Cerca - Sentenze e decisioni - Repubblica e Cantone Ticino

Raccomandata

Incarto

n.

35.2017.93

mm

Lugano

14 settembre 2018

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il presidente del Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Giudice Daniele Cattaneo

con redattore:

Maurizio Macchi, vicecancelliere

segretario:

Gianluca Menghetti

statuendo sul ricorso del 4 settembre 2017 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione su opposizione del 4 luglio 2017 emanata da

CO 1

rappr. da: RA 2

in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto, in fatto

1.1. In data 27 gennaio 1991, RI 1,

dipendente della ditta __________ di __________ in qualità di metalcostruttore

e, perciò, assicurato d’obbligo contro gli infortuni presso l’CO 1, è rimasto

coinvolto in un incidente della circolazione stradale accaduto a __________,

riportando in particolare la frattura del corpo vertebrale di C5.

A causa di questo

sinistro, egli è portatore di una tetraplegia sensomotoria completa.

L’istituto assicuratore ha

assunto il caso e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.

L’assicurato è stato posto

al beneficio di una rendita d’invalidità del 100% a decorrere dal 1° gennaio

1994, di un’indennità per menomazione dell’integrità (IMI) pure del 100% e di

un assegno per grandi invalidi (AGI) di grado elevato (cfr. doc. 95).

1.2. Con decisione formale del 3

luglio 2013 – accertato, mediante rilevamento eseguito dalla Federazione

svizzera di consulenza sui mezzi ausiliari per persone andicappate e anziane (FSCMA),

un fabbisogno giornaliero di cure domiciliari pari a 189.25 minuti (100.25

minuti per esami e cure ex art. 7 cpv. 2 lett. b OPre e 89 minuti per cure di

base ex art. 7 cpv. 2 lett. c OPre) -, l’amministrazione ha comunicato

all’assicurato che, a decorrere dal 1° agosto 2013, avrebbe riconosciuto un

importo mensile di fr. 5’788 a titolo di spese di cura a domicilio (cfr. doc.

574; in precedenza, il fabbisogno giornaliero in termini di cure domiciliari

era stato fissato in 6 ore, corrispondenti a un’indennità mensile di fr.

12'227.50).

Nell’ambito della

successiva procedura di opposizione, le parti –l’assicurato, rappresentato

dall’avv__________, da un lato, l’CO 1 dall’altro – hanno concluso un accordo

transattivo ai termini del quale l’istituto si è impegnato a riconoscere un

importo mensile di fr. 6'800 a titolo di cure a domicilio a far tempo dal 1°

agosto 2013 (cfr. allegato al doc. 623).

La transazione è stata

confermata con decisione formale del 26 giugno 2014 (doc. 624), cresciuta

incontestata in giudicato.

1.3. In data 23 maggio 2016, allorquando

si trovava ancora degente presso il Centro __________ di __________, RI 1,

patrocinato dal Prof. dr. iur. __________, ha postulato che la decisione

formale del 26 giugno 2014 venisse riconsiderata, visto che, a causa

dell’intervenuta riduzione delle prestazioni di cura domiciliare, le sue

condizioni di salute si erano nel frattempo complicate, rispettivamente che l’indennità

per spese di cura a domicilio venisse adeguata per la via della revisione ex

art. 17 cpv. 2 LPGA (cfr. doc. 725).

Nel mese di luglio 2016,

l’amministrazione ha quindi incaricato la FSCMA di eseguire un rilevamento del

fabbisogno in termini di cure a domicilio (doc. 782).

Da notare che l’istituto

assicuratore - a titolo eccezionale e senza pregiudizio per il futuro – si è

dichiarato disposto a versare un contributo facoltativo di fr. 3'200 limitatamente

al periodo 1° luglio -31 agosto 2016 (periodo poi esteso sino al 30 settembre

2016 – cfr. doc. 786), volto a consentire all’assicurato di rientrare anticipatamente

a domicilio e alla FSCMA di eseguire l’incarico attribuitole (cfr. doc. 762).

1.4. Con decisione formale del 18

novembre 2016, l’CO 1 ha informato il rappresentante dell’assicurato che non

sarebbe entrato nel merito della domanda di riconsiderazione della decisione

formale del 26 giugno 2014 e di non ritenere adempiuti i presupposti della

revisione processuale.

D’altro canto, fondandosi

sulle risultanze del rilevamento compiuto dalla FSCMA, ha stabilito in 211.94

minuti il fabbisogno giornaliero in termini di cure a domicilio (141.44 minuti

per esami e cure ex art. 7 cpv. 2 lett. b OPre e 70.50 minuti per cure di base

ex art. 7 cpv. 2 lett. c OPre), donde, ritenuta una tariffa oraria di fr. 65.40

per esami e cure e di fr. 54.60 per cure di base per l’infermiere __________,

rispettivamente di fr. 30 e di fr. 27 per l’infermiera __________, un importo

mensile di fr. 4'693.

L’amministrazione ha

comunque rinunciato a ridurre le prestazioni, continuando a corrispondere

l’importo di fr. 6’800/mese, concordato a suo tempo con l’assicurato (cfr. doc.

850).

A seguito dell’opposizione

interposta dall’avv. __________ per conto dell’assicurato ( cfr. doc. 853), in

data 4 luglio 2017, l’CO 1 ha in sostanza confermato il contenuto della sua

prima decisione (cfr. doc. 878).

1.5. Con tempestivo ricorso del 4

settembre 2017, RI 1, rappresentato dall’avv. RA 1, ha chiesto, in via

principale, che l’assicuratore convenuto venga condannato a corrispondergli

un’indennità mensile per spese di cura a domicilio di fr. 12'227.50 dall’8

febbraio 2013, sussidiariamente dal 1° luglio 2016 e, in via subordinata,

il rinvio degli atti all’istituto per complemento istruttorio.

A sostegno delle proprie

pretese ricorsuali, l’insorgente fa valere innanzitutto che nel caso di specie

troverebbe applicazione il nuovo art. 18 OAINF, sebbene l’infortunio sia

accaduto antecedentemente alla sua entrata in vigore (il 1° gennaio 2017). A

suo avviso, l’elemento sistematico, rispettivamente il capoverso 2 delle

disposizioni transitorie della modifica del 25 settembre 2015, come pure il

fatto che le raccomandazioni della Commissione ad hoc danni LAINF prevedessero

già l’invito agli assicuratori a versare un contributo per l’assistenza

non medica a domicilio (ai sensi del nuovo art. 18 cpv. 2 lett. b OAINF),

consentirebbero di concludere che il capoverso 1 delle medesime disposizioni

transitorie contempla soltanto una garanzia dei diritti acquisiti (e non anche

un divieto di applicazione della legge più favorevole). Pertanto, sempre

secondo l’insorgente, sarebbe contrario al principio della garanzia dei diritti

acquisiti, se delle persone assicurate che hanno subito un infortunio prima del

31.12.2016, potessero d’ora in poi far valere quale prestazione obbligatoria unicamente

le cure mediche. La garanzia dei diritti acquisiti vorrebbe invece che tali

persone potessero far valere anche dopo il 1° gennaio 2017 un contributo per

cure e assistenza non medica, di modo che sarebbe sensato applicare l’attuale

art. 18 cpv. 2 OAINF in maniera univoca ai casi vecchi così come a quelli nuovi

(cfr. doc. I, p. 5 s.).

D’altro

canto, l’insorgente rileva che, in base alla giurisprudenza federale, rientrano

nell’obbligo a prestazioni in materia di cure domiciliari le misure di

trattamento (esami e cure), le cure di base accessorie e le altre

cure di base (di prevenzione) se necessarie a impedire un notevole

peggioramento delle condizioni di salute della persona assicurata, come pure – non

considerati dal rilevamento della FSCMA, né dall’amministrazione – i “tempi

di attesa” e il “sostegno nel superamento di crisi e nelle fasi

difficili della vita” (quest’ultimo a titolo di assistenza non medica)

(doc. I, p. 7 s.).

In relazione all’accertamento

compiuto dalla FSCMA, il ricorrente sostiene, in primo luogo, che quest’ultima

non sarebbe stata legittimata a valutare i bisogni, poiché tale compito non

rientra nel suo scopo sociale. D’altra parte, con riferimento a quanto dispone l’art.

7 cpv. 2 lett. a cifra 1 OPre, l’infermiera incaricata avrebbe dovuto disporre

- ciò che non sarebbe stato il caso - “... d’un lato di un’autorizzazione quale

prestatore di cure e pertanto di un codice creditori CCR e dall’altro adempiere

le ulteriori condizioni legali.”. In secondo luogo, ricordato che per il TF è

necessaria una valutazione normativa del quantitativo delle prestazioni

effettivamente erogate, nel caso di specie, le modalità utilizzate dalla FSCMA

impedirebbero di “… valutare se le unità di tempo utilizzate per le cure

rispettino o meno i tempi standard validati” (ad esempio mediante lo strumento

RAI-HC; cfr. doc. I, p.8 ss.).

Riguardo alla

quantificazione temporale del fabbisogno di cure domiciliari - dopo aver segnalato

che, in base alla presa di posizione 7 ottobre 2016 dell’infermiera __________,

il suo fabbisogno in termini di esami e cure, cure di base accessorie e cure di

prevenzione ammonta a circa 6 ore/giorno, a cui si aggiungono ulteriori 6 ore a

titolo di cure di base non accessorie - l’assicurato rileva come l’importante

differenza con il rilevamento effettuato dalla FSCMA sia riconducibile “… d’un

lato al fatto che la signora __________ riconosce cure che l’analisi della

FSCMA (a torto) non riporta e dall’altro al fatto che il tempo necessario per i

singoli atti viene valutato in maniera diversa. La valutazione dei bisogni di __________

si riferisce ai tempi standard stabiliti dallo strumento RAI-HC, mentre quella

di FSCMA si fonda su valutazioni “discrezionali”. Ritenuto che la signora __________

non ha utilizzato alcun valido strumento di valutazione riconosciuto, le sue

valutazioni non possono essere verificate e poste a raffronto con i tempi ed i

dati standardizzati ammessi nella materia.”. A proposito di quegli atti che non

sarebbero stati considerati dalla FSCMA in quanto non ritenuti avere finalità

mediche – “provvedimenti legati alla terapia della respirazione (in parte)”,

“somministrazione di medicamenti”, “cura delle orecchie” e “indossare pantofole

da casa” -, RI 1 afferma di non condividere tale valutazione in quanto “i

predetti atti configurano vere e proprie cure di base. L’art. 7 cpv. 2 lett. c

ch. 1 OPre sancisce espressamente che bendare gambe, infilare le calze

compressive come pure il rifacimento del letto, gli esercizi di mobilizzazione,

la prevenzione antidecubito, la prevenzione e cure delle lesioni cutanee

conseguenti a una terapia, l’aiuto alle cure d’igiene corporale e della bocca,

il vestire e svestire e il nutrimento, configurano delle cure di base. Di

conseguenza l’esclusione dei predetti atti appare pertanto errata al punto da

risultare arbitraria. Il ricorrente postula anche in questo contesto

l’esecuzione di una perizia imparziale.” (doc. I, p. 11 ss.).

Per quanto concerne le

modalità secondo le quali va considerato l’assegno grandi invalidi (AGI), a

detta del ricorrente, se ne deve tener conto “… solo allorquando esista una

sovrassicurazione (…). Appare pertanto necessario determinare in una prima fase

il bisogno generale di cure, in una seconda fase il bisogno di cure mediche e

solo in un terzo momento occorre verificare se vi sia, in concorso con

l’assegno grandi invalidi, un sovrindennizzo per rapporto ai costi delle cure

generali e al maggior dispendio dovuto all’invalidità. Quindi, solo una volta

accertata l’esistenza di un sovrindennizzo può essere operata una riduzione

dell’indennità per cure di base a favore dell’assicuratore sociale competente.”

(doc. I, p. 15 s.). Egli nega che, nel caso che lo riguarda, sussista una

situazione di sovrindennizzo, siccome “… l’importo dell’indennità per le cure

ai sensi della LAMal e della LAINF come anche l’assegno grandi invalidi non

sono sufficienti per poter coprire tutti i costi e l’assistenza e gli altri

costi aggiuntivi.” (doc. I, p. 22 s.).

Trattandosi della

valutazione monetaria, l’insorgente fa valere che, in applicazione dell’art. 18

cpv. 1 OAINF, l’assicuratore convenuto sarebbe tenuto ad assumere l’integralità

dei costi effettivi, con la possibilità di decurtare il rimborso soltanto qualora

il fornitore di prestazioni si fosse dimostrato ineconomico, ciò che non

sarebbe però il caso nella presente fattispecie. A prescindere da ciò, egli

precisa che, nel caso in cui entrambi gli infermieri in questione fossero

membri dell’ASI (ciò di cui non è a conoscenza), in base a una convenzione

tariffale conclusa nel 1999 con gli assicuratori LAINF, occorrerebbe applicare una

tariffa oraria di fr. 72 per esami e cure, di fr. 66 per le cure di base

accessorie e di fr. 39 per le cure di base non accessorie, importi ai quali

andrebbero aggiunti i supplementi per le prestazioni svolte durante le

domeniche e i giorni festivi come anche per i servizi serali e notturni. Le

succitate tariffe orarie andrebbero inoltre adeguate all’evoluzione dell’indice

(doc. I, p. 20 s.).

Oltre a pretendere

l’assegnazione di un’indennità per ripetibili (indennità che quantifica, per il

momento, in almeno fr. 5'000), l’insorgente postula il risarcimento dei costi

generati dall’allestimento della perizia di parte dell’infermiera __________,

per un ammontare di fr. 10'778 (cfr. doc. I, p. 24).

RI 1 ha infine chiesto che

il TCA proceda a indire un pubblico dibattimento per illustrare, discutere e

valutare “… i vari aspetti, di natura fattuale (segnatamente quanto alla

necessità di cure e assistenza del ricorrente), oggetto del presente gravame.”

(doc. I, p. 3).

1.6. L’CO 1, in risposta, ha

chiesto che l’impugnativa venga respinta con argomenti di cui si dirà, per

quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. VII).

1.7. In data 19 gennaio 2018, il

rappresentante dell’assicurato ha prodotto ulteriore documentazione e, d’altra

parte, si è essenzialmente riconfermato nelle proprie allegazioni e

conclusioni. In particolare, per quanto riguarda la tariffa applicabile alle

prestazioni fornite dagli infermieri __________ e __________, egli osserva che

“… la tariffa provvisoria di Spitex per il Cantone Ticino nel 2017 è di CHF

83.-/h per esami e cure e di CHF 76.-/h per cure di base.”. D’altro canto,

l’avv. RA 1 precisa che __________, “…, infermiera diplomata in Svizzera dal

1992 (attestato equipollenza della Croce Rossa), dispone dell’autorizzazione al

libero esercizio nel Cantone Ticino della professione di infermiera in cure

generali (attestato 6.5.2009), sicché nulla osta a che le sia riconosciuta la

piena tariffa Spitex.” (doc. XV).

L’istituto assicuratore

convenuto ha preso posizione in merito l’8 febbraio 2018 (doc. XVII).

Il 19 febbraio 2018, il

patrocinatore di RI 1 si è riconfermato nel proprio ricorso (doc. XIX).

In ordine

2.1. La

presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di

rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della

valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un

Giudice unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull’organizzazione

giudiziaria (cfr. STF 9C_699/2014 del 31 agosto 2015, in particolare consid.

5.2, 5.3 e 6.1; STF 8C_452/2011 del 12 marzo 2012; STF 8C_855/2010 dell'11

luglio 2011; STF 9C_211/ 2010 del 18 febbraio 2011, consid. 2.1; STF

9C_792/2007 del 7 novembre 2008; STF H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007;

STFA I 707/00 del 21 luglio 2003; STFA H 335/00 del 18 febbraio 2002; STFA H

212/00 del 4 febbraio 2002; STFA H 220/00 del 29 gennaio 2002; STFA U 347/98

del 10 ottobre 2001, pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA H 304/99 del

22 dicembre 2000; STFA I 623/98 del 26 ottobre 1999. Vedi pure: STF 9C_807/2014

del 9 settembre 2015; STF 9C_585/2014 dell’8 settembre 2015).

Nel

merito

2.2. L’oggetto della lite è

circoscritto alla questione di sapere se l’CO 1 era legittimato a negare

l’adempimento dei presupposti per riconsiderare ex art. 53 cpv. 2 LPGA la

decisione formale del 26 giugno 2014, cresciuta in giudicato, rispettivamente

per adeguare pro futuro (a partire dalla data di dimissione dalla Clinica di __________)

l’indennità mensile per spese di cura a domicilio in vigore per la via della

revisione ex art. 17 cpv. 2 LPGA, oppure no.

Giusta l'art. 10 cpv. 1

LAINF, l'assicurato ha diritto alla cura appropriata dei postumi d'infortunio,

segnatamente:

a. alla cura ambulatoria

da parte del medico, del dentista o, previa loro prescrizione, del personale

paramedico, nonché, in seguito, del chiropratico;

b. ai medicamenti e alle

analisi ordinati dal medico o dal dentista;

c. alla cura, al vitto e

alloggio in sala comune ospedaliera;

d. alle cure complementari

e a quelle balneari prescritte dal medico;

e. ai mezzi ed agli

apparecchi occorrenti per la sua guarigione.

Il diritto alla cura

medica cessa con la nascita del diritto alla rendita (art. 19 cpv. 1 seconda

frase LAINF). Determinata la rendita, le prestazioni sanitarie e il rimborso

delle spese (art. 10 a 13) sono accordati, a norma dell'art. 21 cpv. 1 LAINF,

se il beneficiario:

a. è affetto da malattia

professionale;

b. soffre di ricaduta o di

postumi tardivi e la capacità di guadagno può essere migliorata sensibilmente

con cure mediche o queste ne possono impedire una notevole diminuzione;

c. abbisogna durevolmente

di trattamento e cure per mantenere la capacità residua di guadagno;

d. è incapace di guadagno

e il suo stato di salute può essere migliorato sensibilmente con cure mediche o

queste ne possono impedire un notevole peggioramento.

Le condizioni del diritto

all'assunzione delle spese di cura medica differiscono quindi a seconda che

l'assicurato sia o meno titolare di una rendita (DTF 116 V 41 consid. 3d).

Nell'ipotesi contemplata dall'art. 10 cpv. 1 LAINF, la cura medica dev'essere

assunta qualora sia atta a migliorare lo stato di salute o a impedirne un

peggioramento. Non è invece necessario che la cura sia di natura tale da

ristabilire o da aumentare la capacità di guadagno. Per contro, nell'ipotesi di

cui all'art. 21 cpv. 1 LAINF, le spese di cura possono essere assunte solo alle

condizioni previste dalla norma stessa.

2.3. Come risulta dal succitato

art. 21 cpv. 1 lett. d LAINF, determinata la rendita, le prestazioni sanitarie

e il rimborso delle spese sono accordati se il beneficiario è incapace di

guadagno e le sue condizioni di salute possono essere migliorate sensibilmente

con cure mediche o queste ne possono impedire un notevole peggioramento. La

disposizione si riferisce agli assicurati completamente invalidi, le cui

condizioni di salute possono venir migliorate o perlomeno stabilizzate mediante

appropriate misure sanitarie, anche se ciò non ha alcun influsso sulla loro

capacità di guadagno (A. Maurer, Schw. Unfallversicherungsrecht, Berna 1985, p.

384). L'assunzione dei costi di tali misure da parte dell'assicuratore

infortuni non osta al mantenimento del diritto dell'assicurato a un assegno per

grandi invalidi (DTF 124 V 52 consid. 4).

Nel caso di specie, non è

oggetto di contestazione il fatto che l’assicurato soddisfa le condizioni

previste dall'art. 21 cpv. 1 lett. d LAINF.

2.4. Secondo l'art. 10 cpv. 3

LAINF, nella versione in vigore sino al 31 dicembre 2016, il Consiglio federale

può definire più in dettaglio le prestazioni d'obbligo a carico

dell'assicurazione e limitare il rimborso delle spese di cura all'estero. Esso

può inoltre fissare le condizioni relative al diritto alle cure domiciliari e

la loro entità. Facendo uso di tale delega, il Consiglio federale ha emanato in

particolare l'art. 18 OAINF che disciplina le cure a domicilio. Giusta

tale disposto, sempre nella versione in vigore sino al 31 dicembre 2016, l'assicurato

ha diritto alle cure a domicilio prescritte dal medico, a condizione che queste

siano prestate da personale o da organizzazioni autorizzati conformemente agli

art. 49 e 51 dell'ordinanza del 27 giugno 1995 sull'assicurazione malattie

(cpv. 1). Eccezionalmente l'assicuratore può concedere anche contributi per le

spese di cure a domicilio prestate da persone non autorizzate (cpv. 2).

Nella DTF 116 V 41, il TFA (dal 1°

gennaio 2007: TF) ha precisato il senso di "cure a domicilio"

secondo le succitate disposizioni.

In tale nozione rientrano

innanzitutto le cure mediche dispensate a domicilio a scopo terapeutico,

applicate o prescritte da un medico.

Essa comprende parimenti

le cure mediche nel senso di cure infermieristiche, senza azione

terapeutica, ma tuttavia indispensabili per il mantenimento dello stato di

salute dell'assicurato. Si tratta in particolare dei provvedimenti medici nel

senso dell'art. 21 cpv. 1 lett. d LAINF che mantengono, sostengono, assicurano

o sostituiscono le funzioni organiche vitali.

Una terza forma di cure a

domicilio è costituita dalle cure non mediche ossia, da una parte,

l'aiuto personale fornito all'interessato per compiere gli atti ordinari della

vita (farsi la pulizia personale quotidiana, cibarsi, vestirsi e svestirsi,

ecc.) e, dall’altra, l'aiuto relativo all'ambiente in cui la persona assicurata

vive (ad esempio la gestione dell'economia domestica) (DTF 116 V 41 consid. 5a).

Gli assicuratori sociali

non devono assumere tutte le cure a domicilio bensì unicamente quelle per le

quali la legge o l'ordinanza ha istituito un obbligo di prestazione. In materia

di assicurazione contro gli infortuni, l'obbligo prestativo dell'assicuratore

per cure a domicilio è disciplinato in modo chiaro dall'art. 18 OAINF (nella

versione in vigore sino al 31 dicembre 2016). Questa norma obbliga

l'assicuratore al versamento di prestazioni per "cure a domicilio

prescritte dal medico" (cpv. 1). Ne discende che l'obbligo prestativo è

limitato al trattamento terapeutico e alle cure mediche. Si può in effetti

parlare di prescrizione medica soltanto se si tratta di misure aventi carattere

medico; le cure non mediche non sono, per natura, subordinate a un‘indicazione

medica. Una prescrizione medica formale non è tuttavia necessaria; è

sufficiente che le misure mediche da applicare a domicilio siano indicate dal

profilo medico (DTF 116 V 45 consid. 5b e 5c).

Ne consegue che

l'assicurazione contro gli infortuni è tenuta a prestare solo nella misura in

cui si tratta di un trattamento medico o di cure mediche ai sensi dell'art. 10

cpv. 1 LAINF, ossia per le cure a domicilio nel senso delle prime due categorie

succitate.

Nella succitata DTF 116 V

41 - a fronte del fatto che l’assicuratore interessato e la precedente istanza

pretendevano che il diritto al rimborso dei provvedimenti medici secondo l'art.

21 cpv. 1 lett. d LAINF fosse decaduto a seguito del riconoscimento

dell’assegno per grandi invalidi di grado elevato, volto a coprire in modo

forfetario le spese legate alla cura e all’assistenza a domicilio dell’assicurato

-, l’Alta Corte ha altresì osservato che per cure permanenti, richieste a

complemento della necessità di aiuto per compiere tutti e sei gli atti ordinari

della vita determinanti, si deve intendere un genere di prestazione medica o

infermieristica, necessaria in ragione dello stato fisico o psichico (ad

esempio, la necessità quotidiana di somministrare medicamenti oppure di

applicare un bendaggio). Nel caso in cui l’aiuto (diretto o indiretto) di terzi

nel compiere i singoli atti ordinari della vita sia già ampio a tal punto che

l’ulteriore presupposto delle cure permanenti o della sorveglianza personale

permanente ha un significato soltanto secondario, è già sufficiente una minima

realizzazione di una di queste esigenze supplementari (consid. 6b).

Se, in presenza di una

manifesta necessità di aiuto per compiere tutti e sei gli atti ordinari della

vita di rilievo, per ammettere la grande invalidità di grado elevato basta un

minimo adempimento dell’ulteriore esigenza delle cure permanenti (o della

sorveglianza personale permanente), allora vi è spazio per una retribuzione

supplementare nell’ambito dell’art. 18 OAINF, la quale non consiste però in una

presa a carico completa delle cure (consid. 6c). In questo senso, la Corte

federale ha precisato che il cateterismo, il battere e pressare la vescica,

l’applicazione di un profilattico urinario, come pure lo svuotamento manuale

dell’ampolla rettale, sono da considerare degli atti medici, in quanto la

corretta scelta di questi provvedimenti, la loro armonizzazione con altre

misure e la loro perfetta esecuzione, sono infatti di primaria importanza per preservare

le precarie condizioni di salute (consid. 4b).

Sempre in questo contesto,

nella STF 8C_1037/2012 del 12 luglio 2013 consid. 7.2, il TF ha chiarito che, tenuto

conto dei principi esposti in precedenza, non può essere fornita una risposta

generale alla questione di sapere se le cure di base accessorie ai sensi

dell’art. 18 cpv. 1 OAINF siano da indennizzare oppure siano già coperte dall’assegno

per grandi invalidi. Tale aspetto va verificato in ogni singola fattispecie,

alla luce dell’atto di cura in discussione in concreto.

Va ancora segnalato che,

in base alla raccomandazione n. 7/90 della Commissione ad hoc danni LAINF del

27 novembre 1990 (revisione 17 marzo 2008), gli assicuratori LAINF erano

invitati a corrispondere dei contributi adeguati per le cure non mediche

(igiene del corpo, vestirsi e svestirsi), provocate dall’infortunio, a

condizione che non esistesse ancora il diritto all’assegno per grandi invalidi.

Al riguardo, era tuttavia indicato che l’esistenza di un diritto all’assegno

per grandi invalidi comportava il decadimento di qualsiasi diritto a una partecipazione

ai costi per tutti quei deficit nel compimento degli atti correnti coperti

dall’assegno per grandi invalidi.

Si precisava inoltre che

per i lavori domestici puri (il bucato, lo stirare, le pulizie di casa e

altri compiti correnti), l’assicuratore LAINF non aveva di principio alcun

obbligo prestativo.

2.5. Il 1° gennaio 2017, è entrata

in vigore la prima revisione della Legge federale sull’assicurazione contro gli

infortuni (cfr. FF 2015 5583), nel cui contesto sono state modificate anche le

disposizioni che disciplinano l’assunzione delle cure a domicilio.

Il

nuovo art. 10 cpv. 3 LAINF ha il seguente tenore:

" Il Consiglio federale può definire più in dettaglio le prestazioni

d'obbligo a carico dell'assicurazione e limitare il rimborso delle spese di

cura all'estero. Esso può inoltre fissare le condizioni relative al diritto

all'assistenza e alle cure a domicilio.”

Nel Messaggio concernente

la modifica della legge federale sull’assicurazione contro gli infortuni del 30

maggio 2008, il Consiglio federale si è espresso al riguardo nei seguenti

termini:

" (…) Attualmente

il Consiglio federale può stabilire a quali condizioni e in che misura

l’assicurato ha diritto alle cure domiciliari. Questa disposizione tuttavia è

contraria agli accordi internazionali sottoscritti dalla Svizzera.

Conformemente al Codice Europeo di Sicurezza Sociale (CESS) e alla Convenzione

n. 102 dell’Organizzazione Internazionale del Lavoro concernente le norme

minime della sicurezza sociale (Convenzione OIL n. 102), le cure mediche

comprendono infatti le cure infermieristiche, a prescindere dal fatto che

vengano fornite a domicilio, in un ospedale o in un altro istituto medico. In

virtù di questo accordo, le cure a domicilio devono essere assunte senza che

l’assicurato debba partecipare alle spese (cfr. art. 10 cpv. 3).” (FF 2008

4719)

Il nuovo art. 18 OAINF,

che il Consiglio federale ha emanato in base alla delega di cui all’art. 10

cpv. 3 seconda frase LAINF, anch’esso in vigore a partire dal 1° gennaio 2017,

prevede quanto segue:

" (…).

¹ L'assicurato ha diritto alle

cure mediche a domicilio prescritte dal medico, a condizione che queste siano

prestate da personale o da organizzazioni autorizzati conformemente agli

articoli 49 e 51 dell'ordinanza del 27 giugno 1995 sull'assicurazione malattie.

² L'assicuratore assegna un

contributo per:

a.

un'assistenza medica a domicilio prescritta dal

medico prestata da una persona non autorizzata, a condizione che questa

assistenza sia eseguita in modo professionale;

b.

un'assistenza non medica a domicilio, se questa non

è rimborsata dall'assegno per grandi invalidi secondo l'articolo 26.”

Per quanto

qui d’interesse, trattandosi della lettera b dell’art. 18 cpv. 2 OAINF, nel suo

rapporto esplicativo concernente la modifica dell’ordinanza sull’assicurazione

contro gli infortuni (OAINF) dell’ottobre 2016, allegato al comunicato stampa

del Consiglio federale del 9 novembre 2016, l’UFSP ha precisato che con la

norma in questione “… viene sancito il diritto a un contributo per un’assistenza

non medica a domicilio se questa non è già rimborsata da un assegno per grandi

invalidi …” (rapporto esplicativo, p. 7).

Secondo la

raccomandazione n. 7/90 della Commissione ad hoc sinistri LAINF, rivista il 23

giugno 2017, l’assicuratore LAINF è tenuto a partecipare alle spese risultanti

dall’aiuto domiciliare non medico (dunque alle cure di base ai sensi dell’art.

7 cpv. 2 lett. c OPre), a condizione che esse non siano già coperte

dall’assegno per grandi invalidi o fintanto che una decisione in proposito non sia

stata presa. Nella medesima raccomandazione si precisa inoltre che fintanto e

sempre che la persona assicurata ha diritto a un assegno

per grandi invalidi, essa non ha diritto, nel quadro dell’aiuto domiciliare non medico, ad alcuna partecipazione dell’assicuratore

LAINF per gli atti ordinari della vita (ad esempio, l’igiene personale,

l’alimentazione, il vestirsi/svestirsi, ecc.).

2.6. Ai sensi dell’art. 53 cpv. 1

LPGA, le decisioni e le decisioni su opposizione formalmente passate in

giudicato devono essere sottoposte a revisione se l’assicurato o l’assicuratore

scoprono successivamente nuovi fatti rilevanti o nuovi mezzi di prova che non

potevano essere prodotti in precedenza.

D’altro canto,

l’assicuratore può tornare sulle decisioni o sulle decisioni su opposizione

formalmente passate in giudicato se è provato che erano manifestamente errate e

se la loro rettifica ha una notevole importanza (cpv. 2).

Fatti

I principi relativi alla riconsiderazione

e alla revisione processuale sviluppati dalla giurisprudenza precedentemente

alla LPGA, sono stati concretizzati all'art. 53 LPGA (cfr. DTF 133 V 50,

consid. 4.1; STFA K 147/03 del 12 marzo 2004 consid. 5.3 in fine, U 149/03 del

22 marzo 2004 consid. 1.2., I 133/04 dell’8 febbraio 2005 consid. 1.2.).

Conformemente a un

principio generale valido per il diritto delle assicurazioni sociali,

l'amministrazione può riconsiderare una decisione cresciuta in giudicato

formale, che non è stata oggetto di un controllo giudiziario, nel caso in cui è

senza dubbio errata e la correzione ha un'importanza rilevante (STFA I 512/05

del 3 maggio 2006, consid. 3 e riferimenti, confermata nella STF I 832/05 del

25 aprile 2007). Per giudicare se è ammissibile riconsiderare una decisione per

il motivo che essa è manifestamente errata, ci si deve fondare sulla situazione

giuridica esistente al momento in cui questa decisione è stata emanata, tenuto

conto della prassi in vigore a quel momento (DTF 125 V 383 consid. 3 con

riferimenti).

Mediante la riconsiderazione,

si corregge un’errata applicazione iniziale del diritto, rispettivamente,

un’errata constatazione derivante dall’apprezzamento dei fatti. Un cambiamento

di prassi oppure di giurisprudenza non giustifica di principio una riconsiderazione

(DTF 117 V 8 consid. 2c; 115 V 308 consid. 4a/cc). Una decisione è

manifestamente errata, non soltanto quando è stata presa sulla base di norme

giuridiche sbagliate o inappropriate, ma anche quando delle disposizioni

fondamentali non sono state applicate oppure lo sono state in modo

inappropriato (STF 9C_181/2010 del 12 agosto 2010, consid. 3 con riferimenti).

Per motivi legati alla

sicurezza giuridica e per evitare che la riconsiderazione diventi uno strumento

che consenta di riesaminare liberamente le condizioni poste a fondamento delle

prestazioni di lunga durata, l'irregolarità deve essere manifesta. In

particolare, non si può parlare di un'inesattezza manifesta se l'assegnazione

della prestazione dipende dall'adempimento di condizioni materiali il cui esame

presuppone un certo margine di apprezzamento riguardo a certi loro aspetti o

elementi, e se la decisione iniziale appare ammissibile alla luce della

situazione di fatto e di diritto. Se persistono ragionevoli dubbi sul carattere

erroneo della decisione iniziale, le condizioni per procedere a una riconsiderazione

non sono date (STF 9C_457/2008 del 3 febbraio 2009, consid. 4.2.1 con

riferimento alla STF 9C_439/2007 del 28 febbraio 2008, consid. 3.1).

È ancora utile segnalare

che una transazione può di principio essere soggetta a riconsiderazione, al

pari di una decisione. Tuttavia, nell’ambito dell’art. 53 cpv. 2 LPGA, devono

essere poste delle esigenze più elevate, proprio per tener conto del carattere

transattivo. La riconsiderazione è quindi ammissibile allorquando

la transazione era manifestamente errata. Ciò dipende dalla questione di sapere

cosa può essere oggetto di una transazione. Un contratto (di diritto pubblico),

rispettivamente una transazione devono rispettare il principio di legalità, di

conseguenza non possono contenere una regolamentazione contraria alla legge. La

facoltà di concludere una transazione non autorizza le autorità a stipulare

coscientemente un accordo contrario alla legge, ovvero a discostarsi da

un’applicazione della legge da esse ritenuta corretta nel senso di un

compromesso. Ammessa dalla legge la transazione, in presenza di una situazione

fattuale o giuridica incerta, alle parti è concesso di regolare

contrattualmente un rapporto giuridico, allo scopo di eliminare l’insicurezza

giuridica. In questo senso, va tenuto conto che il contenuto della transazione

si discosta dalla regolamentazione del rapporto giuridico che sarebbe risultata

nel caso in cui la fattispecie e la situazione giuridica fosse stata

completamente chiarita. Una transazione è perciò legittima, nella misura in cui

all’amministrazione è stato concesso un margine d’apprezzamento, come pure per

eliminare gli aspetti poco chiari di natura giuridica e/o fattuale. Il

meccanismo della ponderazione degli interessi è il medesimo che si tratti di

riconsiderare una transazione o una decisione. Differenze risultano tuttavia al

momento della ponderazione, specialmente nella protezione del legittimo

affidamento, che nel caso di una transazione è tendenzialmente maggiore

rispetto a una decisione (cfr. DTF 138 V 147 consid. 2.3 e 2.4. e riferimenti

ivi citati).

2.7. Nella

concreta evenienza, in via principale, il ricorrente pretende che la decisione

formale del 26 giugno 2014, mediante la quale l’amministrazione aveva

confermato la transazione conclusa nel frattempo con l’assicurato (doc. 624),

venga riconsiderata e, pertanto, che l’indennità mensile per spese di cura a

domicilio di fr. 12'227.50 gli venga riconosciuta con effetto retroattivo (cfr.

doc. I, p. 5: “Secondo il suo punto di vista la decisione del 26.06.2014

sarebbe da riconsiderare e da annullare. Di conseguenza egli avrebbe diritto ad

un indennizzo per cure di CHF 12'227.50 a far tempo dal 08.02.2013, …”).

A suo avviso, la decisione

del 3 luglio 2013 (recte: del 26 giugno 2014, la quale ha annullato e

sostituito appunto quella del 3 luglio 2013) sarebbe da considerare come

manifestamente errata in quanto fondata su un inammissibile rilevamento del

fabbisogno di cure a domicilio e, nella misura in cui ha comportato una diminuzione

dell’indennità, causa di complicazioni di salute, segnatamente di decubiti

(cfr. doc. 854, p. 12).

L’istituto assicuratore

nega invece che siano dati i presupposti per riconsiderare la decisione formale

del 26 giugno 2014, rilevando che al momento in cui la transazione del 16

giugno 2014 è stata conclusa, RI 1 era rappresentato da un legale. D’altro

canto, la sua successiva affermazione secondo la quale l’indennità di fr. 6'800

concordata con l’CO 1 sarebbe stata troppo esigua, non è atta a far apparire la

transazione come manifestamente errata (cfr. doc. 878, p. 13).

Chiamata ora a

pronunciarsi, questa Corte non ritiene adempiute le condizioni per procedere a

una riconsiderazione ex art. 53 cpv. 2 LPGA della decisione formale del 26

giugno 2014, cresciuta incontestata in giudicato.

Innanzitutto, va osservato

che la transazione in questione, che è stata confermata con la decisione formale

di cui è ora chiesta la riconsiderazione, trae origine da un rilevamento dei

bisogni di cure compiuto dalla FSCMA nel maggio 2012 presso il domicilio

dell’assicurato (cfr. doc. 566). Su tale base, l’istituto assicuratore

convenuto aveva stabilito in 100.25 minuti il fabbisogno giornaliero in termini

di esami e cure ai sensi dell’art. 7 cpv. 2 lett. b OPre e in 89 minuti quello

per le cure di base ex art. 7 cpv. 2 lett. c OPre. Applicata la tariffa Spitex

in vigore in Ticino nel 2013 – fr. 65.40 per gli esami e cure e fr. 54.60 per

le cure di base -, l’indennità mensile era stata fissata in fr. 5'788 a decorrere

dal 1° agosto 2013 (cfr. doc. 565 e doc. 574).

Successivamente,

nell’ambito della trattativa intavolata con l’insorgente e con l’allora suo patrocinatore,

l’indennità era stata aumentata a fr. 6'800 (cfr. doc. 615, 616, 617 e 620) e,

su tale base, conclusa la transazione del 16 giugno 2014 (cfr. allegato al doc.

623).

Ora, il fatto che -

peraltro a distanza di alcuni anni (luglio 2016), durante i quali, a detta del

ricorrente, le sue condizioni di salute si sarebbero aggravate -, un’altra

valutazione, quella eseguita da __________ per conto dell’assicurato (doc.

847), abbia fornito, a torto o a ragione, degli esiti differenti a proposito

della quantificazione del fabbisogno di cure domiciliari, non basta certo a far

apparire come manifestamente errata la decisione formale del 26 giugno

2014.

Questo Tribunale non può neppure

seguire l’insorgente allorquando sostiene che la manifesta erroneità della

decisione formale sarebbe dimostrata anche dalla circostanza che la riduzione

dell’indennità ivi stabilita gli avrebbe provocato delle complicazioni di

salute. In effetti, a prescindere dal fatto che la pretesa relazione causa-effetto

sarebbe ancora tutta da dimostrare, va ricordato che, secondo la giurisprudenza

federale, determinante ai fini della valutazione della manifesta erroneità di

una decisione, è la situazione di fatto di cui l’amministrazione era a

conoscenza all’epoca in cui è stata emessa (cfr. STFA C 122/00 del 30 marzo

2001 consid. 3a e riferimenti ivi indicati: “… - unter Zugrundelegung des damals

bekannten Sachverhalts …” – il corsivo è del redattore). Ciò significa che

il preteso peggioramento delle condizioni di salute intervenuto negli anni

successivi all’emanazione della decisione formale del 26 giugno 2014, va considerato

irrilevante in questo contesto.

L’assicurato, a ragione,

non pretende che la decisione formale in questione possa essere revocata per la

via della revisione processuale ai sensi dell’art. 53 cpv. 1 LPGA (cfr.

doc. I).

In esito a tutto quanto

precede, ritenuti insoddisfatti i presupposti per poter procedere a una

riconsiderazione (e a una revisione processuale) della decisione formale del 26

giugno 2014, il TCA è chiamato a esaminare, nei considerandi che seguono, se

l’indennità stabilita nella transazione del 16 giugno 2014 (fr. 6’800/mese) può

e deve essere adeguata per il futuro, così come lo chiede il ricorrente

in via sussidiaria.

2.8. Giusta l’art. 17 cpv. 2 LPGA

– applicabile anche alle cure a domicilio concesse dopo la determinazione della

rendita a persone totalmente invalide (art. 21 cpv. 1 lett. d LAINF) (STF

8C_896/2009 del 23 luglio 2010 consid. 4.2, pubblicata in RtiD 2011 I p.

206) -, ogni altra (rispetto alla rendita d’invalidità, la quale è oggetto del

capoverso 1 dell’art. 17) prestazione durevole accordata in virtù di una

disposizione formalmente passata in giudicato è, d’ufficio o su richiesta,

aumentata, diminuita o soppressa se le condizioni che l’hanno giustificata

hanno subito una notevole modificazione.

L’aumento, la diminuzione

o la soppressione di una prestazione durevole fondata sull’art. 17 cpv. 2 LPGA,

presuppone l’esistenza di un motivo di revisione. Lo è ogni notevole

modificazione delle circostanze di fatto, segnatamente un miglioramento o un

peggioramento delle condizioni di salute, suscettibile di incidere sull’entità

del diritto (cfr. DTF 137 V 424 consid. 2.2 e 3.1).

2.9. Nel caso di specie,

controversa è innanzitutto la questione di sapere se torna applicabile il

vecchio o il nuovo diritto.

Secondo l’amministrazione,

applicabile in concreto sarebbe il diritto in vigore sino al 31 dicembre

2016, in ossequio al chiaro disposto di cui al capoverso 1 delle

disposizioni transitorie della modifica del 25 settembre 2015 (cfr. doc. 878,

p. 5: “Da sich im vorliegenden Fall der Unfall des Versicherers jedoch bereits

vor dem 1.1.2017 ereignet hat, ist hier aber allein die Bestimmung von Art. 18

UVV in ihrer bis zum 31.12.2016 gültigen Fassung massgebend.”).

Il ricorrente fa invece

valere la tesi opposta, e ciò per le ragioni già riassunte al considerando 1.5.

del presente giudizio.

Secondo questo Tribunale,

la questione del diritto applicabile al caso di specie può rimanere aperta (per

un altro caso in cui il TCA ha deciso in questo senso, si veda la STCA

35.2017.119 del 7 giugno 2018 consid. 2.5., cresciuta incontestata in

giudicato).

Al riguardo, va rilevato

che tra il vecchio e il nuovo diritto la situazione giuridica si è modificata

nel senso che, sino al 31 dicembre 2016, non esisteva un diritto a beneficiare

di prestazioni per l’assistenza non medica a domicilio mentre, a contare dal 1°

gennaio 2017, è stato introdotto il diritto a un

contributo, a condizione che l’assistenza non sia già rimborsata da un assegno

per grandi invalidi (cfr. art. 18 cpv. 2 lett. b OAINF e il rapporto esplicativo

dell’UFSP, citato al consid. 2.5.). In questo contesto, va ricordato che già

sotto il vecchio diritto agli assicuratori LAINF veniva raccomandato di corrispondere

un contributo adeguato per le cure non mediche a domicilio, sempre a condizione

che non fossero già coperte dall’assegno per grandi invalidi (cfr. la

raccomandazione n. 7/90 della Commissione ad hoc danni LAINF, menzionata al

consid. 2.4. in fine).

A ciò va

aggiunto che, secondo questa Corte, la restrizione prevista dal nuovo art. 18

cpv. 2 lett. b OAINF al diritto di ottenere un contributo per l’assistenza non

medica a domicilio (“se questa non è rimborsata dall’assegno per grandi

invalidi secondo l’articolo 26”, “soweit diese nicht durch die

Hilflosenentschädigung nach Artikel 26 abgegolten ist”, “à condition qu'ils ne

soient pas couverts par l'allocation pour impotent selon l'art. 26”), va interpretata

alla luce dei principi che la Corte federale ha sviluppato nella DTF 116 V 41 e

precisato nella STF 8C_1037/2012 del 12 luglio 2013 (sentenze entrambe citate

al consid. 2.4.), nel senso che l’esistenza del diritto a un AGI di grado

elevato non consente di ritenere a priori coperte le spese legate alla cura e

all’assistenza a domicilio dell’assicurato. Occorre piuttosto verificare, per

ogni singolo atto di cura prestato in un caso concreto, se possiede un

carattere accessorio, nel senso che è necessariamente inserito in un

complesso di cure mediche, oppure preventivo, nel senso che è

indispensabile ad impedire un notevole aggravamento dello stato di salute della

persona assicurata.

In queste

condizioni, la pretesa “alternativa” dell’assicurato (non contemplata dal petitum

del ricorso ma formulata nei considerandi – doc. I, p. 5) tendente a che l’CO 1

sia condannato a riconoscergli un contributo di cura calcolato in funzione di

un fabbisogno di cure di 12 ore, risulta a priori infondata nella

misura in cui 6 delle 12 ore sono da imputare a cure di base non accessorie

(cfr. doc. I, p. 11 s.), dunque a degli atti - privi di qualsiasi indicazione

medica (a titolo di esempio, si tratta del taglio di barba e capelli, dell’igiene

orale e della pulizia dei denti, dell’aiuto per vestirsi/svestirsi al mattino e

alla sera, ecc.) -, già coperti dall’assegno per grandi invalidi e dunque, ai

sensi dell’art. 18 cpv. 2 lett. b OAINF (rispettivamente della giurisprudenza

emanata sotto il vecchio diritto e della raccomandazione n. 7/90 della

Commissione ad hoc danni LAINF, revisione 17 marzo 2008), non a

carico dell’assicurazione obbligatoria contro gli infortuni.

Il TCA può

pertanto limitare il proprio esame alle restanti 6 ore/giorno di cure

domiciliari che l’insorgente imputa a “esami e cure” in ragione di 2.51

ore/giorno, a “cure di base accessorie” in ragione di 1.32 ore/giorno e a “cure

di prevenzione” in ragione di 2.08 ore/giorno (cfr. doc. I, p. 15).

2.10. Questo

Tribunale constata che, a seguito dell’intervento dell’avv. Landolt (cfr. doc.

725) e in vista della dimissione dell’assicurato dal Centro __________ di __________,

l’assicuratore LAINF convenuto ha disposto un nuovo rilevamento del fabbisogno

in termini di cure a domicilio, incaricando la FSCMA (cfr. doc. 782;

concretamente, il rilevamento è stato eseguito dall’infermiera __________,

coadiuvata da __________, responsabile del settore accertamento delle cure,

dopo che il rappresentante del ricorrente aveva ricusato l’infermiera __________,

già autrice della valutazione del maggio 2012 – cfr. doc. 816).

L’accertamento in

questione ha avuto luogo l’8 (dalle 19:30 alle 22:30) e il 9 settembre 2016

(dalle 8:30 alle 11:00) presso il domicilio dell’assicurato (cfr. allegato al doc.

836).

Dal

relativo rapporto risulta che il ricorrente avrebbe bisogno di esami e cure ai

sensi dell’art. 7 cpv. 2 lett. b OPre in misura di 141.44 minuti/giorno

(corrispondenti a 2.53 ore), e meglio 5 minuti/giorno per il “controllo

dei segni vitali, polso/pressione sanguigna”, 1.33 minuti per “inalazione,

preparazione, somministrazione, risciacquo maschera”, 5 minuti per “intervento

notturno per sistemare la maschera”, 2 minuti per “togliere la maschera”, 15

minuti per “applicare maschera CPAP + cura nasale”, 5 minuti per

“somministrazione medicamenti al mattino”, 2 minuti per “somministrazione

medicamenti la sera”, 3 minuti per “somministrazione medicamenti durante la

notte”, 4 minuti per “somministrazione medicamenti (gocce occhi/mattino e

sera)”, 4 minuti per “somministrazione medicamenti (cura del naso)”, 2.50

minuti per “somministrazione medicamenti i.m. (per forti dolori)”, 5 minuti per

“medicazione catetere”, 5 minuti per “medicazione tibia destra”, 6 minuti per

“vuotare sacco urine mattino e sera”, 2.14 minuti per “cambiare sacco urine”, 4

minuti per “cura/controllo catetere a dimora”, 8.57 minuti per “lavaggio

vescica”, 1.43 per “lavaggio vescica speciale”, 1 minuto per “cambio catetere

Cystofix”, 20 minuti per “Practoclyss”, 9 minuti per “posa sonda rettale”, 8

minuti per “stimolazione rettale manuale”, 9 minuti per “massaggio

dell’addome”, 12 minuti per “massaggio dell’addome serale” e 2 minuti per “posa

sonda rettale”.

Per quanto riguarda invece

le cure di base giusta l’art. 7 cpv. 2 lett. c OPre, il fabbisogno è stato

quantificato in 70.50 minuti/giorno (corrispondenti a 1.17 ore),

e meglio 10 minuti/giorno per “posizione in carrozzina”, 16 minuti/giorno per “posizione

durante il management intestinale”, 8 minuti/giorno per “posizione prima di

dormire”,1.5 minuti per “interventi supplementari notturni”, 12 minuti/giorno

per “controllo cutaneo”, 2 minuti/giorno per “pervenzione antidecubito”, 4

minuti/giorno per “profilassi igiene intima”, 7 minuti/giorno per “massaggi

serali per rossore”, 4 minuti/giorno per “stimolazione circolazione”, 4

minuti/giorno per “applicazione crema su tutto il corpo” e 2 minuti/giorno per

“mobilizzazione attiva/passiva” (cfr. allegato al doc. 836 e doc. 841).

Si evince inoltre che non

è stato considerato il tempo legato al lavaggio del sistema di fissaggio della maschera

nasale (prestazione già coperta dall’AGI), al lavaggio del tubicino

respiratorio (in quanto si tratta di un elemento che non deve essere necessariamente

lavato e ritenuto comunque l’intervento ogni due settimane del team __________),

alla cura delle orecchie (prestazione già coperta dall’AGI), al calzare le

pantofole in pelo di agnello (prestazione già coperta dall’AGI) e

all’intrattenersi con l’assicurato durante i “tempi morti” (cfr. allegato al doc.

836).

La valutazione sulla quale

l’assicuratore LAINF ha fondato la decisione su opposizione impugnata, viene

contestata dall’insorgente, il quale fa capo essenzialmente all’apprezzamento 7

ottobre 2016 dell’infermiera __________, incaricata dall’avv. __________,

anch’ella presente in occasione del rilevamento FSCMA dell’8/9 settembre 2016

presso il domicilio dell’assicurato (cfr. allegato al doc. 836, p. 10).

Nel documento in

questione, __________ ha premesso di aver approfondito soltanto le posizioni divergenti

(mentre le molte altre – da lei valutate in modo uguale alla FSCMA – non sono invece

state trattate).

La sanitaria in questione

ha quindi confrontato i 14 atti controversi, pervenendo alla conclusione che RI

1 necessita di 2.9 ore/giorno di cura/assistenza in più rispetto a

quanto determinato dalla FSCMA, e meglio 15 minuti/giorno per la

somministrazione di medicamenti (a fronte dei 10 minuti/giorno stabiliti dalla

FSCMA), 2.5 minuti/giorno per l’applicazione della pomata antidolorifica alla

spalla (atto non considerato), 10 minuti/giorno per il cambio della medicazione

Zystofix (5 minuti/giorno), 2 minuti/giorno per il cambio del Zystofix (1

minuto/giorno), 15 minuti/giorno per svuotare il sacchetto delle urine (10

minuti/giorno), 10 minuti/giorno per indossare le calze compressive (atto non

considerato), 2.3 minuti/giorno per preparazione e sorveglianza delle

inalazioni in caso di raffreddamento (0.8 minuti/giorno), 8.6 minuti/giorno per

posizionare il paziente durante le inalazioni (atto non considerato), 10

minuti/giorno per battere i polmoni per favorire l’espettorazione in caso di

bisogno (2 minuti/giorno), 5 minuti/giorno per togliere e lavare la maschera

Bipap la mattina (2 minuti/giorno), 15 minuti/giorno per il sostegno ai

movimenti attivi/passivi (2 minuti/giorno), 60 minuti/giorno per il tempo di

attesa durante il clistere (atto non considerato), 8.6 minuti/giorno per intrattenersi

con l’assicurato (atto non considerato) e 30 minuti/giorno per il sostegno nel

superamento di crisi e delle fasi difficili della vita (atto non considerato)

(cfr. allegato al doc. 865, p. 1 s.).

Da notare che __________

ha diffusamente motivato ogni singola divergenza rispetto a quanto rilevato

dall’organismo incaricato dall’istituto assicuratore resistente (cfr. allegato

al doc. 865, p. 2-4).

Prima di procedere

all’emanazione della decisione su opposizione impugnata, l’amministrazione ha ancora

chiesto alla FSCMA una presa di posizione sulle obiezioni sollevate

dall’infermiera Fäh (cfr. allegato al doc. 865).

Con rapporto del 9 maggio

2017, __________ e __________ hanno premesso che, in assenza di “pubblico”, il

personale curante del ricorrente avrebbe certamente svolto i propri compiti in

maniera più rapida ed efficiente.

D’altro canto, essi hanno

accettato di considerare due degli atti indicati da __________, ossia

l’applicazione della pomata antidolorifica alla spalla (in ragione di 2

minuti/giorno, in luogo dei 2.5 minuti/giorno calcolati da __________) e il

battere i polmoni per favorire l’espettorazione (in ragione di 0.57

minuti/giorno, in luogo dei 10 minuti/giorno calcolati da __________),

precisando comunque che in loro presenza non se ne era fatta menzione.

Per tutte le altre

posizioni gli specialisti incaricati dall’CO 1 si sono riconfermati nella loro

valutazione. Le relative motivazioni si trovano alle pagine 2 e 3 dell’allegato

al doc. 870. In particolare, essi hanno ritenuto che l’indossare le calze

compressive, il tempo di attesa durante il clistere, l’intrattenersi con il

paziente e il sostegno nel superamento di crisi e delle fasi difficili della

vita, non costituiscono delle prestazioni di cura medica a carico dell’assicuratore

LAINF.

2.11. Secondo

la giurisprudenza sviluppata in materia di assicurazione per l’invalidità, ma

applicabile anche in ambito di assicurazione contro gli infortuni (cfr. STF

8C_1037/2012 consid. 6.1 succitata), un rapporto di accertamento riguardante la

grande invalidità o il bisogno di cure deve soddisfare le seguenti esigenze: l’autore

del rilevamento deve essere una persona qualificata che è a conoscenza dello

stato dei luoghi, come pure degli impedimenti e dei bisogni in termini di aiuto

risultanti dalle diagnosi poste dai medici. In presenza di dubbi circa i

disturbi fisici o psichici e/o a proposito dei loro effetti sul compimento

delle attività quotidiane, è necessario interpellare i medici specialisti. Le

indicazioni del personale curante devono essere prese in considerazione e le

opinioni divergenti dei partecipanti annotate nel rapporto. Il contenuto del

rapporto deve essere plausibile, motivato e dettagliato in relazione ai singoli

atti ordinari della vita, come pure ai presupposti delle cure permanenti, della

sorveglianza personale e dell’accompagnamento nell’organizzazione

della realtà quotidiana. Infine, esso deve essere coerente per rapporto agli

elementi raccolti sul posto. Purché il rapporto rappresenti una valida base di

giudizio nel senso appena indicato, il tribunale interviene nell’apprezzamento

espresso dalla persona che ha svolto l’accertamento, soltanto se sussistono

degli errori di valutazione manifesti. Ciò si giustifica in particolare per il

fatto che la persona qualificata che ha eseguito il rilevamento si è trovata

più prossima alla fattispecie rispetto al tribunale competente in caso di

ricorso. Nel caso in cui un tribunale si discosti dalla valutazione in

questione, senza accertare la presenza di errori, viola una regola

d’apprezzamento delle prove e il principio inquisitorio (cfr. STF 8C_741/2017

del 17 luglio 2018 consid. 5.1 e i riferimenti ivi menzionati).

2.12. Chiamato a pronunciarsi

nel caso di specie - analogamente a quanto deciso dal Tribunale federale nella

sentenza 8C_1037/2012 consid. 6.2 citata in precedenza -, il TCA ritiene che alla valutazione del fabbisogno di cure eseguita dalla FSCMA

non possa essere a priori attribuito un valore probatorio

maggiore rispetto al rapporto allestito dall’infermiera __________. In

questo senso, occorre considerare che quest’ultima è certamente una

professionista qualificata, al pari di __________ e __________, che ha

partecipato in prima persona al rilevamento dell’8/9 settembre 2016, cosicché conosce

la fattispecie tanto quanto i sanitari incaricati dall’amministrazione. D’altro

canto, non può essere ignorato che, per ognuno degli atti controversi, __________

ha puntualmente motivato la sua opinione divergente, la quale, a mente di questa Corte, non appare come meno degna di considerazione

rispetto a quella di __________ e __________.

In queste condizioni, non

si può prescindere dall’eseguire un nuovo accertamento dei bisogni

dell’assicurato in termini di cure domiciliari. Gli atti devono dunque essere

retrocessi all’CO 1 affinché proceda in tal senso.

2.13. Ai fini del prosieguo

dell’istruttoria, il TCA ritiene comunque utile formulare le seguenti

considerazioni.

In primo luogo, per quanto

concerne la questione relativa all’applicabilità nel caso di specie del metodo

RAI-HC (Resident Assessment Instrument – Homecare) – si tratta di

raccomandazioni in materia di cure domiciliari emananti da un gruppo di lavoro prive

di carattere normativo -, basti fare riferimento alla STF 8C_1037/2012

succitata, in cui l’Alta Corte ha chiarito questo aspetto (cfr. il consid.

5.2.4 di quella pronunzia).

In secondo luogo, per

quanto riguarda l’atto d’indossare le calze compressive, va tenuto conto

che, in una sentenza 35.2016.17-18 del 24 novembre 2016 consid. 2.9., cresciuta

incontestata in giudicato, questo Tribunale ha stabilito che “…

l’applicazione/rimozione delle calze compressive rientra nella categoria delle

cure infermieristiche, visto che si tratta di un provvedimento indispensabile

per il mantenimento dello stato di salute dell'assicurato (in questo senso, si

veda la STFA I 761/03 del 9 febbraio 2004 consid. 4.1: “…, on

doit admettre que le port de bas de compression se rattache à une thérapie

continue, nécessaire pour empêcher l’évolution défavorable de l’état pathologique.

En regard de la jurisprudence susmentionnée, le traitement par compression des

jambes doit être considéré comme participant du traitement de l’affection comme

telle.“).

In

terzo luogo, trattandosi della pretesa tendente a che anche i tempi di

attesa (cosiddetti tempi „morti“) rientrino tra le prestazioni

obbligatoriamente a carico dell’assicuratore LAINF, è utile segnalare che, in

una sentenza 9C_43/2012 del 12 luglio 2012 consid. 4.1.1 e 4.1.2 (pubblicata in

SVR 2013 KV Nr. 3 p. 6), emanata in materia di assicurazione obbligatoria delle

cure medico-sanitarie, riguardante un bambino affetto da tumore cerebrale per

il quale sussisteva un rischio di aspirazione, il TF ha stabilito che anche le

prestazioni spitex fornite durante i tempi „morti“ vanno qualificate quali

esami e cure ai sensi dell’art. 7 cpv. 2 lett. b OPre, siccome i necessari

interventi, rispettivamente i provvedimenti di cura non potevano essere né

pianificati né organizzati mediante un sistema di allarme (cosicché il

personale curante era tenuto a garantire una costante disponibilità).

D’altra parte, in un’altra

sentenza 8C_457/2014 del 5 settembre 2014 consid. 3.2, emanata in materia di

assicurazione obbligatoria contro gli infortuni, la Corte federale ha

precisato, con riferimento anche al giudizio appena citato, che i tempi „morti“

intercorrenti tra le diverse cure mediche prestate all’assicurata durante la

notte (terapia respiratoria, somministrazione di medicamenti, controllo della

cannula nasale, ecc.), dipendevano dalle cure stesse, le quali non erano

pianificabili e richiedevano pertanto la costante disponibilità del personale

curante.

In questo contesto, è

peraltro utile considerare che, nel suo scritto del 15 settembre 2016,

l’infermiera __________ ha auspicato un’ottimizzazione della situazione

dell’assicurato, cosicché da poter ridurre o persino eliminare i lunghi

tempi di attesa, e ciò senza incidere sulla buona qualità delle cure

fornite (cfr. doc. 836).

In quarto luogo, riguardo

alle modalità di retribuzione del personale curante e, in particolare,

dell’infermiera __________ (le cui prestazioni sono state retribuite dall’CO 1 con

una tariffa oraria inferiore rispetto al collega __________, in quanto non

iscritta quale persona esercitante un’attività indipendente e non in possesso

del numero RCC [numero di concordato]), il TCA osserva che, con riferimento

all’art. 18 cpv. 2 lett. a OAINF, il Prof. __________ sostiene che, in ossequio

alla giurisprudenza sviluppata in materia di assicurazione contro le malattie, tutte

le persone che non adempiono le esigenze formali d’autorizzazione, sono da

considerare quali fornitori di prestazione non autorizzati, con la precisazione

che anche quelle persone alle quali è stata concessa l’autorizzazione cantonale

al libero esercizio della professione ma non sono in possesso del numero di

concordato (come pare essere il caso dell’infermiera __________), vanno

parimenti trattate quali fornitori non autorizzati (cfr. H. Landolt,

Unfallversicherungsrechtliche Pflegeentschädigung nach Inkrafttreten der

Teilrevision, Pflegerecht 2017 p. 136; dello stesso autore si veda anche

Entwicklungen im Pflegerecht, Pflegerecht 2017 p. 194 ss., in particolare p.

202 s., e i riferimenti giurisprudenziali ivi citati; in questo senso, si veda

pure l’art. 4 cpv. 2 della Convenzione amministrativa tra l’ASI e gli

assicuratori malattia firmatari).

D’altro canto, con

riferimento ai precedenti esposti in sede di ricorso (che concernono l’CO 1;

cfr. doc. I, p. 21), va ricordato che se è vero che il nuovo art. 18 cpv. 2

lett. a OAINF, come era il caso per il vecchio art. 18 cpv. 2 OAINF (invero già

per quanto riguardava il diritto alla prestazione come tale – cfr. DTF 116 V 41

consid. 7), conferisce all’assicuratore un margine di apprezzamento nella

definizione della sua partecipazione alle cure a domicilio prestate da persone

non autorizzate (“L’assicuratore assegna un contributo …”, “Der Versicherer

leistet einen Beitrag …”, “L’assureur participe …”), è altrettanto vero che

tale potere discrezionale va esercitato nel rispetto, segnatamente, del principio

dell’uguaglianza di trattamento.

Visto l’esito del ricorso,

questo Tribunale può esimersi dall’esaminare se l’istituto assicuratore

resistente abbia o meno violato il diritto di essere sentito dell’assicurato

nel modo in cui ha disposto il noto rilevamento del fabbisogno di cure a

domicilio (al riguardo, cfr. doc. I, p. 10), come pure di pronunciarsi sulle

censure rivolte alla FSCMA in quanto tale e all’infermiera __________ (cfr.

doc. I, p. 8 s.).

2.14. RI 1 pretende inoltre il

rimborso del costo generato dall’intervento dell’infermiera __________, costo

che quantifica globalmente in fr. 10'778 (cf. doc. I, p. 24).

Secondo la giurisprudenza,

i costi peritali fanno parte delle spese di procedura (cfr. SVR 2013 IV Nr. 1

p. 1; consid. 3, non pubblicato nella DTF 139 V 225, della STF 8C_984/2012 del

6 giugno 2013). Ai sensi dell’art. 45 cpv. 1 LPGA, l'assicuratore assume le

spese per l'accertamento, sempre che abbia ordinato i provvedimenti. Se non ha ordinato

alcun provvedimento, ne assume ugualmente le spese se i provvedimenti erano

indispensabili per la valutazione del caso oppure se fanno parte di prestazioni

accordate successivamente.

Nella DTF 137 V 210, il

Tribunale federale ha ritenuto che allorquando il tribunale cantonale delle

assicurazioni constata che la fattispecie necessita d’istruttoria, deve di

principio disporre esso stesso una perizia (consid. 4.4.1.3 e 4.4.1.4). In

questo caso, i costi della perizia ordinata dal tribunale possono essere posti

a carico dell’assicurazione per l’invalidità (consid. 4.4.2).

Nella DTF 139 V 496

consid. 4.4, la Corte federale ha stabilito ulteriori criteri che devono essere

presi in considerazione nell’ambito della questione di sapere se i costi di una

perizia giudiziaria possono essere addossati all’amministrazione. Il TF ha

stabilito che tra l’istruttoria amministrativa viziata e la necessità di

procedere a ulteriori accertamenti, deve esistere un nesso di causalità. Ciò è

segnatamente il caso se esiste una manifesta contraddizione tra i diversi

pareri medici presenti agli atti, senza che l’amministrazione sia riuscita a

confutarla con argomenti oggettivamente fondati (DTF 135 V 465 consid. 4.4;

cfr. pure DTF 139 V 225 consid. 4 e STF 8C_71/2013 del 17 giugno 2013 consid.

2); allorquando l’amministrazione lascia senza risposta degli aspetti necessari

a chiarire la situazione medica oppure si fonda su una perizia alla quale non

può essere attribuito pieno valore probatorio. Per contro, se l’amministrazione

rispetta il principio inquisitorio e fonda la propria posizione su basi

oggettivamente convergenti oppure sulle risultanze di una perizia valida dal

profilo giuridico, non si giustifica addossarle i costi della perizia

giudiziaria, indipendentemente dai motivi per i quali è stata ordinata (ad

esempio, in ragione della presentazione di nuovi rapporti medici oppure di una

perizia di parte).

Ciò vale anche per quanto

riguarda una perizia presentata da una parte: i costi che ne risultano devono

essere posti a carico dell’assicuratore sociale allorquando la perizia era

indispensabile per giudicare la vertenza (DTF 115 V 62 consid. 5c; SVR 2016 UV

Nr. 24 p. 75 consid. 6.1, in cui il TF non ha ritenuto adempiuti i presupposti

per addossare all’assicuratore LAINF convenuti i costi di una perizia privata,

la quale non si era rivelata necessaria per l’adozione della decisione. In particolare,

l’Alta Corte ha rilevato che le inconsistenze, rispettivamente i lievi dubbi

che hanno determinato la necessita di disporre una perizia giudiziaria, non

trovavano origine nel contenuto della perizia privata; STF 8C_61/2016 del 19

dicembre 2016 consid. 6.1).

Nella concreta evenienza,

il TCA constata che è sulla base del rapporto allestito dall’infermiera __________

che l’istituto assicuratore convenuto ha accettato d’indennizzare anche il

tempo necessario per applicare la pomata antidolorifica alla spalla e per

battere i polmoni per favorire l’espettorazione, rispettivamente che questa

Corte ha deciso sussistere dei dubbi circa la fondatezza delle conclusioni

contenute nella perizia della FSCMA (e, in ultima analisi, di rinviare gli atti

all’amministrazione per un nuovo rilevamento del fabbisogno in termini di cure

a domicilio).

Per quanto riguarda

l’entità dei costi da addossare all’assicuratore convenuto, va immediatamente

rilevato che entrano in linea di conto soltanto quelli che si trovano in

relazione con l’elaborazione del rapporto del 7 ottobre 2016, quindi quelli

contenuti nel conteggio datato 10 ottobre 2016 (cfr. doc. 14).

Chiamata a formulare delle

osservazioni in merito (doc. XXI), la rappresentante dell’amministrazione ha

fatto valere che, “riguardo le 19 ore concernenti le visite presso il domicilio

dell’assicurato, le ore di viaggio non devono essere prese in considerazione.

Tale importo deve dunque essere modificato. Per quanto concerne le spese di

viaggio va riconosciuto unicamente un importo di CHF 0.70 al km. Infine, il

pernottamento presso l’Hotel deve essere giustificato.” (doc. XXII).

In primo luogo, il TCA non

può seguire la patrocinatrice dell’amministrazione nella misura in cui pretende

- senza peraltro fornirne le ragioni - che il tempo di viaggio per raggiungere

il domicilio dell’assicurato (e ritorno) non debba essere conteggiato, e ciò in

quanto si tratta di un dispendio di tempo imprescindibile dalla partecipazione

personale della sanitaria al rilevamento eseguito in loco (le cui risultanze

stanno alla base della valutazione dell’ottobre 2016).

Per quanto riguarda invece

la retribuzione dei chilometri percorsi per raggiungere il domicilio

dell’assicurato (e ritorno), questo Tribunale condivide il parere dell’avv. RA

Considerandi

2.

secondo cui va applicato un importo di fr. 0.70/km (anziché di fr. 1.50/km),

importo che è peraltro superiore a quello riconosciuto dall’assicurazione per

l’invalidità in caso di utilizzo di un’autovettura privata (fr. 0.45/km secondo

l’Allegato 3 della Circolare sul rimborso delle spese di viaggio

nell’assicurazione per l’invalidità [CRSV]).

Trattandosi infine del

costo del pernottamento in hotel (fr. 168), il TCA lo ritiene plausibile,

considerato, da una parte, che __________ ha dovuto pernottare a __________ dato

che il rilevamento ha avuto luogo l’8 settembre sera e il 9 settembre mattino

e, dall’altra, che esso rientra nei limiti degli usuali prezzi di Lugano.

In esito a quanto precede,

il conteggio in questione deve dunque essere rettificato nel senso che le spese

di viaggio vanno ridotte a fr. 329 (470 km x fr. 0.70/km), cosicché a carico

dell’CO 1 va posto un importo pari a fr. 4'697 a titolo di spese di

accertamento.

2.15

Vincente in causa,

l’assicurato, rappresentato da un avvocato, ha diritto alle ripetibili (cfr.

art. 61 lett. g LPGA), quantificate in fr. 2'500.

Con riferimento alla

relativa pretesa ricorsuale (indennità di fr. 5'000 almeno), il TCA si limita a

rilevare che l’atto di ricorso presentato dall’avv. RA 1 è praticamente la

traduzione in lingua italiana di un allegato, datato 13 ottobre 2016, che

l’avv. __________ aveva già prodotto nell’ambito della procedura amministrativa

(cfr. doc. 854).

2.16

Con la propria impugnativa,

l’insorgente ha infine chiesto che venga indetto un pubblico dibattimento.

Confrontato con una

richiesta di pubblico dibattimento, il giudice cantonale deve di principio

darne seguito. Egli può tuttavia astenersi nei casi previsti dall’art. 6 § 1

seconda frase CEDU, ossia quando la domanda è abusiva, quando appare

chiaramente che il ricorso è infondato, irricevibile o, al contrario,

manifestamente fondato oppure quando l’oggetto litigioso concerne delle

questioni altamente tecniche (cfr. STF 8C_528/2017 del 19 dicembre 2017 consid.

1.3

e i riferimenti ivi citati). Nella DTF 136 I 279 consid. 3, il Tribunale

federale ha precisato che non è possibile rinunciare al pubblico dibattimento

per il motivo che la procedura scritta sarebbe più adeguata per discutere una

questione di natura medica, anche se l’oggetto del litigio verte essenzialmente

sul confronto di pareri specialistici riguardanti lo stato di salute e l’incapacità

lavorativa di un assicurato in materia di assicurazione per l’invalidità.

Nel caso di specie,

essendo realizzata una delle eccezioni previste dall’art. 6 § 1 seconda frase

CEDU (accoglimento del ricorso), il TCA può astenersi dal dare seguito alla richiesta

dell’assicurato.

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso è accolto

ai sensi dei considerandi.

§ La decisione su

opposizione impugnata è annullata.

§§ Gli

atti sono rinviati all’CO 1 per complemento istruttorio e nuova decisione.

2. Non si percepisce tassa di

giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

3. L’CO 1 rimborserà all’assicurato

l’importo di fr. 4'697 a titolo di spese di accertamento.

4. L’CO 1 verserà

all’assicurato, patrocinato da un avvocato, l’importo di fr. 2'500 (IVA

inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.

5. Comunicazione agli

interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla

comunicazione.

L'atto di ricorso, in 3

esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,

contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo

rappresentante.

Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il

ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Il presidente Il

segretario

Daniele Cattaneo Gianluca

Menghetti