Infortunio sul lavoro con frattura rotula del ginocchio dx. Determinazione del diritto alla rendita in applicazione del metodo ordinario del raffronto dei redditi. Rinvio atti ad amministrazione per s

Raccomandata

Incarto

n.

35.2014.43

mm

Lugano

23 ottobre 2014

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il presidente del Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Giudice Daniele Cattaneo

con redattore:

Maurizio Macchi, vicecancelliere

segretario:

Fabio Zocchetti

statuendo sul ricorso del 15 maggio 2014 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione su opposizione del 16 aprile 2014 emanata da

CO 1

rappr. da: RA 2

in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto, in fatto

1.1. In data 18 luglio 2005, RI 1,

dipendente della ditta __________ di __________ in qualità di lancista

specializzato e, perciò, assicurato d’obbligo contro gli infortuni presso l’CO

1, é stato colpito al ginocchio destro dal tubo del cemento, riportando

segnatamente, secondo il rapporto di uscita 11 agosto 2005 dell’Ospedale

regionale di __________, la frattura della rotula (doc. 3).

L’Istituto assicuratore ha

riconosciuto la propria responsabilità e ha corrisposto regolarmente le

prestazioni di legge.

1.2. Con decisione formale del 5

luglio 2007, l’assicurato é stato posto al beneficio di un’indennità per

menomazione all’integrità del 20%, mentre gli é stato negato il diritto alla

rendita d’invalidità non essendovi un’apprezzabile riduzione della sua capacità

lavorativa nell’abituale professione (cfr. doc. 95).

Il provvedimento appena

citato é cresciuto incontestato in giudicato.

1.3. Nel corso del mese di marzo

2013, é stata annunciata una ricaduta dell’evento traumatico del luglio 2005,

causata dalla recrudescenza dei dolori al ginocchio destro e dalla (nuova) insorgenza

di disturbi alla schiena e alla gamba sinistra (cfr. doc. 130, 131 e 136), che

é stata assunta all’CO 1 (cfr. doc. 145).

1.4. Alla chiusura della ricaduta,

con decisione formale del 2 dicembre 2013, l’amministrazione ha riconosciuto

all’assicurato una rendita d’invalidità del 31% a decorrere dal 1° novembre

2013, negando il diritto a un’IMI aggiuntiva (doc. 189).

A seguito dell’opposizione

interposta dal Sindacato __________ per conto dell’assicurato (doc. 194 e 198),

in data 16 aprile 2014, l’CO 1 ha parzialmente riformato la sua prima decisione

nel senso che il grado dell’invalidità é stato aumentato al 43% (cfrt. doc.

208).

1.5. Con tempestivo ricorso del 15

maggio 2014, RI 1, sempre rappresentato dall’RA 1, ha chiesto, in via

principale, che il reddito da valido venga fissato a fr. 107'738 e che il

TCA ordini un approfondimento peritale per stabilire l’eziologia del

raccorciamento della gamba destra, in via subordinata, il rinvio degli

atti all’assicuratore per complemento istruttorio.

A sostegno delle proprie

pretese ricorsuali, per quanto riguarda innanzitutto l’entità del reddito da

valido, l’insorgente fa valere che “… il salario annuo percepito dal signor

RI 1 era stato, negli anni antecedenti l’inabilità al lavoro e la successiva

inidoneità, mediamente di fr. 114'500.- (tolti gli assegni per i figli). Il

salario da valido valutato dalla CO 1 in fr. 83'009.- si riferiva univamente al

salario base, non erano stati presi in considerazione tutti i vari supplementi

che sono previsti per il lavoro in sotterraneo e che il nostro rappresentato

avrebbe continuato a percepire senza l’infortunio. In sede di opposizione la CO

1 ha chiesto indicazioni all’__________ che, da quanto abbiamo potuto sapere,

ha indicato dei supplementi in fr. 1'461.30 mensili. Sulla base di queste

indicazioni il salario annuo é stato rivalutato in fr. 100'544.50. A nostra

volta abbiamo chiesto un calcolo dettagliato dei vari supplementi che il

dipendente ha percepito e avrebbe potuto continuare a percepire. Per il 2013

risulta un totale annuo di fr. 33'338.96 che, aggiunto al salario mensile di

fr. 5'723.-, porta ad un totale annuo di fr. 107'738.-.”.

Per quanto concerne invece

l’accorciamento dell’arto inferiore destro, facendo capo alle

certificazioni agli atti dei suoi medici curanti, il ricorrente sostiene che

esso sarebbe stato provocato dall’evento infortunistico assicurato, aspetto

che, a suo avviso, andrebbe approfondito mediante perizia specialistica (doc.

I, p. 3).

1.6. L’Istituto assicuratore

convenuto, in risposta, ha chiesto che il ricorso venga respinto nel merito con

argomenti di cui si dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr.

doc. III).

In ordine

2.1. La presente vertenza non pone

questioni giuridiche di principio e non è di rilevante importanza (ad esempio

per la difficoltà dell’istruttoria o della valutazione delle prove). Il TCA può

dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi dell'articolo

49 cpv. 2 della Legge sull’organizzazione giudiziaria (cfr. STF 8C_452/2011 del

12 marzo 2012; STF 8C_855/2010 dell'11 luglio 2011; STF 9C_211/ 2010 del 18 febbraio

2011; STF 9C_792/2007 del 7 novembre 2008; STF H 180/06 e H 183/06 del 21

dicembre 2007; STFA I 707/00 del 21 luglio 2003; STFA H 335/00 del 18 febbraio

2002; STFA H 212/00 del 4 febbraio 2002; STFA H 220/00 del 29 gennaio 2002;

STFA U 347/98 del 10 ottobre 2001, pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.;

STFA H 304/99 del 22 dicembre 2000; STFA I 623/98 del 26 ottobre 1999).

Nel merito

2.2. L’oggetto della lite é

circoscritto all’entità della rendita d’invalidità spettante all’assicurato.

Con la propria

impugnativa, l’insorgente ha chiesto che venga accertata l’eziologia del

raccorciamento dell’arto inferiore destro e, quindi, pure quella dei disturbi

alla schiena (che ne costituirebbero la conseguenza).

Al riguardo, il TCA

ritiene di potersi esimere dall’approfondire l’aspetto sollevato dal ricorrente

poiché, anche nel caso in cui si giungesse alla conclusione che i disturbi alla

schiena si trovano in una relazione di causalità indiretta con l’infortunio del

18 luglio 2005 ciò, così come verrà meglio dimostrato nei considerandi che

seguono, non giustificherebbe ancora un aumento del grado d’invalidità

stabilito dall’amministrazione.

2.3. Giusta l'art. 18 cpv. 1

LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per cento a seguito

d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.

Secondo l'art. 8 cpv. 1

LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale

presumibilmente permanente o di lunga durata.

Il TFA, in una sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004,

pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572ss., ha rilevato che l'art. 18 LAINF

rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8 cpv. 1 LPGA, a sua volta,

corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase LAINF, motivo per il quale

occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti di rilievo in seguito

all'introduzione della LPGA.

Da parte sua, l'art. 16

LPGA prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il reddito che

l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività

ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione

di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del

mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto

ottenere se non fosse diventato invalido.

L'Alta Corte, nella sentenza U 192/03 del 22 giugno

2004, citata in precedenza, ha rilevato che anche l'art. 16 LPGA non ha

modificato la valutazione del grado di invalidità dell'assicurato previsto dai

previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18 cpv. 2 seconda frase LAINF.

Nella stessa pronuncia la nostra Massima Istanza ha

quindi concluso che in ambito LAINF la giurisprudenza relativa ai concetti di

inabilità lavorativa, inabilità al guadagno e invalidità continua a mantenere

la sua validità anche in seguito all'introduzione della LPGA.

Su questi aspetti si veda pure la DTF 130 V 343.

Due sono, dunque, di norma

gli elementi costitutivi dell'in­va­lidità:

1. il danno alla salute

fisica o psichica (fattore medico)

2. la

diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).

Tra il danno alla salute e

l'incapacità di guadagno deve i­noltre intercorrere un nesso causale adeguato

(fattore cau­sa­le).

Nell'assi­cura­zione

obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale,

naturale ed adeguato, tra il dan­no alla salute e l'infortunio.

2.4. L'invalidità, concetto

essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della capacità di

guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di salute.

D'altro canto, poichè

l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui dipende da un

danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone preliminarmente

adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in questione.

Spetta al medico fornire

una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato e di tracciare un

esatto quadro degli impedimenti ch'egli incontra nell'esplicare determinate

funzioni.

Il medico indicherà per

prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua professione, precisando quali

sono le controindicazioni in quell'attività e in altre analoghe.

Egli valuterà finalmente

il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti provocano sia nella

professione attuale sia nelle altre relativamente confacenti (cfr., su questi

aspetti, la STFA I

871/02 del 20 aprile 2004 e la STFA I 162/01 del 18 marzo 2002).

L'invalidità, proprio

perchè concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il reddito che

l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto invalido con

quello ch'egli può tuttora o potrebbe realizzare, benchè invalido, sfruttando

la residua capacità lavorativa in attività da lui ragionevolmente esigibili, in

un mercato del lavoro equilibrato, dopo l'adozione di eventuali provvedimenti

integrativi (cfr. art. 16 LPGA).

Fatti

I due redditi da porre a

raffronto sono necessariamente ipote­ti­ci. L'ipotesi deve però poggiare su

solide basi, avere un fondamento oggettivo.

La giurisprudenza federale

ha, più volte, confermato il principio che, nella determinazione

dell'invalidità, non c'è la possibilità di fondarsi su una valutazione

medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che occorre,

sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.

Il TFA ha avuto modo di

confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un rapporto di lavoro

stabile si può far capo solo eccezionalmente, se l'assicurato può esaurire

pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo lavora tutta la sua residua

capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno 1994).

La perdita di guadagno

effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno computabile soltanto se -

le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del lavoro in

generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente stabili, si

avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività

ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al

massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una

prestazione di lavoro e non ad un salario sociale (RAMI 1991 U 130, p. 270ss.

consid. 4a; conferma di giurisprudenza).

Le ragioni, inerenti

l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale della rimanente

capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se, sul mercato del

lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego, esigibile

dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la propria residua

capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).

I. Termine: reddito da

invalido

La misura dell'attività

che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va valutata in funzione del

danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze personali come l'e­tà, le

attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione professionale.

Secondo la giurisprudenza,

per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno considerate circostanze che

non riguardano l'invalidità vera e propria. Particolarità quali formazione

professionale o conoscenza linguistiche carenti hanno, in quest'ambito,

rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla media. In tal caso, esse

vanno o considerate nella determinazione dei due redditi da porre a confronto o

non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5a, b).

Nel valutare la

possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla in capacità

di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del mercato del lavoro

ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato, nella situazione,

cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si controbilancino (cfr. RAMI

1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA del 30 giugno 1994

succitata).

Specifica

dell'assicurazione obbligatoria contro gli infor­tuni è la norma di cui

all'art. 28 cpv. 4 OAINF:

" Se a causa

della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio

o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua

età avanzata, sono deter­minan­ti per valutare il grado d'in­validità i redditi

che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno alla

salute della stessa gravità."

Considerandi

II. Termine: reddito

conseguibile senza invalidità:

Nel determinare il reddito

conseguibile senza invali­di­tà ci si baserà per quanto possibile sulla

situazione an­tecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà l'evoluzione futura

partendo dall'assunto che senza di esso la situazio­ne si sarebbe mantenuta

sostan­zialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992 nella causa G.I.M.).

Ci si discosterà da que­sta proiezione solo se le premes­se per modifiche di

qualche rilievo sono già da­te al momento del­l'infortunio o se partico­lari

circostanze ne rendono il ve­ri­ficar­si alta­mente proba­bile (cfr. RAMI 1993

U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).

Il grado di invalidità

corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra il reddito ipotetico

conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico, conseguibile da

invalido.

2.5

Nella concreta evenienza,

dalle carte processuali emerge che l’CO 1 ha riconosciuto all’assicurato una

rendita d’invalidità del 43%, facendo capo, trattandosi dell’esigibilità

lavorativa, agli apprezzamenti espressi al riguardo dai sanitari della Clinica

di riabilitazione di __________ e dal proprio medico __________ (cfr. doc. 208,

p. 5).

In effetti, dal rapporto

relativo alla degenza 30 luglio - 22 agosto 2013 presso la __________ risulta,

per quanto qui d’interesse, che l’assicurato sarebbe in grado di svolgere a

tempo pieno attività sostitutive, da leggere a medio-pesanti, osservando le

seguenti limitazioni:

" (…).

Spezielle Einschränkungen:

- Ad Knie rechts (Unfall): Wechselbelastende Tätigkeiten (keine

rein gehend oder stehend zu verrichtende Tätigkeiten) ohne Zwangshaltungen für

das Knie, ohne häufiges Treppen- oder Leitersteigen und ohne Arbeit an sturzexponierten

Stellen.

- Ad LWS (Krankheit): zusätzlich ohne Tätigkeiten mit länger

dauernder vorgeneigter und/oder verdrehter Rumpfposition. Ohne länger dauernde

Vibrationsbelastungen oder Schläge bezüglich der Wirbelsäule.“

(doc.

165, p. 2)

A margine della visita medica __________ del 27 settembre 2013, il

dott. __________, spec. FMH in ortopedia e chirurgia ortopedica, ha descritto

in questi termini l’esigibilità lavorativa dell’insorgente, tenuto conto

unicamente del danno al ginocchio destro:

" (…).

la esigibilità viene espressa in base ad una

valutazione medico-teorica e in base anche ai test effettuati a __________.

L’assicurato può sollevare pesi fino a 10 kg molto spesso. Talvolta pesi fino a 25 kg ma mai più oltre i 25 kg.

Può molto spesso sollevare pesi oltre l’altezza del

petto anche oltre 5 kg.

Può effettuare lavori di precisione e leggeri molto

spesso così come può effettuare lavori medi molto spesso.

Spesso può fare lavori pesanti. Di rado lavori molto

pesanti.

Molto spesso può effettuare rotazione della mano.

Molto spesso può fare lavori sopra la testa e molto spesso può fare lavori con

rotazione del busto per le sole conseguenze post-infortunistiche.

Spesso può mantenere la posizione seduta/inclinata

in avanti. Talvolta anche la posizione in piedi inclinata in avanti. Di rado può

mantenere la posizione inginocchiata e con le ginocchia in flessione.

Spesso può mantenere la posizione seduta e spesso

può mantenere la posizione in piedi.

Molto spesso può camminare oltre i 50 m. Spesso per tragitti lunghi. Talvolta anche su terreni sconnessi. Spesso può salire e scendere

le scale ma di rado salire e scendere scale a pioli.”

(doc. 175,

p. 6s.)

Da parte

sua, l’insorgente sostiene in sostanza che - prendendo in considerazione l’insieme

del danno alla salute (considerando cioé anche la problematica lombare)

-, la sua capacità lavorativa residua risulterebbe “… sicuramente notevolmente

ridotta, per non dire inesistente, …” (cfr. doc. 198).

2.6

Secondo

la giurisprudenza, il giudice delle assicurazioni sociali è tenuto a vagliare

oggettivamente tutti i mezzi di prova, a prescindere dalla loro provenienza, e

a decidere se la documentazione a disposizione permette di rendere un giudizio

corretto sull'oggetto della lite. Qualora i referti medici fossero

contradditori fra loro, non gli è consentito di liquidare il caso senza

valutare l'insieme delle prove e senza indicare le ragioni per le quali si

fonda su un parere piuttosto che su un altro (DTF 125 V 352). Determinante è,

del resto, che il rapporto sia completo sui temi sollevati, che sia fondato su

esami approfonditi, che tenga conto delle censure sollevate dalla persona

esaminata, che sia stato redatto in piena conoscenza dell'anamnesi, che sia

chiaro nella presentazione del contesto medico e che le conclusioni

dell'esperto siano motivate (cfr. DTF 125 V 352; RAMI 1991 U 133, p. 311

consid. 1, 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160ss, consid. 1c e riferimenti).

L'elemento rilevante per

decidere circa il valore probante, non è nè l'origine del mezzo di prova nè la

sua designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma semplicemente il suo

contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).

Nella

DTF 125 V 351 seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572), la Corte federale ha stabilito che ai rapporti

allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve essere

riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere

concludenti, compiutamente motivati, di per sè

scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che

facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico

consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non

permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono

piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere

come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.

Per quel che riguarda le perizie

allestite da specialisti esterni all'amministrazione, il TFA ha pure

loro riconosciuto pieno valore probante, fintantochè non vi sono degli indizi

concreti che facciano dubitare della loro attendibilità (cfr. STFA U 168/02 del

10.

luglio 2003; DTF 125 V 353, consid. 3b/bb).

In

una sentenza 8C_216/2009 del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il

Tribunale federale ha precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può

fondare la propria sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle

dipendenze dell’amministrazione, a condizione che non sussista dubbio alcuno,

nemmeno il più lieve, a proposito della correttezza delle conclusioni

contenute in tali rapporti. Sempre secondo l’Alta Corte, dal principio della

parità delle armi che la Corte europea dei diritti dell’uomo ha dedotto

dall’art. 6 cpv. 1 CEDU, discende che gli assicurati sono legittimati a mettere

in dubbio l’affidabilità dei rapporti dei medici interni all’amministrazione

mediante dei mezzi di prova propri. Fra questi mezzi di prova entrano in linea

di conto, in particolare, anche le certificazioni dei medici curanti.

2.7

Chiamato ora a

pronunciarsi nella concreta evenienza, questo Tribunale ritiene di poter fondare il proprio giudizio sull’apprezzamento

dell’esigibilità lavorativa espresso in occasione della degenza 30

luglio - 22 agosto 2013 presso la __________, di modo che - tenuto

conto dell’insieme del danno alla salute, a prescindere dalla sua eziologia -,

RI 1 deve essere ritenuto in grado di svolgere, a tempo pieno e con un

rendimento completo, un’attività lavorativa medio-leggera dal profilo del

sollevamento/trasporto di pesi e della manipolazione degli attrezzi, da non

svolgere in posizione esclusivamente eretta, evitando posizioni di costrizione

per il ginocchio destro e lavori in situazioni esposte a cadute, nonché limitando

l’utilizzo di scale e impalcature, le posizioni di lunga durata con il tronco inclinato in avanti e/o in rotazione, come pure l’uso prolungato di

strumenti vibranti o comportanti contraccolpi alla schiena.

Le certificazioni dei dottori __________ e __________, richiamate dall’insorgente a sostegno

delle proprie pretese, non appaioni suscettibili di scalfire il valore

probatorio attribuito al rapporto di __________. In effetti, essi si sono

limitati a pretendere che i disturbi alla schiena sarebbero imputabili a una

deambulazione viziata dal danno al ginocchio destro (cfr. doc. A 3: “… il

raccorciamento é relativo non ad una problematica di malattia ma bensì al

flesso irriduttibile che provoca un raccorciamento come detto relativo

dell’arto inferiore destro e questo alfine di non scompensare la schiena.” e

doc. A 5: “Causa la deambulazione difficoltosa (conseguenza della frattura

della rotula) il paziente ha manifestato dolori alla colonna dorso-lombare e

lombo-sacrale con irradiazione agli arti inferiori. Dolori che aumentavano con

il passare del tempo.”), senza però trarre alcuna conclusione in merito alla

residua capacità lavorativa dell’assicurato.

2.8

Si tratta ora

di valutare le conseguenze economiche del danno alla salute infortunistico.

Per

quanto riguarda il reddito da invalido, la giurisprudenza

federale si fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75

seg. e in DTF 129 V 472 seg.

Nella prima

sentenza di principio la Corte ha stabilito che ai fini della determinazione

del reddito da invalido fa stato in primo luogo la situazione professionale e

salariale concreta dell'interessato, a

condizione però che quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la

capacità lavorativa residua e che il reddito derivante dall'attività

effettivamente svolta sia adeguato e non costituisca un salario sociale

("Soziallohn") (DTF 126 V 76 consid. 3b/aa e riferimenti).

Qualora difettino indicazioni economiche effettive, possono, conformemente alla

giurisprudenza, essere ritenuti i dati forniti dalle statistiche salariali. La

questione di sapere se e in quale misura al caso i salari fondati su dati

statistici debbano essere ridotti dipende dall'insieme delle circostanze

personali e professionali del caso concreto (limitazione addebitabile al danno

alla salute, età, anni di servizio, nazionalità e tipo di permesso di dimora,

grado di occupazione), criteri questi che l'amministrazione è tenuta a valutare

globalmente. La Corte ha precisato, al riguardo, come una deduzione massima del

25% del salario statistico permettesse di tener conto delle varie particolarità

suscettibili di influire sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle

assicurazioni ha poi ancora rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a

pronunciarsi sulla deduzione globale, la quale procede da una stima che

l'amministrazione deve succintamente motivare, il giudice non può senza valido

motivo sostituire il suo apprezzamento a quello degli organi

dell'assicurazione.

Nella seconda sentenza di

principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché il reddito da

invalido possa essere validamente determinato sulla base dei salari DPL.

In quella sede, la nostra

Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno cinque DPL,

l’assicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero totale dei

posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza

dell’impedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più

basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.

L’Alta Corte,

relativamente ai dati statistici, ha stabilito che sono esclusivamente

applicabili, in difetto di indicazioni economiche concrete, i dati salariali

nazionali risultanti dalla tabella di riferimento TA1 dell’inchiesta sulla

struttura dei salari edita dall’Ufficio federale di statistica e non i valori

desumibili dalla tabella TA13, che riferisce dei valori in relazione alle

grandi regioni (SVR 2007 UV nr. 17, STFA del 5 settembre 2006 nella causa P., I

222/04).

In una sentenza del 7 aprile

2008.

(32.2007.165) questa Corte, fondandosi sulla sentenza U 8/7 del 20

febbraio 2008, ha stabilito che “(…) quando il salario da valido conseguito

in Ticino in una determinata professione è inferiore al salario medio nazionale

in quella stessa professione, anche il reddito da invalido va ridotto nella

medesima percentuale (al riguardo cfr. L. Grisanti, art.cit., in RtiD II-2006

pag. 311 seg., in particolare pag. 326-327) (…)”.

Con sentenza 8C_399/2007

del 23 aprile 2008 al consid. 6.2 il TF ha lasciato aperta la questione di

sapere se l’adeguamento va ammesso solo nel caso in cui il valore fosse

chiaramente sotto la media (“deutliche Abweichung”). Tale è di regola

stata ritenuta una differenza del 10% (SVR 2004 UV no. 12 pag. 45 consid. 6.2;

dell’8% nella sentenza U 463/06 del 20 novembre 2007; nella sentenza pubblicata

in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3. l’Alta Corte non ha ritenuto rilevante un

gap salariale del 4%).

La questione è stata

definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui la nostra Massima

Istanza ha stabilito che se il guadagno effettivamente conseguito

diverge di almeno il 5% dal salario statistico usuale nel settore, esso

è considerevolmente inferiore alla media ai sensi della DTF 134 V 322 consid. 4

p. 325 e può giustificare - soddisfatte le ulteriori condizioni -, un parallelismo

dei redditi da raffrontare. Questo parallelismo si effettua però soltanto per

la parte percentuale eccedente la soglia del 5%. Inoltre, le condizioni per una

deduzione a titolo di parallelismo e per circostanze personali e professionali

sono interdipendenti, nel senso che i medesimi fattori che incidono sul reddito

non possono giustificare contemporaneamente una deduzione a titolo di

parallelismo e una deduzione per circostanze personali e professionali.

2.9

Nella presente

fattispecie, l'assicuratore LAINF convenuto ha determinato il reddito

ancora esigibile dall'assicurato, mediante il metodo delle DPL.

È pertanto risultato che

nelle attività sostitutive che l'insorgente sarebbe stato in grado di

esercitare tenuto conto del danno alla salute, e meglio il preparatore di

cioccolata presso la __________ Giubiasco, l’impiegato alla logistica presso __________

__________, l’addetto alla manutenzione presso la __________ Agno, il

venditore/magazziniere presso __________ __________ e, infine,

l’operaio-magazziniere presso la __________, i dipendenti di tali ditte

percepivano in media, nel 2013, un reddito annuo pari a fr. 57'114 (doc. 183).

D’altro

canto, sempre in conformità alla giurisprudenza suevocata, l'assicuratore

infortuni ha fornito informazioni sul numero globale dei posti di lavoro che

entrano in linea di conto alla luce degli impedimenti presentati

dall'assicurato, sul salario massimo e minimo, così come sul salario medio.

In effetti, dalla tabella

allegata al doc. 183 si evince che sono 89 i posti di lavoro che entrano in

considerazione, che i salari minimo e massimo ammontano, rispettivamente, a fr.

33’748 e a fr. 74'217, e infine che quello medio è di fr. 52’585.

Il TCA constata che il

valore considerato dall’assicuratore LAINF convenuto (fr. 57'114) è superiore

del 7.92% rispetto alla media dei salari medi (fr. 52’585).

In base alla

giurisprudenza, ciò non è però sufficiente per dubitare della rappresentatività

del reddito da invalido stabilito in base alle DPL.

In effetti, in una

sentenza U 594/06 del 26 aprile 2007, l’Alta Corte è pervenuta a questa stessa

conclusione trattandosi di una differenza dell’8% circa (cfr., pure, la STCA

35.2005.90

del 22 maggio 2006 consid. 2.9., in cui questo Tribunale ha deciso

di fare propria la prassi dell’RA 1 secondo la quale sono di principio

tollerati scostamenti sino al 10%).

In conclusione - assodato

che i cinque posti di lavoro segnalati dall’amministrazione rispettano le limitazioni

funzionali derivanti dal danno alla salute complessivo, descritte nel rapporto

di uscita della Clinica di __________ -, il reddito da invalido è stato

validamente determinato in base alle DPL.

Esso ammonta a fr.

57'114.

Decurtazioni sul reddito

da invalido stabilito in applicazione delle DPL non possono entrare in linea di

conto, considerato il sistema stesso su cui si fonda questa modalità di

fissazione del reddito (cfr. DTF 129 V 472, consid. 4.2.3).

2.10

Per quanto concerne il reddito

da valido, secondo l’CO 1, l'insorgente avrebbe guadagnato nel 2013,

senza il danno alla salute, un importo annuo di fr. 100'544.50 (fr.

83'008.90 di salario base + fr. 17'535.60 [fr. 1'461.30/mese x 12 mesi] di

supplemento per il lavoro sotterraneo - cfr. doc. 208, p. 6).

Il dato ritenuto

dall’assicuratore resistente viene contestato dal ricorrente (cfr. doc. I).

Dalla documentazione agli

atti risulta che, in sede di decisione formale, l’CO 1 ha fissato il reddito da

valido in fr. 83'008.90 (fr. 5'723/mese di salario base + fr. 662.30/mese di lavoro

in galleria), facendo capo a quanto comunicatogli da una collaboratrice (__________)

dell’__________ (cfr. doc. 182 e doc. 183).

Nell’ambito della

procedura di opposizione, l’amministrazione ha di nuovo interpellato il datore

di lavoro. Con comunicazione mail del 15 aprile 2014, sempre __________ ha

dichiarato che, nel 2013, l’assicurato avrebbe percepito un supplemento per il lavoro

in galleria di fr. 1'461.30/mese (x 12 mesi - cfr. doc. 207) e, su tale base,

l’assicuratore ha calcolato il reddito da valido (cfr. doc. 208).

Unitamente alla propria

impugnativa, RI 1c ha prodotto un conteggio elaborato dall’Implenia (firmato __________),

relativo ai supplementi di salario per il periodo 2011-2013, dal quale si

evince che, nel 2013, questi ultimi sarebbero stati pari a un importo di fr.

2'778.24/mese (cfr. allegato al doc. A 2).

In sede di risposta di

causa, il patrocinatore dell’CO 1 non si é confrontato con i dati contenuti nel

conteggio appena citato, limitandosi ad affermare che non vi sarebbero “…

ragioni per seguire i dati pretesi dal ricorrente.” (doc. III, p. 4).

Ora, avendo

l’amministrazione omesso di appurare adeguatamente un fatto rilevante dal

profilo giuridico prima della presentazione della risposta di causa (in

proposito, si veda l’art. 6 cpv. 1 Lptca, giusta il quale l’autorità

amministrativa può, fino all’invio della sua risposta, riesaminare il

provvedimento impugnato), secondo questo Tribunale, sono dati i presupposti per

rinviarle gli atti affinché abbia a compiere gli atti istruttori che reputa

necessari per accertare il reddito da valido e decida di nuovo circa

l’entità della rendita d’invalidità spettante all’insorgente (tenuto conto

degli aspetti sui quali il TCA si é già pronunciato).

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso è accolto.

§ La decisione su

opposizione impugnata é annullata.

§§ L’incarto

é retrocesso all’CO 1 per complemento istruttorio e

nuova

decisione.

2. Non si percepisce tassa di

giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

L’CO 1 verserà

all’assicurato l’importo di fr. 800 (IVA inclusa) a titolo d’indennità per

ripetibili.

3. Comunicazione agli

interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla

comunicazione.

L'atto di ricorso, in 3

esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,

contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo

rappresentante.

Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il

ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Il presidente Il

segretario

Daniele Cattaneo Fabio

Zocchetti