiare sono da quantificare come segue: fr.

1'250.-- corrispondenti all'importo mensile per debitore monoparentale con

obblighi di mantenimento stabilito per il calcolo del minimo esistenziale LEF

dalla Camera di esecuzione e fallimento CEF, quale Autorità di vigilanza

cantonale e valido dal 1° gennaio 2001, tuttora in uso oltre a fr. 500 per la

figlia __________ e fr. 500 per la figlia __________. Tali importi comprendono

già le spese di sostentamento, abbigliamento, biancheria, igiene, cultura,

salute, oneri domestici, quali elettricità, illuminazione, gas (cfr. Tabella

per il calcolo del minimo di esistenza agli effetti del diritto esecutivo del

1° gennaio 2001).

Bisogna

poi computare il canone di locazione per l’abitazione a carico dell’istante,

che ammonta a fr. 1’200 al mese (cfr. doc. IV bis e doc. XVI/4).

Già solo

tenendo conto di tali importi, le uscite familiari sono pari a fr. 3'450,

quindi superiori alle entrate. A tale importo occorre poi ancora aggiungere i

premi afferenti all'assicurazione contro le malattie (che, dedotti i sussidi,

sono pari a fr. 87.85 mensili, cfr. doc. XVI/7) e le imposte.

Inoltre, nel certificato per l’ammissione all’assistenza giudiziaria la

ricorrente ha dichiarato di avere in corso delle esecuzioni per fr. 6'511.90 e

degli attestati di carenza beni per fr. 64'715.--.

A tal proposito

va rilevato che l’ammortamento dei debiti non viene tenuto in considerazione

nel calcolo del minimo esistenziale processuale, salvo gli importi già oggetto

di pignoramento (cfr. RJJ pag. 179 come pure “Kommentar zum Bundesgesetz über

Schuldbetriebung und Konkurs”, Basilea 1998, ad art. 93 N.33 pag. 949).

Nel caso di specie,

dunque, la domanda d’assistenza giudiziaria va accolta.

La ricorrente si trova

infatti nel bisogno.

Inoltre, l’assicurata non

dispone delle necessarie conoscenze giuridiche, per cui l’intervento di un

rappresentante, in casu l’avv. RA 1, appare senz’altro giustificato e le

argomentazioni ricorsuali non apparivano palesemente destituite di fondamento.

Pertanto

il TCA ritiene che nella fattispecie siano soddisfatti i requisiti cumulativi

per la concessione dell'assistenza giudiziaria a favore dell'assicurata.

Il

gratuito patrocinio va quindi concesso, riservato l'eventuale obbligo di

rimborso, qualora la situazione economica dell'assicurata dovesse più tardi

migliorare (cfr. art. 61 lett. f LPGA; Kieser, Kommentar ATSG, 2003, ad art.

61, n. 93; cfr. art. 9 Lag; relativamente al gratuito patrocinio nella

procedura davanti al TFA cfr. art. 152 cpv. 3 OG; STFA del 15 luglio 2003 nella

causa S., I 569/02, consid. 5; STFA del 23 maggio 2002 nella causa D., U

234/00, consid. 5a, parzialmente pubblicata in DTF 128 V 174; DTF 124 V 301,

consid. 6).

L'assicurata è pure per il

momento esonerata dal pagamento delle spese processuali (cfr. consid. 2.10. e

STF I 885/06 del 20 giugno 2007).

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso

è respinto.

2. L'istanza

tendente alla concessione dell'assistenza giudiziaria e del gratuito patrocinio

è accolta.

3. Le spese

per complessivi fr. 200.-- sono poste a carico dell’assicurata. A seguito della

concessione dell'assistenza giudiziaria esse sono per il momento assunte dallo

Stato.

4. Comunicazione

agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30

giorni dalla comunicazione.

L'atto di

ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella

impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o

del suo rappresentante.

Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il

ricorrente l'ha ricevuta.

terzi implicati

Per il Tribunale

cantonale delle assicurazioni

Il presidente Il

segretario

Daniele Cattaneo Fabio

Zocchetti

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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