35.2012.90

Diritto alla rendita negato a ragione dall'assicuratore LAINF,visto il grado di invalidità inferiore al 10%. Entità IMI del 15%, ma ridotta al 10% in ragione dei disturbi degenerativi già presenti, è

18 aprile 2013Italiano51 min

Source ti.ch

Fatti

I due

redditi da porre a raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve

però poggiare su solide basi, avere un fondamento oggettivo.

giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella

determinazione dell'invalidità, non c'é la possibilità di fondarsi su una

valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che

occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.

Il TFA ha

avuto modo di confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un rapporto

di lavoro stabile si può far capo solo eccezionalmente, se l'assicurato può

esaurire pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo lavora tutta la sua

residua capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno 1994).

perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno

computabile soltanto se - le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al

mercato del lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro

particolarmente stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato

esercita un'attività ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare

che sfrutti al massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito

corrisponde ad una prestazione di lavoro e non ad un salario sociale (RAMI 1991

U 130, p. 270ss. consid. 4a; conferma di giurisprudenza).

ragioni, inerenti l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale

della rimanente capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se,

sul mercato del lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego,

esigibile dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la

propria residua capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).

Termine: reddito da invalido

La misura

dell'attività che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va valutata in

funzione del danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze personali come

l'età, le attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione professionale.

Secondo

la giurisprudenza, per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno

considerate circostanze che non riguardano l'invalidità vera e propria.

Particolarità quali formazione professionale o conoscenza linguistiche carenti

hanno, in quest'ambito, rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla

media. In tal caso, esse vanno o considerate nella determinazione dei due

redditi da porre a confronto o non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p.

97ss., consid. 5a, b).

Nel

valutare la possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla

in capacità di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del

mercato del lavoro ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato,

nella situazione, cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si

controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA

del 30 giugno 1994 succitata).

Specifica

dell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui

all'art. 28 cpv. 4 OAINF:

Se a causa della sua età l'assicurato non

riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio o se la diminuzione della

capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua età avanzata, sono determinanti

per valutare il grado d'invalidità i redditi che potrebbe eseguire un

assicurato di mezza età vittima di un danno alla salute della stessa gravità."

Considerandi

II.

Termine: reddito conseguibile senza invalidità:

Nel

determinare il reddito conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto

possibile sulla situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà

l'evoluzione futura partendo dall'assunto che senza di esso la situazione si

sarebbe mantenuta sostanzialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992

nella causa G.I.M.). Ci si discosterà da questa proiezione solo se le premesse

per modifiche di qualche rilievo sono già date al momento dell'infortunio o

se particolari circostanze ne rendono il verificarsi altamente probabile

(cfr. RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).

grado di invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra

il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno

ipotetico, conseguibile da invalido.

2.3.3

Nella

concreta fattispecie, è assodato e non oggetto di contestazioni tra le parti il

fatto che, dal profilo medico, RI 1, a partire dal 1° febbraio 2012, sia abile

al lavoro al 100% in attività adeguate, rispettose delle sue limitazioni

funzionali, come valutato in occasione della visita medica di chiusura del 19

gennaio 2012 eseguita dal dr. __________, specialista FMH in chirurgia generale

e della mano (doc. 74).

Non

occorre quindi dilungarsi oltre su questo aspetto, ritenuto che, del resto,

quanto sostenuto dal medico di fiducia dell’amministrazione trova conforto nei

precedenti giurisprudenziali riportati qui di seguito.

In una

sentenza inedita del 12 novembre 1996 nella causa I., il TFA ha, ad esempio,

ritenuto realistica la possibilità di mettere a frutto la restante capacità

lavorativa in attività cosiddette sostitutive, trattandosi di un assicurato

cinquantacinquenne che - a causa dei postumi infortunistici interessanti, in

particolare, la spalla destra - era impedito nel sollevare pesi superiori ai 10 kg lungo tutto l'asse corporeo. La mobilità era ridotta di 2/3, certi movimenti non erano più

possibili, come ad esempio, il sollevamento del braccio oltre i 60°, di modo

che il braccio destro poteva unicamente servire come aiuto per il braccio

adominante.

In una

sentenza 35.1997.23 dell'11 settembre 2000 - integralmente confermata dal TFA

con sentenza U 449/00 dell'8 maggio 2002 - questo Tribunale ha riconosciuto

come reintegrabile nel mondo del lavoro, un'assicurata che, secondo l'avviso

dei medici, presentava una mano sinistra infortunata praticamente

inutilizzabile, fatta eccezione per delle prese a tre dita senza forza.

Il TFA é

pervenuto alla medesima conclusione in una sentenza U 240/99 del 7 agosto 2001,

parzialmente pubblicata in RAMI 2001 U 439, p. 347ss., concernente un

assicurato che, a causa dei disturbi e dei deficit funzionali all'estremità

superiore destra, è stato dichiarato in grado di svolgere lavori manuali molto

leggeri, che non richiedono l'impiego di forza con la mano destra, e il

sollevamento di pesi superiori ai 2 kg (e pertanto ritenuto praticamente monco

di una mano).

In una

sentenza 35.2002.88 del 14 aprile 2003, questa Corte ha giudicato completamente

abile in attività leggere dal profilo dell'impegno fisico, comportanti in

prevalenza dei compiti di sorveglianza, un assicurato che, a causa di un,

citiamo: "importante deficit funzionale e ipotrofia muscolare all'emicinto

scapolare destro. Flessione attiva 100°, abduzione 90° solo con il gomito

flesso, rotazione interna solo fino all'altezza del trocantere. Ipersensibilità

nella regione del deltoide in corrispondenza del territorio di innervazione del

nervo ascellare", il medico di fiducia dell'assicuratore aveva ritenuto,

citiamo: "… limitato nelle attività lavorative che richiedono l'ingaggio

dell'arto superiore destro al di sopra della vita, scostato dal tronco, così

come nei movimenti di rotazione. Limitato l'uso di utensili, rispettivamente,

macchinari vibranti e contundenti. Trasporto di pesi possibile solo con il

braccio pendente, sollevamento di pesi solo al massimo fino al di sotto della

vita, tenendo l'arto superiore destro accostato al tronco." (cfr. STCA

succitata consid. 2.6.).

Infine,

con un giudizio I 27/06 e U 18/06 del 24 agosto 2006 consid. 5.2.3, il TFA ha

considerato in grado di svolgere a tempo pieno semplici mansioni di

sorveglianza, rispettivamente, di controllo, così come lavori in un chiosco

nonché attività ausiliarie nel campo della gastronomia o in un magazzino, un

assicurato, nato nel 1948, che soffriva di dolori cronici alla spalla destra

con irradiazione al braccio destro, di un’importante rottura della cuffia dei

rotatori a destra (con rottura completa del tendine dei muscoli sovra- e

infraspinato, rottura parziale del tendine sottoscapolare e lussazione del

tendine del bicipite), di un’artrosi dell’articolazione acromio-claveare e di

una persistente pseudoparalisi del braccio destro (diagnosi differenziale:

spalla congelata post-traumatica).

Alla luce

di quanto precede, occorre dunque concludere che il ricorrente - dal profilo

medico - sarebbe in grado di svolgere, a tempo pieno e con un rendimento

completo, un’attività lavorativa leggera, nel cui esercizio l’arto superiore

destro non debba essere sottoposto a particolari carichi.

2.3.4

Con la

propria impugnativa, RI 1 fa valere che il danno alla salute e l’età, gli

precluderebbero di fatto il ritrovamento - al di là della sua attuale

occupazione quale responsabile della capanna __________, svolta tuttavia con un

rendimento ridotto - di un’attività adeguata sul mercato generale del lavoro

(cfr. doc. I).

L’assicuratore

LAINF, dal canto suo, ha per contro considerato esigibili una serie di

attività, leggere e rispettose delle limitazioni funzionali dell’interessato,

indicate nelle schede DPL.

Secondo

il TCA, le limitazioni funzionali derivanti dal danno alla salute

infortunistico non rendono irrealistica la possibilità per l’assicurato di

reperire, sul mercato generale del lavoro, delle opportunità di impiego.

infatti osservato che il concetto d’invalidità è riferito a un mercato del

lavoro equilibrato, nozione quest’ultima teorica e astratta implicante, da una

parte, un certo equilibrio tra offerta e domanda di manodopera e, dall’altra, un

mercato del lavoro strutturato in modo tale da offrire una gamma di posti di

lavoro diversificati (cfr. DTF 110 V 273 e Jean-Maurice

Frésard/Margit Moser-Szeless, in Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht,

Soziale Sicherheit, 2. edizione, n. 170 p. 899).

Del resto, in una sentenza

8C_94/2012 del 29 marzo 2012 consid. 3.2, il Tribunale federale ha confermato

che anche per gli assicurati che possono utilizzare un solo braccio,

esiste un mercato del lavoro sufficientemente ampio:

Die Gerichtspraxis geht davon aus, dass der

ausgeglichene Arbeitsmarkt für Personen, welche funktionell als Einarmige zu

betrachten sind und überdies nur noch leichte Arbeiten verrichten können, genügend

realistische Betätigungsmöglichkeiten bietet. Zu denken ist etwa an

einfache Überwachungs-, Prüf- und Kontrolltätigkeiten sowie an die Bedienung

und Überwachung von (halb-) automatischen Maschinen oder Produktionseinheiten,

die nicht den Einsatz beider Arme und beider Hände voraussetzen (vgl. Urteile 8C_207/2009 vom 8. September 2009 E. 3.2 und 8C_635/2007

vom 27. August 2008 E. 4.2 mit Hinweisen). Solche Arbeitsstellen bestehen auch

in produktionsnahen Betrieben, weshalb sich eine Einschränkung des in Betracht

zu ziehenden Arbeitsmarktes auf den Dienstleistungssektor nicht aufdrängt."

(il

corsivo è della redattrice)

Ciò è tanto più vero se si

considera che il mercato del lavoro che entra in linea di conto per

l’assicurato - tenuto conto della sua formazione e delle sue esperienze

professionali - é il settore delle prestazioni di servizio.

peraltro utile aggiungere che, secondo la giurisprudenza, se è vero che vanno

indicate possibilità di lavoro concrete, all'amministrazione rispettivamente al

giudice non vanno poste esigenze esagerate. È infatti sufficiente che gli

accertamenti esperiti permettano di fissare in maniera attendibile il grado di

invalidità. In proposito, va rilevato che il Tribunale federale ha in

particolare già ritenuto corretto il rinvio ad attività nel settore industriale

e commerciale, composto di lavori leggeri di montaggio, compiti di controllo e

sorveglianza (cfr. VSI 1998 p. 296 consid. 3b; STFA U 329/01 del 25 febbraio

2003, consid. 4.7).

2.3.5

Per quanto

riguarda invece il fattore “età”, questo Tribunale rileva che la LAINF -

a differenza della LAI - prevede una norma specifica, l’art. 28 cpv. 4 OAINF,

secondo la quale se a causa della

sua età l’assicurato non riprende più un’attività lucrativa dopo l’infortunio (variante

I) o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta

alla sua età avanzata (variante II), sono determinanti per valutare il

grado d’invalidità i redditi che potrebbe conseguire un assicurato di mezza età

vittima di un danno alla salute della stessa gravità.

Mediante

questa disposizione, da una parte, si tiene conto del fatto che accanto

all’invalidità dipendente dall’infortunio, che di principio é la sola ad essere

assicurata, anche l’età avanzata costituisce causa di disoccupazione,

rispettivamente di incapacità al guadagno. Dall’altra, si considera che le

rendite di invalidità dell’assicurazione contro gli infortuni vengono corrisposte

sino alla morte degli assicurati (art. 19 cpv. 2 LAINF), e - in deroga all’art.

17.

cpv. 1 LPGA - non possono più essere rivedute dal momento in cui l’avente

diritto raggiunge l’età di pensionamento secondo l’art. 21 LAVS (art. 22

LAINF). L’art. 28 cpv. 4 OAINF persegue perciò lo scopo di evitare

l’attribuzione di rendite durevoli comportanti anche una componente di rendita

di vecchiaia (DTF 122 V 418 consid. 3a e riferimenti ivi citati).

Secondo

la giurisprudenza l’età è avanzata se l’assicurato ha all’incirca sessant’anni

al momento della nascita del diritto alla rendita. L’età media si situa invece

intorno ai 42 o tra i 40 e i 45 anni (DTF 122 V 418 consid. 1b, 426 consid. 2).

In virtù

della norma in questione, si deve fare astrazione dal fattore età non soltanto

per la fissazione del reddito da invalido, ma anche per stabilire il reddito da

valido (DTF 114 V 310 consid. 2; consid. 7b/aa non pubblicato della sentenza

DTF 122 V 426).

Nel caso

concreto, al momento della decorrenza dell’eventuale rendita (cfr. STF 8C_164/2010

del 30 giugno 2010 consid. 5.2 e riferimenti ivi citati), e meglio il 1° febbraio

2012, RI 1 si trovava in età avanzata, ai sensi della succitata giurisprudenza,

in quanto aveva compiuto 65 anni. Dal mese di aprile 2011, l’assicurato

beneficia di una rendita di vecchiaia dell’AVS.

presupposto personale per l’applicazione dell’art. 28 cpv. 4 OAINF é pertanto

adempiuto (cfr. RAMI 1990 U 115 p. 389 consid. 4c-e).

D’altro

canto, visto che, in base alla documentazione medica, l’assicurato potrebbe

ancora svolgere un’attività adeguata a tempo pieno (cfr. il consid. 2.3.3.) e

che nel suo precedente posto di lavoro egli non sfrutta appieno la sua capacità

lavorativa residua - essendo il lavoro di responsabile della capanna __________

limitata dallo stato funzionale residuo alla spalla destra, come indicato dal

dr. __________ (doc. 74 pag. 5) e come ammesso dal ricorrente stesso (doc. I) -

egli dovrebbe reperire un’occupazione sul mercato generale del lavoro. In

questo contesto, l’età di 65 anni potrebbe in effetti essergli d’ostacolo. Per

contro, considerando un’età media, l’insorgente potrebbe trovare un

posto di lavoro idoneo. Nel caso di specie, occorre perciò procedere ai sensi

dell’art. 28 cpv. 4 OAINF, cosicché il grado di invalidità dell’insorgente deve

essere determinato mediante i redditi (da valido e da invalido) che avrebbe

percepito un assicurato di mezza

età, intorno ai 42 anni.

Su questo

tema, cfr. STF 8C_452/2011 del 12 marzo 2012 e 8C_563/2012 del 23 agosto 2012.

2.3.6

Controversa

tra le parti è la questione relativa all’ammontare dei redditi da valido e da

invalido dell’assicurato.

Quanto al

reddito da valido, secondo l’assicuratore infortuni

resistente, senza il danno alla salute, RI 1, nel 2012, lavorando per la __________, avrebbe realizzato un guadagno annuo lordo pari a fr. 48'445.45

(fr. 3’800 x 12 + 6.24% 13ma, cfr. doc. 85).

riguardo, il TCA rileva che, in ossequio alla DTF 128 V 174 consid. 4a, per la

valutazione del grado d’invalidità fanno stato i redditi riferiti all’anno in

cui sarebbe insorto l’eventuale diritto alla rendita di invalidità (in casu,

i redditi del 2012).

D’altra

parte, secondo una costante giurisprudenza, nell’ambito dell’assicurazione

contro gli infortuni, il reddito da valido deve essere determinato

indipendentemente dal fatto che prima del sinistro l’assicurato svolgesse

un’attività lavorativa a tempo parziale oppure a tempo pieno. Per stabilire

tanto il reddito da invalido quanto quello da valido, occorre dunque riferirsi

a una persona occupata a tempo pieno (cfr. DTF 135 V 287 consid. 3.2 e

riferimenti ivi citati).

patrocinatore del ricorrente ha contesto l’ammontare del reddito da valido

stabilito dall’assicuratore infortuni, ritenendo che all’importo di fr.

48'445.45 indicato dall’assicuratore LAINF vadano aggiunti fr. 13'800 annui per tenere conto del vitto

e dell’alloggio dell’assicurato durante la stagione estiva. Il legale ha infatti

precisato che, a suo avviso, andrebbero aggiunti fr. 30

mensili per il vitto e fr. 250 mensili quali differenza tra quanto

effettivamente pagato dall’interessato per l’alloggio e il costo di una camera

per il personale della capanna, stimato in fr. 400 mensili (doc. I).

L’assicuratore

infortuni, dal canto suo, ha ritenuto di non potere considerare il fatto che

l’assicurato, quando lavora, riceve vitto e paga una quota simbolica per

l’alloggio, “in quanto non si tratta di prestazioni sottoposte all’AVS (art. 22

LAINF) ma di un rimborso spese che non è mai stato notificato agli assicuratori

sociali che di conseguenza non hanno mai prelevato i premi” (doc. A e doc.

III).

riguardo, è opportuno ricordare che per ottenere il salario determinante ai

fini dell'AVS, è necessario dedurre le indennità versate dal datore di lavoro a

titolo di risarcimento spese. Queste spese, che incombono al salariato, vengono

rimborsate sia separatamente dal datore di lavoro quale risarcimento

delle spese (art. 7 OAVS), sia incluse nel salario quali spese generali

(art. 9 OAVS).

Secondo l'art. 7 OAVS, il rimborso delle spese

sostenute non costituisce salario determinante.

Ai sensi dell’art. 9 cpv. 1 OAVS, sono

considerate spese generali quelle cui il datore di lavoro (recte: il

salariato) deve far fronte nell’ambito della propria attività.

Non fanno parte di

queste spese le indennità periodiche per gli spostamenti del salariato dal

luogo di domicilio al luogo di lavoro abituale e per i pasti usuali presi a

domicilio o sul luogo di lavoro; queste indennità rientrano di norma nel

salario determinante (art. 9 cpv. 2 OAVS).

Infine, l'art. 9 cpv. 3 OAVS dispone che per i

salariati che sopportano loro stessi, interamente o parzialmente, le spese generali

risultanti dall'esecuzione dei loro lavori, queste spese possono essere dedotte

se è provato che raggiungono almeno il 10% del salario versato. La norma non è

invece applicabile per le spese che il datore di lavoro rimborsa separatamente

dal salario versato. Queste spese devono essere tenute in considerazione anche

se sono inferiori al 10% del salario determinante (RCC 1990 pag. 42 consid. 3;

RCC 1987 pag. 386 consid. 3b; RCC 1979 pag. 77 consid. 2a; RCC 1978 pag. 557

consid. 2).

Chiamato

a pronunciarsi, il TCA ritiene corretto l’ammontare del reddito da valido preso

in considerazione dall’assicuratore infortuni, corrispondente, del resto, a

quanto indicato dallo stesso datore di lavoro dell’interessato.

Rispondendo

ad un’esplicita domanda dell’amministrazione, infatti, la __________, in data

28.

febbraio 2012, ha indicato che “presumibile salario lordo nel 2012 (se non

ci fosse l’infortunio) fr. 3'800 al mese” (cfr. doc. 82a).

Il datore

di lavoro ha allegato a tale risposta i conteggi salariali relativi agli anni

2009-2011, dai quali emerge che, nel 2009 e nel 2010, prima dell’infortunio,

l’assicurato percepiva un salario lordo di fr. 3'500 mensili, importo dal quale

venivano poi dedotti gli oneri sociali e una somma mensile per “vitto e

alloggio” (cfr. doc. 82c-82d).

richiesta del legale dell’assicurato di aggiungere al reddito da valido un

importo mensile di fr. 1'150 per vitto e alloggio non può dunque essere

accolta, ritenuto che il salario lordo di fr. 3'800 preso in considerazione

dall’assicuratore LAINF tiene già conto di queste spese.

Pertanto,

sulla base di quanto sopra esposto, il TCA ritiene corretto l’importo di fr. 48'445.45

preso in considerazione dall’assicuratore infortuni quale salario determinante.

2.3.7

Per quanto

riguarda il reddito da invalido, la giurisprudenza federale si

fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75 seg. e in

DTF 129 V 472 seg.

Nella prima sentenza di

principio la Corte ha stabilito che ai fini della determinazione del reddito da

invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e salariale

concreta dell'interessato, a condizione

però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la capacità

lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività effettivamente

svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale

("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti).

Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla

giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La

questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati

statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze

personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno

alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora,

grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare

globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del

25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità

suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle

assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a

pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che

l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido

motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi

dell'assicurazione.

Nella

seconda sentenza di principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché

il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei

salari DPL.

In quella

sede, la nostra Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno cinque

DPL, l’assicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero totale

dei posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza

dell’impedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più

basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.

L’Alta

Corte, relativamente ai dati statistici, ha stabilito che sono esclusivamente

applicabili, in difetto di indicazioni economiche concrete, i dati salariali

nazionali risultanti dalla tabella di riferimento TA1 dell’inchiesta sulla

struttura dei salari edita dall’Ufficio federale di statistica e non i valori

desumibili dalla tabella TA13, che riferisce dei valori in relazione alle

grandi regioni (SVR 2007 UV nr. 17, STFA del 5 settembre 2006 nella causa P., I

222/04).

In una

sentenza del 7 aprile 2008 (32.2007.165) questa Corte, fondandosi sulla

sentenza U 8/7 del 20 febbraio 2008, ha stabilito che “(…) quando il salario

da valido conseguito in Ticino in una determinata professione è inferiore al

salario medio nazionale in quella stessa professione, anche il reddito da

invalido va ridotto nella medesima percentuale (al riguardo cfr. L. Grisanti,

art.cit., in RtiD II-2006 pag. 311 seg., in particolare pag. 326-327) (…)”.

Con

sentenza 8C_399/2007 del 23 aprile 2008 al consid. 6.2 il TF ha lasciato aperta

la questione di sapere se l’adeguamento va ammesso solo nel caso in cui il

valore fosse chiaramente sotto la media (“deutliche Abweichung”). Tale è

di regola stata ritenuta una differenza del 10% (SVR 2004 UV no. 12 pag. 45

consid. 6.2; dell’8% nella sentenza U 463/06 del 20 novembre 2007; nella

sentenza pubblicata in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3. l’Alta Corte non ha

ritenuto rilevante un gap salariale del 4%).

questione è stata definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui

la nostra Massima Istanza ha stabilito che se il

guadagno effettivamente conseguito diverge di almeno il 5% dal salario

statistico usuale nel settore, esso è considerevolmente inferiore alla media ai

sensi della DTF 134 V 322 consid. 4 p. 325 e può giustificare - soddisfatte le

ulteriori condizioni - un parallelismo dei redditi da raffrontare. Questo

parallelismo si effettua però soltanto per la parte percentuale eccedente la

soglia del 5%. Inoltre, le condizioni per una deduzione a titolo di

parallelismo e per circostanze personali e professionali sono interdipendenti,

nel senso che i medesimi fattori che incidono sul reddito non possono

giustificare contemporaneamente una deduzione a titolo di parallelismo e una

deduzione per circostanze personali e professionali.

2.3.8

Nel caso in

esame, per determinare il reddito ancora esigibile dall'interessato,

l'assicuratore LAINF ha ritenuto di non potere considerare la situazione

professionale e salariale concreta di responsabile della capanna svolta tuttora

dall'assicurato, ma con un rendimento ridotto a causa delle sue limitazioni

funzionali, ritenuto che “in un’altra attività più leggera e meglio consona ai

postumi infortunistici è in grado di realizzare un salario superiore rispetto a

quello che guadagna in concreto” (doc. A3).

patrocinatore del ricorrente ha contestato la conclusione alla quale è giunto

l’assicuratore infortuni, ritenendo che il reddito da invalido dovrebbe

corrispondere a quanto effettivamente percepito dall’interessato quale

responsabile della capanna __________, pari a fr. 1’750-2'000 mensili (doc. I).

Chiamato ad esprimersi, il TCA concorda con la

conclusione alla quale è giunto l’assicuratore infortuni, dato che nella sua

attuale attività lavorativa l’interessato,

a causa delle limitazioni derivanti stato funzionale residua della spalla

destra, non sfrutta in maniera completa la capacità lavorativa residua, come

del resto riconosciuto dall’assicurato stesso (cfr. doc. I, nel quale il legale

ha indicato che l’interessato ha ripreso la propria attività, “seppure a ritmo

ridotto”).

Tale soluzione, del resto, trova conferma nella

giurisprudenza, anche molto recente, del Tribunale federale.

In una sentenza 8C_799/2012 del 15 gennaio 2013 -

concernente il caso di un assicurato, al quale l’assicuratore infortuni aveva

rifiutato il diritto alla rendita alla luce di un grado di invalidità del 7.7% scaturito

dal raffronto tra il reddito da valido, incontestato, di fr. 67'143 e quello da

invalido, contestato, di fr. 61'972 calcolato in base alle DPL, anziché, come

preteso dall’interessato, tenendo conto del salario da lui effettivamente

percepito, di fr. 57'055, ciò che avrebbe portato ad un grado di invalidità del

15% - l’Alta Corte, confermando quanto deciso dai primi giudici, ha ritenuto

corretto il modo di agire dell’assicuratore infortuni, considerando che nello

svolgimento dell’attività intrapresa dopo il danno alla salute egli non

sfruttasse pienamente la sua capacità di guadagno residua (esistendo sul

mercato equilibrato del lavoro altre attività, adeguate al suo stato di salute,

nelle quali avrebbe potuto conseguire un reddito superiore a quello

effettivamente ottenuto nell’attività svolta concretamente).

Il Tribunale federale ha infatti rilevato che:

(…)

4.3.1

Dem vermag der Versicherte nichts

Entscheidendes entgegenzusetzen. Namentlich kann in der Begründung der

Vorinstanz, wonach der ab 1. September 2010 in der Firma Y._______ bei einer 100%igen Erwerbstätigkeit erzielte Lohn nicht als massgebendes Invalideinkommen

herangezogen werden könne, da bei Erlass des Einspracheentscheides noch kein

besonders stabiles Arbeitsverhältnis vorgelegen habe und anderseits die

Tätigkeit - wiewohl hinsichtlich des gesundheitlichen Anforderungsprofils zwar

grundsätzlich geeignetes Einsatzgebiet darstellend - nicht die bestmögliche

Verwertung der verbliebenen Arbeitsfähigkeit gewährleiste, keine Bundesrechtsverletzung

erblickt werden. Vielmehr besteht kein Raum für das Abstellen auf das

tatsächlich erzielte Einkommen, wenn mit der zumutbaren Ausschöpfung des noch

vorhandenen Leistungspotenzials eine Rente zu vermeiden wäre. Der relevante

ausgeglichene Arbeitsmarkt (BGE 134 V 64 E.

4.2.1

S. 70 f. mit Hinweis) bietet zahlreiche Optionen an, die im vorliegenden

Fall behinderungsbedingt in Frage kämen. Es sprechen weder das Alter noch

andere Faktoren dagegen, dass der Versicherte seiner Schadenminderungspflicht

nachkommt und ein rentenausschliessendes Einkommen erzielt (vgl. auch Urteil

8C_825/2011 vom 11. April 2012 E. 4.3.2, wo ein im Verfügungszeitpunkt seit elf

Monaten dauerndes Arbeitsverhältnis als nicht besonders stabil qualifiziert

wurde).”

In un’altra sentenza 8C_763/2009 del 7 aprile

2010, l’Alta Corte, confermando quanto già deciso da questo Tribunale nella

STCA 35.2009.14 del 27 luglio 2009, ha ritenuto corretto, nella quantificazione

del reddito da invalido di un assicurato, far capo ai dati delle DPL, anziché,

come preteso dal ricorrente, a quello da lui effettivamente percepito nella sua

attività di autista, intrapresa dopo il danno alla salute, considerando che l'interessato

non sfruttava in maniera completa e ragionevolmente esigibile la sua restante capacità

di guadagno e che vi fossero altre attività esigibili e

maggiormente redditizie.

Il TF si è così espresso:

" (…)

Nella presente fattispecie, il reddito da valido determinato

dall'INSAI e ripreso dalla pronuncia cantonale impugnata non è contestato. Unico

oggetto litigioso resta in sostanza l'accertamento del reddito da invalido

posto a fondamento del calcolo d'invalidità, pacifico essendo l'aspetto

relativo all'esigibilità, per il ricorrente, di svolgere, nonostante i postumi

dell'infortunio, un'attività sostitutiva adeguata a tempo pieno e con

rendimento completo. L'interessato insiste affinché la determinazione del grado

d'invalidità avvenga sulla base di un reddito da invalido - effettivamente

conseguito nell'attività di autista presso la ditta T.________ SA - di fr.

44'200.-.

Questa tesi non può essere seguita. Come rettamente rilevato dalla

Corte cantonale, conformemente ad un principio generale applicabile anche nel

diritto delle assicurazioni sociali, all'assicurato incombe l'obbligo di ridurre

il danno. In virtù di tale obbligo, l'assicurato deve intraprendere tutto

quanto è ragionevolmente esigibile per ovviare nel miglior modo possibile alle

conseguenze della sua "invalidità", segnatamente mettendo a profitto

la sua residua capacità lavorativa, se necessario, in una nuova professione.

Non è quindi dato alcun diritto ad una rendita superiore se la persona

interessata è in grado di percepire un reddito tale da limitarne l'erogazione.

Se la persona interessata non sfrutta in maniera completa e ragionevolmente

esigibile la capacità lavorativa e di guadagno residua, il reddito da invalido

va determinato alla luce dei dati forniti dalle statistiche salariali, come

risultano dall'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari (ISS), edita

dall'Ufficio federale di statistica, oppure dalla documentazione dell'INSAI

relativa ai posti di lavoro (DPL). A tal proposito basta rinviare ai

considerandi dell'impugnata pronuncia.

Ritenendo nella fattispecie che il reddito effettivamente

conseguito nell'attività svolta per la ditta T.________ SA non potesse essere

ritenuto quale guadagno da invalido poiché l'interessato non sfruttava in

maniera completa e ragionevolmente esigibile la sua restante capacità di

guadagno, il primo giudice ha osservato che il reddito da invalido determinato

dall'INSAI era stato validamente fissato sulla base dei dati DPL. Il Tribunale

federale condivide questa valutazione. L'interessato non contesta né la scelta,

né la rappresentatività della documentazione in questione. Il giudizio cantonale,

che, tutelando la decisione querelata, quantifica in fr. 62'142.- il reddito

ipotetico da valido e in fr. 50'076.80 quello non meno ipotetico da invalido e

che giunge, raffrontando questi due valori, a rilevare un tasso di invalidità

arrotondato del 19%, merita pertanto conferma, mentre il ricorso, in quanto

infondato, dev'essere respinto.”

Inoltre,

va ricordato che all’insorgente incombe l’obbligo di ridurre il danno (cfr. STF

8C_763/2009 del 7 aprile 2010 consid. 4; STF

8C_742/2008 del 17 marzo 2009 consid. 6.2.; DTF 123 V 230 consid. 3c; 117 V 275

consid. 2b).

In virtù

di tale obbligo, l'assicurato deve intraprendere tutto quanto è ragionevolmente

esigibile per ovviare nel miglior modo possibile alle conseguenze della sua

"invalidità", segnatamente mettendo a profitto la sua residua

capacità lavorativa, se necessario, in una nuova professione (cfr. STF

8C_742/2008 del 17 marzo 2009 consid. 6.2.; DTF 113 V 22 consid. 4b pag. 28 e sentenze ivi citate; Landolt, Das

Zumutbarkeitsprinzip im schweizerischen Sozialversicherungsrecht, tesi Zurigo

1995, pag. 296 segg.). Non è

quindi dato alcun diritto ad una rendita superiore se la persona interessata è

in grado di percepire un reddito tale da limitarne l'erogazione. Se la persona

interessata non sfrutta in maniera completa e ragionevolmente esigibile la

capacità lavorativa e di guadagno residua, il reddito da invalido va

determinato alla luce dei dati forniti dalle statistiche salariali, come

risultano dall'inchiesta svizzera sulla struttura dei salari (ISS), edita

dall'Ufficio federale di statistica, oppure dalla documentazione dell'CO 1

relativa ai posti di lavoro (DPL) (cfr. STF 8C_763/2009 del 7 aprile 2010).

concreto, come stabilito dall’assicuratore LAINF, vi sono altre altre attività,

esigibili dal profilo medico, nelle quali l’interessato potrebbe conseguire un

reddito maggiore rispetto a quello concretamente percepito quale responsabile

della capanna __________.

Dalla

documentazione agli atti emerge, infatti, che le attività di cui alle DPL

scelte dall’assicuratore infortuni sono leggere ed adeguate ai limiti

funzionali dell’interessato.

Nonostante

le generiche contestazioni espresse dal legale dell’insorgente - a mente del

quale le schede utilizzate “non è nemmeno dato sapere se si riferiscono a

mansioni confacenti alle limitazioni medico teoriche del ricorrente”, senza

tuttavia indicare per quali ragioni non lo sarebbero (cfr. doc. I) - il TCA

rileva che dalla tabella “requisiti fisici” allegata ad ognuna delle DPL indicate

dall’assicuratore infortuni emerge che si tratta di attività leggere, da

svolgere prevalentemente in piedi, nelle quali non occorre sollevare pesi

superiori a 5 kg, non bisogna effettuare spostamenti, né restare in equilibrio

(cfr. documentazione allegata al doc. 85).

Queste

mansioni sono quindi pienamente esigibili da parte dell’assicurato, in quanto

rispettose delle limitazioni funzionali indicate dal dr. __________ nel

rapporto della visita medica di chiusura del 19 gennaio 2012 (cfr. doc. 74, nel

quale il medico di circondario ha essenzialmente posto delle limitazioni con

riferimento al sollevamento e al trasporto di carichi con le estremità

superiori, in particolare con riferimento al braccio destro).

Quanto

alla critica del patrocinatore dell’assicurato relativa al fatto che le

attività indicate dall’amministrazione non sarebbero adatte “al profilo e alla

formazione del ricorrente”, va rilevato che, come correttamente indicato

dall’assicuratore LAINF, “si tratta di lavori che non necessitano di alcuna

qualifica specifica” (cfr. doc. III).

Inoltre, nelle

attività leggere adeguate di cui alle DPL, il ricorrente presenta una capacità

di guadagno maggiore rispetto a quella concretamente realizzata alle dipendenze

della __________.

conseguenza, risulta appropriato attenersi, per quanto concerne la

determinazione del reddito da invalido dell’assicurato, ai dati delle DPL (cfr.

STF 8C_742/2008 del 17 marzo 2009).

Per

determinare il reddito ancora esigibile dall'assicurato, l'assicuratore LAINF

resistente ha compiuto in sede amministrativa degli accertamenti presso cinque

aziende ticinesi. L’CO 1 ha indicato che dai medesimi risulta che nelle

attività leggere che l'insorgente sarebbe in grado di esercitare tenuto conto

dei postumi infortunistici residuali, e meglio il cameriere cassiere presso la __________,

il cassiere presso la __________, l’operaio di magazzino presso la __________

di __________, l’aiuto stampatore presso la __________ __________ di __________,

l’operaio-magazziniere presso la __________, i dipendenti di tali ditte

percepivano in media, nel 2012, un reddito annuo pari a fr. 46’525.80

(cfr. doc. 85).

D’altro

canto, sempre in conformità alla giurisprudenza evocata sopra, l'assicuratore infortuni ha fornito informazioni sul numero globale

dei posti di lavoro che entrano in linea di conto alla luce degli impedimenti

presentati dall'assicurato, sul salario massimo e minimo, così come sul salario

medio.

effetti, dalla tabella prodotta in allegato al doc. 85 si evince che sono 94 i

posti di lavoro che entrano in considerazione, che i salari minimo e massimo

ammontano, rispettivamente, a fr. 33’799.-- e a fr. 68’900.-- e infine che

quello medio è di fr. 48’521.--.

relazione all’esigenza di rappresentatività del reddito da invalido stabilito

in base alle DPL (cfr. DTF 129 V 472), il TCA osserva che il valore considerato

dall’assicuratore LAINF convenuto (fr. 46’525.80) è inferiore rispetto alla

media dei salari medi (fr. 48’521), ciò a tutto vantaggio dell’assicurato.

conclusione, accertato che i cinque posti di lavoro segnalati

dall’amministrazione rispettano appieno le limitazioni funzionali descritte dal

medico dell’CO 1, il reddito da invalido è stato validamente determinato in

base alle DPL.

Esso

ammonta a fr. 46’525.80.

Decurtazioni

sul reddito da invalido stabilito in applicazione delle DPL non possono entrare

in linea di conto, considerato il sistema stesso su cui si fonda questa

modalità di fissazione del reddito (cfr. DTF 129 V 472, consid. 4.2.3).

Il grado

di invalidità del ricorrente - stabilito confrontando i fr. 46’525.80 al

reddito che egli avrebbe potuto conseguire se non fosse intervenuto

l’infortunio, e cioè fr. 48'445.45 (cfr. consid. 2.6.) - è del 3.96%,

arrotondato al 4% secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V 121, consid. 3.2.

= SVR 2004 UV Nr. 11 p. 41, come calcolato dall’assicuratore infortuni.

Accertato

che il grado di invalidità non raggiunge la soglia minima del 10% fissata

dall’art. 18 cpv. 1 LAINF, l’amministrazione ha correttamente negato a RI 1 il

diritto alla rendita.

2.3.9

A titolo

abbondanziale, il TCA rileva che alla medesima conclusione si giungerebbe anche

qualora si volesse determinare - nonostante non sia oggetto di contestazione da

parte del ricorrente - il reddito da valido dell’assicurato, in applicazione

dei principi giurisprudenziali sopra citati (cfr. sentenza U 220/95 del 18

novembre 1996, parzialmente pubblicata in DTF 122 V 426), ritenendo che un

assicurato di mezza età, che dispone della stessa formazione professionale

dell’insorgente, avrebbe potuto reperire un’occupazione nel settore della

vendita al dettaglio (visto che l’assicurato, per molti anni, è stato titolare

di un negozio di abbigliamento a __________, cfr. doc. 12) e realizzare in

media, nel 2012, un salario mensile lordo pari a fr. 57'528.54 (per un’occupazione a tempo pieno - cfr. tabella TA 1 2010, p.to 47

“commercio al dettaglio”, livello di qualifica 4, fr. 4'508, riportato su 41.7

ore e aggiornato al 2012).

Quale

reddito da invalido, da un assicurato di media età con le medesime capacità

professionali e personali del ricorrente, sarebbe esigibile l’esercizio di un

lavoro comportante esclusivamente delle mansioni di tipo leggero, sempre nel

settore della vendita al dettaglio e, quindi, la realizzazione, nel 2012, di un

reddito annuo lordo di fr. 57'528.54.

A tale

ammontare va poi applicata, a mente del TCA, in

ossequio alla giurisprudenza federale, per tenere conto delle circostanze

specifiche del caso concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute,

età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado

d'occupazione, cfr. DTF 126 V 80 consid. 5b/bb), una riduzione del 5%,

ottenendo un reddito da invalido di fr. 54'652.11 (95% di fr. 57'528.54).

Il grado

di invalidità dell'insorgente - determinato confrontando i fr. 57'528.54 al reddito che egli avrebbe potuto conseguire senza il danno alla

salute, e cioè fr. 54'652.11 - risulterebbe essere del 5%, percentuale

insufficiente per ottenere il diritto alla rendita.

2.4

Entità

dell’indennità per menomazione all’integrità

2.4.1

Secondo

l'art. 24 cpv. 1 LAINF, l'assicurato ha diritto ad un'equa indennità se, in

seguito all'infortunio, accusa una menomazione importante e durevole

all'integrità fisica o mentale.

Tale

indennità è assegnata in forma di prestazione in capitale.

Essa non

deve superare l'ammontare massimo del guadagno annuo assicurato all'epoca

dell'infortunio ed è scalata secondo la gravità delle menomazioni.

Il Consiglio

federale emana disposizioni particolareggiate sul calcolo dell'indennità (art.

25.

cpv. 1 e 2 LAINF).

2.4.2

L'art. 36

cpv. 1 OAINF definisce i presupposti per la concessione dell'indennità giusta

l'art. 24 LAINF: una menomazione dell'integrità è considerata durevole se

verosimilmente sussisterà tutta la vita almeno con identica gravità ed

importante se l'integrità fisica o mentale è alterata in modo evidente o grave.

In questa

valutazione dovrà essere fatta astrazione dalla capacità di guadagno ed anche

dalle circostanze personali dell'assicurato: secondo la giurisprudenza,

infatti, la gravità della menomazione si stima soltanto in funzione di

accertamenti medici senza ritenere, all'opposto delle indennità per torto

morale secondo il diritto privato, le eventuali particolarità dell'assicurato

(cfr. RAMI 2000 U 362, p. 42-43; DTF 113 V 218 consid. 4; RAMI 1987 U 31, p.

438).

La parte

della riparazione del torto morale contemplata dagli

artt. 24ss. LAINF è, dunque, soltanto parziale: gli aspetti soggettivi del

danno (segnatamente il pretium doloris e il pregiudizio estetico) ne

sono esclusi (cfr. Ghélew, Ramelet, Ritter, op. cit., p. 121).

2.4.3

Giusta l'art.

36.

cpv. 2 OAINF, l'indennità è calcolata in base alle direttive contenute

nell'Allegato 3 dell'OAINF.

Una

tabella elenca una serie di lesioni indicando per ciascuna il tasso normale di

indennizzo, corrispondente ad una percentuale dell'ammontare massimo del

guadagno assicurato.

Questa

tabella - riconosciuta conforme alla legge - non costituisce un elenco

esaustivo (cfr. RAMI 2000 U 362, p. 43; DTF 124 V 32; DTF 113 V 219 consid. 2a;

RAMI 1988 U 48

p. 235 consid. 2a e sentenze ivi citate). Deve essere intesa come una norma

valida "nel caso normale" (cifra 1 cpv. 1 dell'allegato).

menomazioni extra-tabellari sono indennizzate secondo i tassi previsti

tabellarmente per menomazioni di analoga gravità (cifra 1 cpv. 2

dell'allegato).

perdita totale dell'uso di un organo è equiparata alla perdita dell'organo

stesso. In caso di perdita parziale l'indennità sarà corrispondentemente

ridotta; tuttavia nessuna indennità verrà versata se la menomazione

dell'integrità risulta inferiore al 5% (cifra 2 dell'allegato).

Se più

menomazioni all'integrità fisica o mentale, causate da uno o più infortuni sono

concomitanti, l'indennità va calcolata in base al pregiudizio complessivo (art.

36.

cpv. 3 1a frase OAINF).

Si prende

in considerazione in modo adeguato un peggioramento prevedibile della

menomazione dell'integrità. E' possibile effettuare revisioni solo in casi

eccezionali, ovvero se il peggioramento è importante e non era prevedibile

(art. 36 cpv. 4 OAINF).

Peggioramenti

non prevedibili non possono, naturalmente, essere anticipatamente considerati.

Nel caso

in cui un pregiudizio alla salute si sviluppi nel quadro della prognosi

originaria, la revisione dell'indennità per

menomazione

è, di principio, esclusa. Per contro, l'indennità dev'essere di nuovo valutata,

quando il danno è peggiorato in una misura maggiore rispetto a quanto pronosticato

(cfr. RAMI 1991 U 132, p. 308ss. consid. 4b e dottrina ivi menzionata).

2.4.4

L’INSAI ha

allestito una serie di tabelle, dalla griglia molto più serrata, che integrano

quella dell'ordinanza.

Semplici

direttive di natura amministrativa, esse non hanno valore di legge e non

vincolano il giudice (cfr. STFA I 102/00 del 22 agosto 2000; DTF 125 V 377

consid. 1c; STFA del 7 dicembre 1988 nella causa P.; RAMI 1989 U 71, p.

221ss.).

Tuttavia,

nella misura in cui esprimono unicamente valori indicativi, miranti a garantire

la parità di trattamento di tutti gli assicurati, esse sono compatibili con

l'annesso 3 all'OAINF (RAMI 1987 U 21, p. 329; DTF 113 V 219, consid. 2b; DTF

116.

V 157, consid. 3a).

2.4.5

Nel

caso di specie l’assicuratore LAINF resistente - tenuto conto del parere del

dr. __________, a mente del quale ad un’IMI lorda attribuibile all’interessato

del 15% vada applicata una riduzione del 5% in considerazione dell’esistenza di

lesioni degenerative pregresse - ha riconosciuto all’assicurato un’IMI netta del

10%.

Il patrocinatore del

ricorrente, ritenendo corretta la percentuale lorda del 15% indicata dal dr. __________,

ha per contro contestato la riduzione del 5%, ritenendo che l’esistenza di

lesioni degenerative pregresse sia solo probabile e non sia stata invece accertata

medicalmente, motivo per il quale ha chiesto che venga allestita una perizia

medica (doc. I).

Chiamato

a pronunciarsi, questo Tribunale, considerata anche l'assenza di pareri

specialistici divergenti, non vede motivi che gli impongano di scostarsi

dall’apprezzamento del 19 gennaio 2012 del dr. __________, il quale ha

rilevato che:

(…)

si considera in particolar modo la tabella

nr. 1 che riporta menomazione dell’integrità fisica riguardante traumi delle

estremità superiori, presso il nostro assicurato alla spalla dominante destra.

In considerazione della visita clinica

odierna e delle limitazioni funzionali residue e definitive della spalla destra

dominante, valutando la tabella menzionata, con movimenti attivi di abduzione

ed elevazione anteriore in particolar modo non possibili oltre l’orizzontale

dei due cingoli omero scapolari, questo darebbe diritto ad un’IMI lorda del 15%,

a questo va dedotto un 5% per lesioni degenerative preesistenti ai tendini

della cuffia rotatoria, con menzione anche da parte del dott. __________ in

questo senso. La situazione quindi post-traumatica residua alla spalla destra

dà diritto ad un’IMI netta del 10%." (Doc. 75)

Il TCA concorda con questa

esposizione dettagliata e convincente, con la quale il dr. __________, specialista nella materia che qui interessa e che vanta una

notevole esperienza nella medicina infortunistica e assicurativa, ha

motivatamente spiegato le ragioni per le quali, nel caso concreto, il grado di

menomazione durevole sarebbe del 15% ma, tenuto conto dei disturbi degenerativi

già presenti, raggiunge il 10%.

proposito della percentuale lorda dell’IMI, del 15%, riconosciuta dal dr. __________s,

il TCA ritiene di non doversi dilungare oltre sull’argomento, ritenuto che lo

stesso patrocinatore dell’assicurato ne ha riconosciuto la correttezza.

Del

resto, ciò appare corretto, considerato che la tabella n. 1 edita dalla

Divisione medica dell’INSAI prevede che a una spalla mobile

sino all’orizzontale, che presenta pertanto un blocco meccanico sopra i 90°

(situazione analoga a quella in cui si trova l’assicurato), coincide una

menomazione all’integrità del 15%.

Quanto alla riduzione operata

dall’assicuratore infortuni, contestata dal ricorrente, va rilevato quanto

segue.

Secondo l'art. 36 cpv. 2 LAINF, le rendite di

invalidità, le indennità per menomazione all'integrità e le rendite per

superstiti sono adeguatamente ridotte se il danno alla salute o la morte è solo

in parte imputabile all'infortunio (prima frase). Per la riduzione delle

rendite non si terrà tuttavia conto delle affezioni anteriori non

pregiudizievoli alla capacità di guadagno (seconda frase).

L'applicazione di

questa disposizione presuppone che l'infortunio ed un evento non assicurato

abbiano causato assieme il danno alla salute. Per contro, l'art. 36 cpv. 2

LAINF, non è applicabile quando l'infortunio e l'evento non assicurato abbiano

provocato dei danni senza correlazione reciproca, che necessitano di terapie

differenti, ad esempio, perché interessano parti diverse del corpo. In questo

caso, le conseguenze dell'infortunio assicurato vanno valutate separatamente

(cfr. DTF 126 V 117 consid. 3a, 121 V 333 consid. 3c, 113 V 58 consid. 2 ed i

riferimenti ivi menzionati).

Nel caso di specie, l’CO 1

ha operato una riduzione del 5% sull’IMI lorda, per tenere conto dell’esistenza

di “lesioni degenerative preesistenti ai tendini della cuffia rotatoria, con

menzione anche da parte del dr. __________ in questo senso”, conformemente a

quanto indicato dal dr. __________ (cfr. doc. 75).

riguardo, il TCA constata che, come rilevato dal dr. __________, il dr. __________,

nel rapporto intermedio del 19 agosto 2011 indirizzato all’assicuratore

infortuni, ha effettivamente indicato l’esistenza di pregresse lesioni

degenerative, osservando, nella risposta “2b. fattori extra-traumatici”, “sì,

probabile vecchia lesione degenerativa con peggioramento della stessa durante

la caduta dell’8.10.2010” (doc. 52a).

Inoltre, come indicato dall’assicuratore

infortuni nella decisione impugnata, il dr. __________, nel referto del 14

dicembre 2010 indirizzato al curante dell’assicurato, dr. __________, aveva

sottolineato di avere “consigliato di tentare di riparare la cuffia dei

rotatori tramite un intervento in artroscopia. Ho però anche spiegato al

paziente che non si poteva essere sicuri della riparabilità dei tendini in

quanto sono già molto retratti e il tessuto non sembra di ottima qualità” (doc.

16).

In questo contesto, è utile evidenziare che il TCA, in una

sentenza 35.2001.01 del 30 ottobre 2002, ha affrontato la tematica della rottura della cuffia dei rotatori. In quell'occasione questo Tribunale ha ordinato

una perizia medico-giudiziaria a cura del dott. __________, Capo-clinica

aggiunto presso la Clinica di ortopedia e di chirurgia dell'apparato locomotore

dell'Ospedale universitario di __________, il quale ha osservato che con

l'invecchiamento, la cuffia dei rotatori è sottoposta a un processo

degenerativo. Il perito ha in particolare sviluppato le seguenti considerazioni

a proposito della genesi della rottura dei tendini della cuffia dei rotatori:

"(…)

La question si une rupture d'un tendon de la coiffe

des rotateurs de l'épaule directement liée à un événement accidentel ou si

celui-ci a été aggravé à une condition dégénérative déjà préexistante est une

des plus difficiles dans le domaine des expertises orthopédiques. II est

évident que pour le patient, comme dans le cas de Monsieur A., la causalité

entre la rupture avec apparition de douleurs immédiates et le traumatisme est

clair.

La réponse à la question de savoir si et sous quelle

forme existe des ruptures accidentelles de la coiffe des rotateurs qui

satisfont aux conditions requises à leur prise en charge est basée sur des

connaissances ayant trait à l'étiologie, la pathogenèse et l'histoire naturelle

des différentes formes de lésions ou pertes de substances de la coiffe des

rotateurs. La genèse de pertes de substances de la coiffe des rotateurs est

multifactorielle. Elle inclut des mécanismes extrinsèques (macrotraumatisme,

microtraumatisme répétitif, conflit sous-acromial) et des mécanismes

intrinsèques tel que l'hypovascularité et la dégénération primaire due au

vieillissement naturel du tendon. La coiffe des rotateurs est soumise au fil du

phénomène naturel du vieillissement à un processus dégénératif. Quoique le

vieillissement biologique ne soit pas dépendant de l'âge chronologique, il est

néanmoins admis de façon unanime que les pertes de substances de la coiffe

s'accroissent avec l'âge en ce qui concerne leur fréquence, leur épaisseur et

leur étendue. Sur le plan microscopique, ce processus de dégénération débute

déjà avant l'âge de 30 ans. Cependant, les lésions sont rares avant l'âge de 35

à 40 ans mais leur nombre s'accroît dans la 5ème décennie pour aboutir après 50

ans aux pertes de substances totales transfixantes. Entre 50 et 60 ans, même

chez des sujets asymptomatiques, il est possible de démontrer jusqu'à 30% des

cas de pertes de substances partielles ou complètes de la coiffe des rotateurs.

Cette solution de continuité de la coiffe des rotateurs n'est pas subite mais

s'installe de façon graduelle et progressive au fil des mois et des années.

Cette dégénération est due à une diminution de la perfusion provoquant une

atrophie continuelle du tissu tendineux. Cette diminution de perfusion peut

être accentuée par des facteurs extrinsèques comme par des protusions osseuses

(ostéophytes au niveau acromio-claviculaire, acromion en forme de crochet de

type III).

Chez des sujets au-dessus de 40 ans, la coiffe des

rotateurs n'a très probablement aucune possibilité de régénération. Par,

la suite, les fibres tendineuses perdent de force et avec les années le tendon

s'élargit et s'amincit. A ce stade là, dans la majorité des cas, les premiers

symptômes apparaissent en général sous forme de douleurs nocturnes et ensuite

par la diminution de la force du membre intéressé et pseudoparalyse. Un

événement traumatique, même léger comme dans le cas de Monsieur A., peut être

suffisant pour compléter une rupture jusqu'à ce moment incomplète et non

symptomatique. A ce moment, il reste à prouver si l'événement accidentel a

effectivement provoqué la rupture du tendon dégénéré ou s'il était la seule

cause de la lésion complète du tendon. Des critères de causalité ont été élaborés

par Loew & Rompe ainsi que par Beickert & Bühren (voir bibliographie)

permettant d'apprécier si une rupture de la coiffe des rotateurs est de

caractère accidentel ou dégénératif et sont recommandés par la Société suisse

d'orthopédie. Les critères parlant en faveur d'une étiologie dégénérative de la

lésion de notre patient sont: l'âge au-dessus de 50 ans, l'action ulnérante

inappropriée (seulement un mouvement passif violent du bras en arrière et en

dedans ainsi qu'une abduction véhémente et forcée ou une élévation du bras

contre résistance dans le cadre d'un mouvement réflexe ou de défense sont

appropriés à provoquer une lésion complète d'un tendon du muscle sus-épineux

sain). L'examen radiologique montre une ascencion de la tête humérale, des

ostéophytes de traction à la surface inférieure de l'acromion. Ces signes sont

des preuves radiologiques indirectes d'une rupture de la coiffe des rotateurs

de longue date. La découverte de lésions pratiquement symétriques au niveau de

l'épaule opposée souligne clairement la suspicion des déchirures dégénératives

et fait preuve de la possibilité d'une présence de rupture complète du tendon

sus-épineux asymptomatique.

En conclusion, je suis donc d'avis que la déchirure

du muscle sus-épineux de l'épaule droite chez M. A. est principalement de

caractère dégénératif, mais aggravé et devenu symptomatique lors d'un

traumatisme banal de l'épaule droite. La relation entre la lésion complète du

tendon du muscle sus-épineux et l'événement accidentel du 03.02.2000 me semble

peu probable. Par contre, l'apparition d'une symptomatologie douloureuse suite

à un traumatisme même banal de l'épaule est probable et typique en présence

d'une coiffe des rotateurs dégénérée. (…)." (STCA

succitata)

Alla luce

di quanto appena esposto, il TCA non ha quindi motivi per distanziarsi da

quanto valutato dal dr. __________, senza che si riveli necessario procedere a

degli ulteriori atti istruttori, come richiesto invece dal legale

dell’assicurato (cfr. doc. I, doc. V).

Va qui ricordato che, quando l'istruttoria da effettuare d'ufficio conduce l'amministrazione o

il giudice, in base ad un apprezzamento coscienzioso delle prove, alla

convinzione che la probabilità di determinati fatti deve essere considerata predominante

e che altri provvedimenti probatori più non potrebbero modificare il risultato,

si rinuncerà ad assumere altre prove (valutazione anticipata delle prove cfr.

Kölz/Häner, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, pag.

47.

n. 63, Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2° ed., pag. 274, si veda pure

DTF 122 II consid. 469 consid. 41; 122 III 223 consid. 3; 119 V 344 consid. 3c

con riferimenti). Un tale modo di procedere non lede il diritto di essere

sentito conformemente all'art. 29 cpv.2 Cost. (DTF 124 V 94 consid. 4b, 122 V 162 consid. 1d, 119 V 344

consid. 3c con

riferimenti).

Pertanto,

ritenuta la preesistenza di uno stato degenerativo, a mente del TCA appare

giustificato, conformemente all'art. 36 cpv. 2 LAINF, ridurre del 5% l'IMI,

come proposto dal dr. __________, portandola al 10%, dato che il danno alla

salute presentato dal ricorrente è solo in parte imputabile all'infortunio.

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso

è respinto.

2. Non si

percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

3. Comunicazione

agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30

giorni dalla comunicazione.

L'atto di

ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di

quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del

ricorrente o del suo rappresentante.

Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il

ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale

cantonale delle assicurazioni

Il presidente Il

segretario

Daniele Cattaneo Fabio

Zocchetti

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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