35.2019.124
Accertata la stabilizzazione dello stato di salute per i disturbi di origine traumatica, assicuratore ha a ragione rifiutato il diritto ad una rendita di invalidità, in mancanza di un sufficiente disc
17 agosto 2020Italiano44 min
Source ti.ch
Incarto
n.
35.2019.124
cr
Lugano
17 agosto 2020
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattrice:
Cinzia Raffa Somaini, vicecancelliera
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 17 ottobre 2019 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione su opposizione del 17 settembre 2019 emanata
da
CO 1
rappr. da: RA 2
in materia di assicurazione contro gli infortuni
ritenuto, in fatto
1.1. In data 15 febbraio 2013 RI 1,
nato nel 1966, attivo quale aiuto lattoniere a tempo parziale presso la __________
di __________, dalla quale aveva già ricevuto in data 31 gennaio 2013 la
disdetta del rapporto di lavoro per il 31 marzo 2013 - e, perciò, assicurato
d’obbligo contro gli infortuni presso l’CO 1 - è caduto durante il lavoro
riportando un trauma contusivo-distorsivo alla spalla destra. A seguito
dell’evento infortunistico l’assicurato ha subito tre artroscopie e, in data 22
gennaio 2018, gli è stata impiantata una protesi totale.
L’Istituto assicuratore ha
ammesso la propria responsabilità e ha corrisposto regolarmente le prestazioni
di legge.
1.2. Alla
chiusura del caso, con decisione formale del 15 luglio 2019, l’amministrazione,
tenuto conto dei soli postumi infortunistici, ha dichiarato estinto il diritto
alle prestazioni di corta durata (cura medica + indennità giornaliera) a
decorrere dal 1° giugno 2019 e ha negato all’assicurato l’assegnazione di una
rendita d’invalidità, riconoscendogli per contro il diritto ad un’indennità per
menomazione dell’integrità (IMI) del 10% (doc. 463).
A
seguito dell’opposizione interposta dall’avv. RA 1 per conto dell’assicurato
(doc. 470), in data 17 settembre 2019, l’CO 1 ha confermato il contenuto della
sua prima decisione (doc. B).
1.3. Con
tempestivo ricorso del 17 ottobre 2019, RI 1, sempre rappresentato dall’avv. RA
1, ha chiesto l’attribuzione, oltre all’indennità per menomazione
dell’integrità (IMI) del 10%, anche di una rendita d’invalidità del 100%.
Sostanzialmente
il legale ha considerato che l’assicuratore LAINF non abbia correttamente valutato
lo stato di salute dell’interessato, il quale, come a più riprese attestato -
anche di recente mediante certificato del 17 settembre 2019 - dal dr. __________,
risulta totalmente inabile al lavoro.
Il
danno infortunistico, inoltre, come espressamente indicato dall’Ufficio AI,
influisce sulla capacità lavorativa, motivo per il quale non appare sostenibile
stabilire che il reddito da invalido sia praticamente uguale a quello da
valido.
Per
tali ragioni, a suo avviso, l’interessato ha diritto ad una rendita intera di
invalidità (doc. I).
1.4. L’CO
1, in risposta, dopo avere richiesto una presa di posizione al proprio servizio
medico in merito alla documentazione medica prodotta dall’assicurato (doc.
IX/4), ha postulato che l’impugnativa venga respinta con argomenti di cui si
dirà, per quanto occorra, nei considerandi di diritto (doc. IX).
1.5. In
data 20 febbraio 2020 il legale dell’assicurato ha rilevato che lo stato di
salute dell’interessato non è ancora stabilizzato, come comprovato dalle
possibilità di cura proposte dal dr. __________ in data 4 ottobre 2019.
Inoltre,
egli ha ribadito che il grado di invalidità del 2% stabilito dall’CO 1 appare
irrealistico, ritenuto che ancora con decisione del 13 dicembre 2019 l’Ufficio
AI ha confermato il grado di invalidità del 64%, che dà diritto a tre quarti di
rendita di invalidità (doc. XV).
1.6. Con
osservazioni del 25 febbraio 2020 l’amministrazione ha rilevato che la
documentazione medica prodotta dal ricorrente è già stata debitamente valutata
dal dr. __________ nella presa di posizione del 4 gennaio 2020 annessa alla
risposta di causa (doc. XVII).
Tali considerazioni
dell’amministrazione sono state trasmesse all’assicurato (doc. XVIII), per
conoscenza.
in
ordine
2.1.
Preliminarmente, richiamata la STF 8C_85/2017 del 20 aprile 2018 consid. 5.2.
(si veda anche la STF 8C_14/2018 del 25 aprile 2018), questa Corte rileva che
decide questa vertenza nella sua composizione ordinaria (pubblicata sul FUCT N.
043/2018 del 29 maggio 2018). Con scritto del 18 ottobre 2018 l’CO 1 ha infatti
comunicato al TCA che, a partire da quella data, gli incarti affidati
dall’assicuratore ad un legale esterno all’istituto per le fasi della procedura
giudiziaria non vengono gestiti, in seno alla Direzione, dalla giurista di
lingua italiana figlia del Giudice Ivano Ranzanici.
nel merito
2.2. Oggetto del contendere è la
stabilizzazione, oppure no, dello stato di salute dell'assicurato al 1° giugno
2019 e il diritto ad una rendita d'invalidità.
Non è invece oggetto di
contestazione, ed esula quindi dalla presente vertenza, il riconoscimento di
un’IMI del 10%.
2.3. Condizioni
di salute infortunistiche stabilizzate al 1° giugno 2019?
2.3.1. Giusta
l'art. 10 LAINF, l'assicurato ha diritto alla cura appropriata dei postumi
d'infortunio (cfr. DTF 109 V 43 consid. 2a; art. 54 LAINF) e, in applicazione
dell'art. 16 LAINF, l'assicurato totalmente o parzialmente incapace di lavorare
(cfr. art. 6 LPGA) a seguito d'infortunio, ha diritto all'indennità
giornaliera.
Il
diritto all'indennità giornaliera nasce il terzo giorno successivo a quello
dell'infortunio. Esso si estingue con il ripristino della piena capacità
lavorativa, con l'assegnazione di una rendita o con la morte dell'assicurato.
Il
diritto alle cure cessa qualora dalla loro continuazione non sia da attendersi
un sensibile miglioramento della salute dell'assicurato (art. 19 cpv. 1 seconda
frase LAINF), un miglioramento insignificante non basta. Non vi è un sensibile
miglioramento delle condizioni di salute, se la misura terapeutica in questione
è in grado soltanto di alleviare momentaneamente dei dolori causati da uno
stato altrimenti stazionario. Se un miglioramento non è più possibile, la cura
termina e l’assicurato può pretendere una rendita d’invalidità (sempre che
presenti un’incapacità di guadagno del 10% almeno).
Una
volta terminata la cura medica, delle misure terapeutiche possono essere
assunte soltanto alle condizioni di cui all’art. 21 LAINF e soltanto se
l’assicurato è stato posto al beneficio di una rendita. Se ciò non è il caso,
spetta all’assicurazione contro le malattie prendere a proprio carico il
trattamento (cfr. STF 589/2019 del 4 luglio 2019 consid. 4.2; STF 8C_50/2018
del 20 luglio 2018 e riferimenti ivi menzionati).
Il
Tribunale federale ha inoltre precisato che la questione del “sensibile
miglioramento” di cui all’art. 19 cpv. 1 LAINF va valutata in funzione
dell’entità del previsto aumento oppure del ripristino della capacità
lavorativa, nella misura in cui quest’ultima è pregiudicata dalle sequele
infortunistiche.
Nella
DTF 134 V 109, l’Alta Corte si è in effetti espressa nei seguenti termini:
"
(…)
4.3
Was unter einer namhaften Besserung
des Gesundheitszustandes des Versicherten ("une sensible amélioration de
l'état de l'assuré", "un sensibile miglioramento della salute
dell'assicurato" in der französischen resp. italienischen Textfassung des
Art. 19 Abs. 1 UVG) zu verstehen ist, umschreibt das Gesetz nicht näher. Mit
Blick darauf, dass die soziale Unfallversicherung ihrer Konzeption nach auf die
erwerbstätigen Personen ausgerichtet ist (vgl. etwa Art. 1 [seit 1. Januar 2003
Art. 1a mit unverändertem Wortlaut] und Art. 4 UVG), wird sich dies namentlich
nach Massgabe der zu erwartenden Steigerung oder Wiederherstellung der
Arbeitsfähigkeit, soweit unfallbedingt beeinträchtigt, bestimmen. Dabei
verdeutlicht die Verwendung des Begriffes "namhaft" durch den
Gesetzgeber, dass die durch weitere Heilbehandlung zu erwartende Besserung ins
Gewicht fallen muss. Unbedeutende Verbesserungen genügen nicht (vgl. Urteile U
244/04 vom 20. Mai 2005, E. 2, nicht publ. in: RKUV 2005 Nr. U 557 S. 388, und
U 412/00 vom 5. Juli 2001, E. 2a; ALFRED MAURER, Schweizerisches
Unfallversicherungsrecht, 2. Aufl., Bern 1989, S. 274). (…)”
Al
riguardo, cfr. pure STF 8C_289/2018 del 15 marzo 2019 consid. 3.6.
In una recente sentenza
8C_614/2019 del 29 gennaio 2020 consid. 5.3, l’Alta Corte ha precisato la
giurisprudenza di cui alla DTF 134 V 109, nel senso che quello dell’atteso aumento
o ripristino della capacità lavorativa, non rappresenta un criterio di
valutazione esclusivo. La prosecuzione della cura medica - in quella
fattispecie, si era trattato di un intervento chirurgico volto a eliminare il
dito “a scatto” - può ancora comportare un sensibile miglioramento delle
condizioni di salute, anche se la persona assicurata ha già ripreso in misura
completa la sua precedente attività professionale.
Il
diritto alla cura medica cessa con la nascita del diritto alla rendita (art. 19
cpv. 1 seconda frase LAINF).
2.3.2. Nella
presente fattispecie, già in occasione della visita __________ del 12 settembre
2018, il dr. __________, spec. FMH in ortopedia e traumatologia, aveva
considerato la situazione a livello della spalla destra stabilizzata, non
essendo previste altre terapie o accertamenti diagnostici (cfr. doc. 360).
Per
tali ragioni, in un primo momento l’assicuratore infortuni aveva previsto il
versamento delle indennità giornaliere “solo” fino al 30 novembre 2018 (cfr. comunicazione
del 3 ottobre 2018, doc. 364).
In
seguito, tuttavia, l’CO 1 ha ripristinato il versamento delle prestazioni di
corta durata, assumendo i costi dell’artroscopia diagnostica effettuata in data
4 febbraio 2019 dal dr. __________ e la relativa successiva terapia intensiva
fisioterapeutica (cfr. doc. 431).
Nella
visita medica di chiusura del 16 aprile 2019, il dr. __________ ha constatato,
oggettivamente, “una buona muscolatura invariata con una mobilità del braccio
invariata e libera e con buona forza sotto il livello orizzontale”, ritenendo
che rispetto alla precedente visita non vi sia stato alcun peggioramento, con
una “situazione stabile”. Inoltre, riguardo alle proposte diagnostiche e
terapeutiche, il dr. __________ ha indicato che “non sono previste altre
terapie né esami diagnostici. Il rinforzo muscolare può essere eseguito in modo
autonomo presso un centro di fitness o fisioterapia. Siamo d’accordo di
sostenere ancora la terapia con una-due serie di fisioterapia” (doc. 443).
A
seguito di questa visita medica, con decisione del 25 aprile 2019 l’CO 1 ha
deciso di sospendere il diritto alle prestazioni a titolo di spese di cura e
d’indennità giornaliere dal 1° giugno 2019, ritenendo che ulteriori cure
mediche non fossero suscettibili di migliorare la capacità lavorativa
dell’assicurato, totalmente abile al lavoro in attività adeguate (doc. 446).
Il patrocinatore
dell’assicurato, dopo che in sede ricorsuale ha chiesto l’attribuzione di una
rendita intera di invalidità – ciò che presuppone il riconoscimento della
stabilizzazione dello stato di salute, requisito preliminare indispensabile al
fine di potere passare dal regime delle prestazioni di breve durata a quello
delle prestazioni di lunga durata - in data 20 febbraio 2020 ha, invece, fatto
valere la mancata stabilizzazione dello stato di salute, sostenendo la
necessità di fare ricorso ad ulteriori cure mediche, come indicato dal dr. __________
nel referto del 4 ottobre 2019 (cfr. doc. XV).
In tale referto relativo
alla consultazione del 4 ottobre 2019 il dr. __________ si è così espresso:
"
(…) Il 17.09.2019 ho voluto approfondire l’aumento dei dolori del
paziente con un’indagine per valutare se l’impianto protetico avesse una
mobilizzazione, presentando quindi un problema in corrispondenza
dell’interfaccia osso-protesi. Questo è confermato con un’iniziale
mobilizzazione protesica a livello dello stelo omerale.
Ho discusso quindi con il paziente le varie
possibilità terapeutiche a questo punto.
Agire in modo conservativo con difosfonati per arrestare l'aumento
dell'attività osteoblastica, nella speranza di rendere stabile
conservativamente lo stelo protetico.
Tendenzialmente il paziente vorrebbe questo tipo di approccio per
cui chiedo gentilmente al medico curante se può effettuare una sua
consultazione per valutare eventuale controindicazione all’uso di difosfonati
ed iniziare il trattamento, in modo tale che io possa rivalutare il paziente a
sei settimane per valutarne l’efficacia.
La seconda possibilità risulta quella chirurgica. Pur non
trattandosi di una mobilizzazione totale della protesi (la componente
glenoidale sembra stabile) non si può escludere un fenomeno di infezione o
perlomeno di law grade infection.
Questo farebbe in modo che un'eventuale cambio protetico d'emblée
risulterebbe estremamente rischioso per cui come trattamento di tipo chirurgico
ho proposto l'asportazione del materiale protetico, relativa sonocazione e, se
risultante negativo, impianto dopo 10 - 14 giorni definitivo protetico inverso.
Qualora invece vi fosse una positività per un law grade infection
il paziente dovrà essere trattato a lunga scadenza con antibiotico-terapia. Per
le due settimane che intercorrono tra l’intervento di asportazione della
protesi e il risultato batteriologico preferenzialmente si impianterebbe uno
Spacer cementato, dapprima per mantenere lo spazio necessario ed evitare le
aderenze, secondo forma una membrana da corpo estraneo iper-vascolarizzata,
terzo eventualmente combatterebbe un’eventuale infezione, se presente.
Chiedo gentilmente a CO 1 di sottoporre questo mio scritto al
medico fiduciario e valutare il suo pensiero. Nel frattempo il paziente
prenderà contatto con il medico curante per valutare la possibilità di utilizzo
di difosfonati.
Da parte mia rivedrò comunque il paziente tra sei settimane e vi
informerò sul caso.” (Doc. G)
Chiamato
dall’Istituto assicuratore ad esprimersi in merito al “referto del dr. __________
del 17.09.2019 e del 4.10.2019, nonché la scintigrafia ossea effettuata in data
1.10.2019 che mettono in discussione la decisione su opposizione del
17.09.2019” prodotti dall’assicurato, il dr. __________, con apprezzamento
medico del 4 gennaio 2020, dopo avere ripercorso l’intera vicenda, riassumendo
tutti i rapporti medici che si sono succeduti nel tempo, si è così espresso:
"
(…) Ho visualizzato personalmente la scintigrafia ossea iniziale e
tardiva dove si nota solo un aumento del tracciato nella parte
acromion-claveare verso il processo coracoideo e attorno alla parte superiore
dell'omero. Si nota una segnalazione molto più forte lungo la parte dello
sterno e lungo le costole, in confronto
si nota che tutta la protesi è ben integrata e lungo lo stelo non vi è nessun
importante aumento di un tracciato/segnalazione che può provare proprio una
lisi. In più si nota anche un leggero aumento a sinistra dove non è presente la
protesi. Nel coronal view si nota una piuttosto diffusa segnalazione lungo la
parte prossimale dell'omero bilaterale. Di conseguenza, secondo la mia
valutazione, non si può parlare di un chiaro segno per una lisi della protesi.
In particolare, non di un infetto, in
quanto la segnalazione è bilaterale piuttosto attorno dell'articolazione ed è
assolutamente simmetrica. Infatti, la segnalazione è più forte nella spalla
sinistra confronto a destra. Si nota
un'aumentata segnalazione nel punto distale della protesi che è visibile in
solo due immagini e scompare in tutte le altre. Nella TAC orizzontale si nota
un'invariata buona struttura dell'intera parte ossea dell'omero, in assenza di
qualsiasi reazione dell'osso che normalmente è presente in una situazione di
una protesi mobile. Al contrario si nota una buona posizione ed integrazione
anche nella parte prossimale della protesi nella spongiosa. L'importante
segnalazione del tracciante è nello sterno che è ben visibile nelle immagini
della TAC serie 4 dall'immagine 26 fino a 39.
L'importante segnalazione è causata dall'artrosi
all'interno dello sterno costole, ma meno importante verso la parte dell'omero
a destra dove si trova la protesizzazione. Si ricorda che in precedenza è stato
escluso della __________ un infetto con più di 6 prelievi (tutti negativi e
anche nell'ultimo approccio chirurgico di febbraio 2019 tutti gli esami erano
negativi). Quindi è poco probabile che siamo confrontati con un infetto, in
quanto siamo anche in assenza di qualsiasi sintomo oggettivabile e lo stesso
anche per quanto riguarda un'eventuale instabilità della protesi. Né la TAC, né
la scintigrafia mostrano una chiara lisi della protesi (nessuna doppia linea né
un chiaro aumento della segnalazione trifasica) che in parte può essere anche
normale in presenza di una protesi in un assicurato che ha sempre mostrato una
buona muscolatura e una buona mobilità come è stato verificato e
confermato anche nella mia ultima visita in aprile 2019. Una reazione ossea può
essere presente in una protesizzazione normalmente eseguita, senza essere
confrontata con una vera lisi della protesi.
Se il chirurgo di fiducia dr. med. __________ volesse optare per
una profilassi con una terapia determinata di bifosfonati la CO 1, con
probabilità preponderante non è contraria a sostenere una Iimitata terapia
sotto il controllo del medico curante e del dr. med. __________.
Chiaramente è da rifiutare qualsiasi approccio invasivo in una
situazione che non mostra né un infetto, né chiari segni per una lisi. In base
ai referti radiologici, secondo la mia valutazione e dalla scintigrafica
trifasica propongo di rivalutare la situazione in futuro. All'inizio con una
semplice radiografia AP laterale e Neer in rotazione interna ed esterna. In
caso di dubbio si può optare una TAC.
Tutto questo al momento non lo ritengo indicato.
Resta quindi valida la mia precedente valutazione della piena
abilità rispettando i limiti funzionali espressi in precedenza.” (Doc. IX/4)
Secondo la giurisprudenza
federale, occorre procedere a una valutazione prospettica della questione della
stabilizzazione, ponendosi al momento in cui le prestazioni sono state
interrotte (dunque, in casu, il 1° giugno 2019; cfr. RAMI 2005 U 557 pag. 388;
STF 8C_289/2018 del 15 marzo 2019 consid. 3.6.; STF 8C_651/2016 del 15 dicembre
2016 consid. 4.1,8C_184/2017 del 13 luglio 2017 consid. 2.2,8C_303/2017 del 5
settembre 2017 consid. 6.3.1; STCA 35.2017.68 del 27 novembre 2017, consid.
2.3.3; STCA 35.2017.76 del 4 ottobre 2018, consid. 2.2.2; STCA 35.2018.114 del
18 marzo 2019, consid. 2.2.2).
Chiamato
a pronunciarsi, il TCA ritiene che, a ragione, l’CO 1 abbia ritenuto
stabilizzato il caso (su questo concetto, cfr. il consid. 2.3.1) e dichiarato
estinto il diritto alla cura medesima e all’indennità giornaliera dal 1° giugno
2019.
L’assicurato
aveva, infatti, ritrovato a quel momento una piena capacità lavorativa in
attività adeguate al danno alla salute.
D’altra
parte, non permette di giungere ad una diversa conclusione il fatto che dr. __________
abbia prospettato la possibilità di intraprendere una terapia con dei
bifosfonati, stante il carattere conservativo di un tale provvedimento,
come espressamente indicato dallo stesso chirurgo ortopedico (cfr. doc. G,
corsivo della redattrice).
Quanto
alla seconda possibilità, di tipo chirurgica, indicata dal dr. __________ - comunque
non condivisa dallo stesso assicurato, il quale ha manifestato la propria
preferenza per un approccio di tipo conservativo - va rilevato che il dr. __________,
nell’apprezzamento del 4 gennaio 2020, ha rilevato che è “chiaramente da
rifiutare qualsiasi approccio invasivo in una situazione che non mostra né un
infetto, né chiari segni per una lisi” (doc. IX/4).
Il
TCA non ha motivo per discostarsi da tale valutazione del medico fiduciario
dell’assicuratore LAINF.
Va,
comunque evidenziato che, nel caso in cui, in occasione di una futura
rivalutazione della situazione dell’assicurato attraverso le indagini indicate
dal dr. __________ nell’apprezzamento del 4 gennaio 2020 (radiografia AP
laterale e Neer in rotazione interna ed esterna, o, in caso di dubbio, TAC) dovesse
emergere un peggioramento dello stato di salute dell’interessato, questo sarà
oggetto di esame da parte dell’assicuratore LAINF nell’ambito di una ricaduta.
Accertata la
stabilizzazione dello stato di salute in riferimento ai disturbi di origine
traumatica, il TCA deve ancora esaminare se l’assicurato ha diritto ad una
rendita di invalidità oppure no.
2.4.
Diritto a una rendita d’invalidità?
2.4.1. Giusta
l'art. 18 cpv. 1 LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per
cento a seguito d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.
Secondo
l'art. 8 cpv. 1 LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale
o parziale presumibilmente permanente o di lunga durata.
Il TFA, in una
sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572ss.,
ha rilevato che l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8
cpv. 1 LPGA, a sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase
LAINF, motivo per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti
di rilievo in seguito all'introduzione della LPGA.
Da
parte sua, l'art. 16 LPGA prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il
reddito che l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività
ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione
di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del
mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto
ottenere se non fosse diventato invalido.
L'Alta Corte, nella sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, citata in precedenza, ha rilevato
che anche l'art. 16 LPGA non ha modificato la valutazione del grado di
invalidità dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18
cpv. 2 seconda frase LAINF.
Nella stessa
pronuncia la nostra Massima Istanza ha quindi concluso che in ambito LAINF la
giurisprudenza relativa ai concetti di inabilità lavorativa, inabilità al
guadagno e invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito
all'introduzione della LPGA.
Su questi aspetti
si veda pure la DTF 130 V 343.
Due
sono, dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:
1. il
danno alla salute fisica o psichica (fattore medico)
2. la
diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).
Tra
il danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un
nesso causale adeguato (fattore causale).
Nell'assicurazione
obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale,
naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.
2.4.2. L'invalidità,
concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della
capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di
salute.
D'altro
canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui
dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone
preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in
questione.
Spetta
al medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato
e di tracciare un esatto quadro degli impedimenti che egli incontra
nell'esplicare determinate funzioni.
Il
medico indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua
professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in
altre analoghe.
Egli
valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti
provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente
confacenti (cfr., su questi aspetti, la STFA I 871/02 del 20 aprile 2004 e la STFA I 162/01 del 18 marzo
2002).
L'invalidità,
proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il
reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto
invalido con quello che egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché
invalido, sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui
ragionevolmente esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo
l'adozione di eventuali provvedimenti integrativi (cfr. art. 16 LPGA).
Fatti
I
due redditi da porre a raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve
però poggiare su solide basi, avere un fondamento oggettivo.
La
giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella
determinazione dell'invalidità, non c'è la possibilità di fondarsi su una
valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che
occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.
Il
TFA ha avuto modo di confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un
rapporto di lavoro stabile si può far capo solo eccezionalmente, se
l'assicurato può esaurire pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo
lavora tutta la sua residua capacità lavorativa (STFA U 25/94 del 30 giugno
1994).
La
perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno computabile
soltanto se - le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al mercato del
lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro particolarmente
stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato esercita un'attività
ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare che sfrutti al
massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito corrisponde ad una
prestazione di lavoro e non a un salario sociale (RAMI 1991 U 130, p. 270ss.
consid. 4a; conferma di giurisprudenza).
Le
ragioni, inerenti l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale
della rimanente capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se,
sul mercato del lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego,
esigibile dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la
propria residua capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).
I.
Termine: reddito da invalido
La
misura dell'attività che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va
valutata in funzione del danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze
personali come l'età, le attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione
professionale.
Secondo
la giurisprudenza, per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno
considerate circostanze che non riguardano l'invalidità vera e propria.
Particolarità quali formazione professionale o conoscenza linguistiche carenti
hanno, in quest'ambito, rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla
media. In tal caso, esse vanno o considerate nella determinazione dei due
redditi da porre a confronto o non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p.
97ss., consid. 5a, b).
Nel
valutare la possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla
in capacità di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del
mercato del lavoro ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato,
nella situazione, cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si
controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STFA
del 30 giugno 1994 succitata).
Specifica
dell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui
all'art. 28 cpv. 4 OAINF:
"
Se a causa della sua età
l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo l'infortunio o se la
diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente dovuta alla sua età
avanzata, sono determinanti per valutare il grado d'invalidità i redditi che
potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno alla salute
della stessa gravità."
Considerandi
II.
Termine: reddito conseguibile senza invalidità:
Nel
determinare il reddito conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto
possibile sulla situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà
l'evoluzione futura partendo dall'assunto che senza di esso la situazione si
sarebbe mantenuta sostanzialmente stabile (cfr. STFA del 15 dicembre 1992 nella
causa G.I.M.). Ci si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per
modifiche di qualche rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se
particolari circostanze ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr.
RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).
Il
grado di invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra
il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno ipotetico,
conseguibile da invalido.
2.4.3
Vale
qui la pena di ricordare che la nozione di invalidità in
ambito AI coincide di massima con quella vigente in materia LAINF (e
di assicurazione militare), motivo per cui la determinazione della stessa,
anche se viene apprezzata indipendentemente dal singolo assicuratore sociale,
addebitabile ad un medesimo danno alla salute, conduce in via generale ad un
uguale tasso (DTF 127 V 135, 126 V 291, 119 V 470 consid. 2b con riferimenti).
Il TFA ha quindi ribadito la funzione coordinatrice del concetto unitario
dell’invalidità nei diversi settori delle assicurazioni sociali. Questo per
evitare che, in presenza della medesima fattispecie, diversi assicuratori
apprezzino in modo differente il grado d’incapacità al guadagno (DTF 131 V
120).
Ciononostante,
il singolo assicuratore non è tenuto ad assumere automaticamente il grado
d’invalidità fissato da un altro assicuratore senza predisporre i propri
accertamenti, dall’altra parte esso non può determinare il tasso
dell’incapacità al guadagno totalmente indipendentemente da quanto già deciso
da un altro assicuratore sociale, non essendo tuttavia escluse delle differenti
valutazioni (DTF 127 V 135; 126 V 292, 119 V 471).
In
tal senso, in una sentenza del 26 luglio 2000, pubblicata in DTF 126 V 128ss
(cfr. anche Pratique VSI 2001 pp. 79ss), l’Alta Corte ha avuto modo di
precisare che quando un infortunio è l'unica causa dell'invalidità,
l’AI deve in linea di principio attenersi alla valutazione dell'invalidità
cresciuta in giudicato in ambito LAINF. Solo in casi eccezionali, in presenza
di motivi pertinenti, può essere determinato un diverso grado d'invalidità,
ritenuto che una valutazione diversa non basterebbe, neppure se fosse
sostenibile o persino equivalente (DTF 131 V 123).
In
una decisione U183/98 dell'8 luglio 1999, il TFA ha stabilito che
l'assicuratore infortuni non deve scostarsi dalla valutazione dell'assicuratore AI,
fintanto che quest'ultimo si fonda su un'istruzione approfondita, sia dal
profilo medico che dal punto di vista professionale. Infine, gli organi
dell'assicurazione invalidità non sono vincolati e devono scostarsi dalla
valutazione dall’assicuratore infortuni, allorquando, ad esempio, quest'ultimo
abbia tralasciato di operare un raffronto dei redditi (AHI-Praxis 1998 p. 170).
L'aspetto del coordinamento
è in seguito stato relativizzato in successive sentenze nelle quali il
Tribunale federale ha ritenuto non vincolante la valutazione dell'invalidità da
parte dell'assicurazione infortuni o dell'assicurazione invalidità per l'altro
assicuratore (DTF 131 V 362; VSI 2004 pag. 182 consid. 4.3 pag. 186 [I 564/02];
cfr. inoltre pure la sentenza U 148/06 del 28 agosto 2007, consid. 6,
pubblicata in DTF 133 V 549).
L’Alta
Corte ha infatti statuito che l'assicuratore infortuni non è legittimato ad
opporsi a una decisione o a ricorrere contro una decisione su opposizione
dell'Ufficio AI riguardante il diritto alla rendita in quanto tale o
il grado d'invalidità, e la valutazione dell'invalidità dell'assicurazione per
l'invalidità non esplica effetti vincolanti nei suoi confronti (DTF 131 V 367
consid. 2.2.).
Il
medesimo principio vale anche nei confronti dell’Ufficio AI con riferimento
alla valutazione effettuata dall’assicuratore infortuni (STF U 148/2006 del 28
agosto 2007, pubblicata in DTF 133 V 549).
Successivamente
il Tribunale federale ha ancora ribadito che, l’assicurazione per
l’invalidità non è vincolata alla valutazione dell’invalidità
dell’assicurazione contro gli infortuni (cfr. STF 9C_529/2010 del 24 gennaio
2011; DTF 133 V 549 consid. 6; STCA 32.2015.160 del 5 ottobre 2016, consid.
2.
, STCA 32.2016.90 del 10 aprile 2017, consid. 2.2 e STCA 35.2017.35 del 30
agosto 2017, consid. 2.3; STCA 32.2017.60 del 19 febbraio 2018, consid. 2.4;
STCA 35.2017.109 del 13 giugno 2018, consid. 2.7.2; STCA 35.2017.111 del 20
giugno 2018, consid. 2.8.3).
2.4.4
Nel
caso concreto, l’assicuratore LAINF convenuto ha negato all’assicurato il
diritto ad una rendita d’invalidità, facendo essenzialmente capo, per quanto
riguarda l’esigibilità lavorativa, alla relativa valutazione espressa dal
medico __________ in occasione della visita di chiusura del 16 aprile 2019.
In
quell’occasione, il dr. __________ ha considerato che “in una situazione
stabile, a più di due mesi post-artroscopia diagnostica che ha mostrato, a
parte una degenerazione del sovraspinato nella sua inserzione, una cuffia
competente, priva di segni infetti con batteriologia negativa come pure alla
scintigrafia una situazione assolutamente normale, persiste una piena abilità
lavorativa rispettando i limiti funzionali espressi in precedenza” (doc. 443,
p. 12).
A
quest’ultimo riguardo, nel precedente apprezzamento del 24 settembre 2018
relativo alla visita __________ del 12 settembre 2018, il dr. __________ - dopo
avere ritenuto che con riferimento alla situazione oggettivamente presente alla
spalla destra, “una abilità lavorativa per lavori leggeri fino al massimo
medio-pesanti può essere chiaramente possibile per l’assicurato” e che “i
dolori menzionati alla spalla non sono spiegabili da parte dei medici durante
la visita alla __________ e nemmeno durante l’EFL presso la Clinica __________,
dove tutti hanno notato una importante amplificazione dei dolori che non sono
in relazione con i movimenti e la forza mostrati dall’assicurato” - ha così
descritto l’esigibilità lavorativa:
" L’assicurato
può sollevare e portare pesi molto leggeri e leggeri tra i 5 e i 10 kg fino
all’altezza dei fianchi molto spesso. L’assicurato può sollevare e portare pesi
medio-pesanti tra i 10 e i 25 kg fino all’altezza dei fianchi talvolta. Non può
più portare o sollevare pesi pesanti e molto pesanti sopra i 25 kg.
L’assicurato può sollevare oltre l’altezza del petto pesi fino a 5 kg spesso e
oltre i 5 kg oltre l’altezza del petto di raro. Il maneggio di attrezzi leggeri
e di precisione come anche medi molto spesso. Maneggio di attrezzi pesanti e
lavoro manuale rozzo talvolta. Non può più eseguire lavori molto pesanti.
Nessuna limitazione riguardando la rotazione della mano. L’assicurato può
eseguire lavori sopra la testa di rado. Nessuna limitazione per quanto riguarda
la rotazione del busto. Nessuna limitazione per eseguire lavori in posizione
seduta e inclinata in avanti e in posizione in piedi e inclinata in avanti.
Nessuna limitazione per lavori in posizione inginocchiata e in flessione delle
ginocchia. Lavori in posizione di lunga durata, nessuna limitazione per stare
seduto o per stare in piedi. Nessuna limitazione per quanto attiene la
posizione di libera scelta. L’assicurato può camminare fino a 50 metri e oltre
i 50 metri molto spesso. L’assicurato può camminare per lunghi tratti molto
spesso. L’assicurato può camminare su terreni accidentati spesso. L’assicurato
può salire le scale molto spesso. L’assicurato può salire su scale a pioli di
rado. Nessuna limitazione per l’uso delle due mani. Nessuna limitazione per
stare in equilibrio.” (Doc. 360, p. 12)
2.4.5
In
sede ricorsuale il patrocinatore dell’assicurato ha contestato che
l’interessato possa essere considerato pienamente abile al lavoro nello
svolgimento di attività adatte, rispettose delle limitazioni funzionali indicate
dal dr. __________, producendo, a comprova della pretesa totale inabilità
lavorativa, il referto del 17 settembre 2019 con il quale il chirurgo
ortopedico curante, dr. __________, ha attestato che “il paziente sopraccitato
è inabile al lavoro dal 17.09.2019 al 4.10.2019 (prossima visita) al 100%”
(doc. F).
L’avv. RA 1 ha, inoltre,
evidenziato che la totale inabilità lavorativa dell’assicurato, sia nella
precedente attività, che in altre adeguate, è del resto stata stabilita nel
rapporto finale SMR del 9 maggio 2018 (cfr. doc. E1), posto a fondamento della
decisione del 27 febbraio 2019 con la quale l’Ufficio AI ha riconosciuto
all’interessato tre quarti di rendita di invalidità (grado del 64%) dal 1°
maggio 2015 (ma effettivamente versata dal 1° luglio 2016 a causa della
tardività della domanda) (cfr. doc. E).
2.4.6
Secondo
la giurisprudenza, il giudice delle assicurazioni sociali è tenuto a vagliare
oggettivamente tutti i mezzi di prova, a prescindere dalla loro provenienza, e
a decidere se la documentazione a disposizione permette di rendere un giudizio
corretto sull'oggetto della lite. Qualora i referti medici fossero
contradditori fra loro, non gli è consentito di liquidare il caso senza
valutare l'insieme delle prove e senza indicare le ragioni per le quali si
fonda su un parere piuttosto che su un altro (DTF 125 V 352). Determinante è,
del resto, che il rapporto sia completo sui temi sollevati, che sia fondato su
esami approfonditi, che tenga conto delle censure sollevate dalla persona
esaminata, che sia stato redatto in piena conoscenza dell'anamnesi, che sia
chiaro nella presentazione del contesto medico e che le conclusioni
dell'esperto siano motivate (cfr. DTF 125 V 352; RAMI 1991 U 133, p. 311
consid. 1, 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160ss, consid. 1c e riferimenti).
L'elemento
rilevante per decidere circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo
di prova né la sua designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma
semplicemente il suo contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).
Nella DTF 125 V 351
seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572), la Corte federale ha stabilito che ai rapporti
allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve essere
riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere
concludenti, compiutamente motivati, di per sé
scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che
facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico
consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non
permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono
piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere
come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.
Per
quel che riguarda le perizie allestite da specialisti esterni
all'amministrazione, il TFA ha pure loro riconosciuto pieno valore
probante, fintantoché non vi sono degli indizi concreti che facciano dubitare
della loro attendibilità (cfr. STFA U 168/02 del 10 luglio 2003; DTF 125 V 353,
consid. 3b/bb).
In una sentenza
8C_216/2009 del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il Tribunale
federale ha precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può fondare la
propria sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle dipendenze
dell’amministrazione, a condizione che non sussista alcun dubbio a proposito
della correttezza delle conclusioni contenute in tali rapporti. Sempre secondo
l’Alta Corte, dal principio della parità delle armi che la Corte europea dei
diritti dell’uomo ha dedotto dall’art. 6 cpv. 1 CEDU, discende che gli
assicurati sono legittimati a mettere in dubbio l’affidabilità dei rapporti dei
medici interni all’amministrazione mediante dei mezzi di prova propri. Fra
questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in particolare, anche le
certificazioni dei medici curanti.
2.4.7
Chiamato a pronunciarsi nella concreta evenienza,
il TCA ritiene di poter validamente far capo alla valutazione dell’esigibilità
lavorativa espressa dal medico __________, specialista proprio nella materia
che qui interessa, a margine della visita di chiusura del 16 aprile 2019
(cfr. doc. 443), senza che si riveli necessario procedere a ulteriori atti
istruttori.
Il medico fiduciario, valutati i postumi infortunistici, ha
infatti considerato, alla luce della situazione oggettiva, l’assicurato
pienamente abile al lavoro nello svolgimento di attività adatte, rispettose dei
suoi limiti funzionali derivanti dai disturbi interessanti la spalla destra
(cfr. doc. 443).
Del
resto, gli impedimenti funzionali che presenta l’insorgente, sono quelli che si
riscontrano, usualmente, in assicurati che hanno subito danni alle spalle: in
sostanza, si tratta dell'impossibilità di sollevare, rispettivamente,
trasportare pesi anche solo relativamente importanti, nonché d'ingaggiare
l'arto superiore interessato in mansioni da eseguire al di sopra
dell'orizzontale (cfr., fra le tante, STCA 35.1998.63 del 23 novembre 1998 e
35.1998.117
del 29 luglio 1999, confermata dal TFA con pronunzia U 296/99 del 3
gennaio 2000).
La
valutazione dell’esigibilità lavorativa del medico __________, risulta
plausibile anche alla luce dei precedenti giurisprudenziali riportati qui di
seguito, riguardanti assicurati che hanno lamentato limitazioni nell’utilizzo
degli arti superiori.
Ad
esempio, in una sentenza inedita del 12 novembre 1996 nella causa I., il TFA ha
ritenuto realistica la possibilità di mettere a frutto la restante capacità
lavorativa in attività alternative, trattandosi di un assicurato
cinquantacinquenne che - a causa dei postumi infortunistici interessanti, in
particolare, la spalla destra - era impedito nel sollevare pesi superiori ai 10
kg lungo tutto l'asse corporeo. La mobilità era ridotta di 2/3, certi
movimenti non erano più possibili, come ad esempio, il sollevamento del braccio
oltre i 60°, di modo che il braccio destro poteva unicamente servire come aiuto
per il braccio adominante.
In
una sentenza 35.1997.23 dell'11 settembre 2000 - integralmente confermata dal
TFA con sentenza U 449/00 dell'8 maggio 2002 - questo Tribunale ha dichiarato
totalmente abile in attività sostitutive confacenti, specificatamente in professioni nell'esercizio delle quali la mano
sinistra, adominante, avesse funzione ausiliaria, un'operaia che, secondo
l'avviso dei medici, presentava una mano sinistra infortunata praticamente
inutilizzabile, fatta eccezione per delle prese a tre dita senza forza.
Il
TFA è pervenuto alla medesima conclusione in una sentenza U 240/99 del 7 agosto
2001, parzialmente pubblicata in RAMI 2001 U 439, p. 347ss., concernente un
assicurato di professione autista che, a causa dei disturbi e dei deficit
funzionali all'estremità superiore destra, è stato dichiarato in grado di
svolgere a tempo pieno lavori manuali molto leggeri, che non richiedono
l'impiego di forza con la mano destra, e il sollevamento di pesi superiori ai 2
kg (e pertanto ritenuto praticamente monco di una mano).
In
una sentenza 35.2002.88 del 14 aprile 2003 consid. 2.6., questa Corte ha
giudicato completamente abile in attività leggere dal profilo dell'impegno
fisico, comportanti in prevalenza dei compiti di sorveglianza, un assicurato
che, a causa di un, citiamo: "importante deficit funzionale e ipotrofia
muscolare all'emicinto scapolare destro. Flessione attiva 100°, abduzione 90°
solo con il gomito flesso, rotazione interna solo fino all'altezza del
trocantere. Ipersensibilità nella regione del deltoide in corrispondenza del
territorio di innervazione del nervo ascellare", il medico di fiducia
dell'assicuratore aveva ritenuto, citiamo: "… limitato nelle attività
lavorative che richiedono l'ingaggio dell'arto superiore destro al di sopra
della vita, scostato dal tronco, così come nei movimenti di rotazione.
Limitato
l'uso di utensili, rispettivamente, macchinari vibranti e contundenti.
Trasporto di pesi possibile solo con il braccio pendente, sollevamento di pesi
solo al massimo fino al di sotto della vita, tenendo l'arto superiore destro
accostato al tronco.".
Nella
STFA U 200/02 del 20 maggio 2003 consid. 2.2, riguardante un’assicurata, la
quale, a causa di un infortunio professionale alla mano sinistra adominante,
aveva subito l’amputazione del pollice, dell’indice e del medio, come pure una
frattura pluriframmentaria della falange basale con instabilità a livello delle
articolazioni interfalangee dell’anulare, divenendo praticamente monca di una
mano, l’Alta Corte ha ammesso una piena capacità lavorativa dal profilo
ortopedico.
In
un giudizio I 27/06 e U 18/06 del 24 agosto 2006 consid. 5.2.3, il TFA ha
considerato in grado di svolgere a tempo pieno semplici mansioni di
sorveglianza, rispettivamente, di controllo, così come lavori in un chiosco
nonché attività ausiliarie nel campo della gastronomia o in un magazzino, un
assicurato, nato nel 1948, che soffriva di dolori cronici alla spalla destra
con irradiazione al braccio destro, di un’importante rottura della cuffia dei
rotatori a destra (con rottura completa del tendine dei muscoli sovra- e
infraspinato, rottura parziale del tendine sottoscapolare e lussazione del
tendine del bicipite), di un’artrosi dell’articolazione acromio-claveare e di
una persistente pseudoparalisi del braccio destro (diagnosi differenziale:
spalla congelata post-traumatica).
In
una sentenza 8C_260/2011 del 25 luglio 2011, il TF ha dichiarato in grado di
svolgere a tempo pieno attività lavorative leggere non bimanuali, un assicurato
che presentava una paralisi, da parziale a completa, della muscolatura della
spalla e del braccio destro dominante.
In
una sentenza 35.2013.74 dell’8 settembre 2014 consid. 2.3.4., cresciuta
incontestata in giudicato, questo Tribunale ha accertato l’esistenza di una
piena abilità in attività lavorative adeguate, trattandosi di un assicurato che
aveva subito l’amputazione dell’avambraccio destro nell’utilizzare una sega
circolare.
Infine,
in una sentenza 35.2017.10 del 22 giugno 2017, il TCA ha giudicato
completamente abile al lavoro in attività sostitutive adeguate, un assicurato
che presentava uno stato dopo contusione del dorso della mano destra con
sviluppo di una malattia di Sudeck che aveva portato a esiti tragici in una
situazione paragonabile a un amputato del braccio destro.
Secondo
questo Tribunale, la certificazione agli atti del dr. __________ del 4 ottobre
2019.
(doc. G) non è atta a generare dei dubbi, nemmeno lievi, circa la
correttezza della valutazione enunciata dal dr. __________.
Come
ben spiegato dal fiduciario dell’assicuratore LAINF nell’apprezzamento medico
del 4 gennaio 2020 (cfr. doc. IX/4), difatti, i provvedimenti indicati dal dr. __________
non sono in grado, per lo meno fino al momento di emissione della decisione su
opposizione qui impugnata - che delimita il potere cognitivo del giudice delle
assicurazioni sociali (DTF 130 V 140
e 129 V 4) - di incidere sulla valutazione dell’esigibilità lavorativa nell’esecuzione
di attività adatte espressa dal dr. __________ in occasione della visita del 16
aprile 2019. Il dr. __________, in maniera dettagliata ed esaustiva, ha
spiegato come “né la TAC, né la scintigrafia mostrano
una chiara lisi della protesi”, che potrebbe giustificare una diversa
conclusione (cfr. doc. IX/4).
Ciò
non esclude, tuttavia, come visto in precedenza (cfr. consid. 2.3.2.), la
possibilità di procedere ad una rivalutazione nell’ambito di una ricaduta,
qualora in futuro lo stato di salute dell’interessato dovesse peggiorare.
Anche il fatto che il dr. __________
abbia attestato ancora in data 17 settembre 2019 una totale inabilità
lavorativa dell’interessato non può portare ad una diversa soluzione, essendo
incontestata l’impossibilità per l’assicurato di svolgere la sua precedente
attività lavorativa, di natura pesante.
Infine,
il TCA non può far propria nemmeno la contestazione relativa al fatto che
l’amministrazione avrebbe dovuto conformarsi alla decisione dell’Ufficio AI, il
quale ha assegnato all’interessato tre quarti di rendita di invalidità dal 1°
maggio 2015 (cfr. decisione del 27 febbraio 2019, doc. 426, poi confermata con
comunicazione del 13 dicembre 2019, doc. I allegato al doc. XV).
Da
una parte va, infatti, ribadito che, come ricordato in precedenza (cfr. consid.
2.4.3
), l’CO 1 non è vincolato alla valutazione eseguita in ambito di
invalidità.
D’altra
parte, occorre sottolineare come l’Istituto assicuratore abbia tenuto conto unicamente
dei postumi infortunistici alla spalla destra, senza considerare gli altri
disturbi di natura morbosa, che pure rivestono una grande importanza nel caso
di specie. In tal senso, basti notare che lo stesso medico fiduciario dell’amministrazione
abbia indicato che l’interessato presenta un importante problema
degenerativo della colonna cervicale (cfr. valutazione del dr. __________
del 29 giugno 2018, doc. 347, poi ribadita nell’apprezzamento del 29 aprile
2019, doc. 443 – il corsivo è della redattrice) e che in ambito AI il medico
del SMR, nel rapporto finale del 9 maggio 2018, tra le diagnosi principali con
influsso sulla capacità lavorativa, accanto a quella derivante dalla spalla
destra, abbia posto proprio quella della “mielopatia focale a livello C5/6”
(cfr. doc. E1 – il corsivo è della redattrice).
In
esito alle considerazioni che precedono, questo Tribunale deve quindi concludere
che l'assicurato, da una parte, è definitivamente impedito nell’esercizio della
sua originaria professione di operaio lattoniere, ma che, d’altra parte, egli è
in grado di svolgere, a tempo pieno e con un rendimento completo, attività
leggere dal profilo del sollevamento/trasporto di pesi e della manipolazione di
attrezzi, che non implicano l’utilizzo degli arti superiori al di sopra del
piano orizzontale, reperibili sul mercato generale del lavoro.
2.4.8
Si tratta ora di valutare le conseguenze
economiche del danno alla salute infortunistico.
Per quanto concerne il reddito
da valido, l’amministrazione, ritenuto che al momento dell’infortunio
l’assicurato aveva già ricevuto la disdetta del rapporto di lavoro, ha indicato
che, senza il danno alla salute, il ricorrente, nel 2019, avrebbe
realizzato un guadagno annuo lordo pari a fr. 69'132, calcolati facendo
capo ai dati statistici 2016 afferenti al settore delle costruzioni, livello di
competenza 1, riportati alle ore usuali del ramo e aggiornati al 2019 (cfr.
doc. 466-467).
Questo
valore - peraltro non contestato dall’insorgente - può essere fatto proprio dal
TCA, posto che dagli atti emerge, in effetti, che con lettera del 31 gennaio
2013.
il datore di lavoro aveva confermato per iscritto la disdetta, già
comunicatagli oralmente, per il 31 marzo 2013 (cfr. doc. 385),
motivo per il quale è a ragione che l’amministrazione ha fatto capo ai dati
statistici del settore delle costruzioni.
2.4.9
Per
quanto riguarda il reddito da invalido, la giurisprudenza federale si
fonda sui criteri fissati nelle sentenze pubblicate in DTF 126 V 75 seg. e in
DTF 129 V 472 seg.
Nella
prima sentenza di principio la Corte ha stabilito che ai fini della
determinazione del reddito da invalido fa stato in primo luogo la situazione
professionale e salariale concreta dell'interessato, a condizione però che
quest'ultimo sfrutti in maniera completa e ragionevole la capacità lavorativa
residua e che il reddito derivante dall'attività effettivamente svolta sia
adeguato e non costituisca un salario sociale ("Soziallohn") (DTF 126
V 76 consid. 3b/aa e riferimenti). Qualora difettino indicazioni economiche
effettive, possono, conformemente alla giurisprudenza, essere ritenuti i dati
forniti dalle statistiche salariali. La questione a sapere se, e in quale
misura al caso, i salari fondati su dati statistici debbano essere ridotti,
dipende dall'insieme delle circostanze personali e professionali del caso
concreto (limitazione addebitabile al danno alla salute, età, anni di servizio,
nazionalità e tipo di permesso di dimora, grado di occupazione), criteri questi
che l'amministrazione è tenuta a valutare globalmente. La Corte ha precisato,
al riguardo, come una deduzione massima del 25% del salario statistico
permettesse di tener conto delle varie particolarità suscettibili di influire
sul reddito del lavoro. Il Tribunale federale delle assicurazioni ha poi ancora
rilevato, nella medesima sentenza, che, chiamato a pronunciarsi sulla deduzione
globale, la quale procede da una stima che l'amministrazione deve succintamente
motivare, il giudice non può senza valido motivo sostituire il suo
apprezzamento a quello degli organi dell'assicurazione.
Nella
seconda sentenza di principio il TFA ha fissato i criteri da adempiere affinché
il reddito da invalido possa essere validamente determinato sulla base dei
salari DPL (“Descrizione dei posti di lavoro”).
In
quella sede, la nostra Corte federale ha rilevato che, oltre a produrre almeno
cinque DPL, l’assicuratore infortuni è tenuto a fornire indicazioni sul numero
totale dei posti di lavoro entranti in linea di considerazione a dipendenza
dell’impedimento concreto, come pure sul salario più elevato, su quello più
basso, nonché su quello medio del gruppo cui è fatto riferimento.
L’Alta
Corte, relativamente ai dati statistici, ha stabilito che sono esclusivamente
applicabili, in difetto di indicazioni economiche concrete, i dati salariali
nazionali risultanti dalla tabella di riferimento TA1 dell’inchiesta sulla
struttura dei salari edita dall’Ufficio federale di statistica e non i valori
desumibili dalla tabella TA13, che riferisce dei valori in relazione alle
grandi regioni (SVR 2007 UV nr. 17, STFA del 5 settembre 2006 nella causa P., I
222/04).
In
una sentenza 32.2007.165 del 7 aprile 2008 questa Corte, fondandosi sulla
sentenza U 8/7 del 20 febbraio 2008, ha stabilito che “(…) quando il salario
da valido conseguito in Ticino in una determinata professione è inferiore al
salario medio nazionale in quella stessa professione, anche il reddito da
invalido va ridotto nella medesima percentuale (al riguardo cfr. Grisanti, Nuove regole per la
valutazione dell’invalidità., in: RtiD II-2006, p. 311 seg., in particolare p.
326-327) (…)”.
Con
sentenza 8C_399/2007 del 23 aprile 2008 al consid. 6.2, il Tribunale federale
ha lasciato aperta la questione a sapere se l’adeguamento va ammesso solo nel
caso in cui il valore fosse chiaramente sotto la media (“deutliche
Abweichung”). Tale è di regola stata ritenuta una differenza del 10% (SVR
2004.
UV no. 12 p. 45 consid. 6.2; dell’8% nella sentenza U 463/06 del 20
novembre 2007; nella sentenza pubblicata in SVR 2008 IV Nr. 49 consid. 2.3.
l’Alta Corte non ha ritenuto rilevante un gap salariale del 4%).
La
questione è stata definitivamente risolta con la DTF 135 V 297, sentenza in cui
la nostra Massima Istanza ha stabilito che se il guadagno effettivamente
conseguito diverge di almeno il 5% dal salario statistico usuale nel settore,
esso è considerevolmente inferiore alla media ai sensi della DTF 134 V 322
consid. 4 p. 325 e può giustificare - soddisfatte le ulteriori condizioni - un
parallelismo dei redditi da raffrontare. Questo parallelismo si effettua però
soltanto per la parte percentuale eccedente la soglia del 5%. Inoltre, le
condizioni per una deduzione a titolo di parallelismo e per circostanze
personali e professionali sono interdipendenti, nel senso che i medesimi
fattori che incidono sul reddito non possono giustificare contemporaneamente
una deduzione a titolo di parallelismo e una deduzione per circostanze
personali e professionali.
Questa
giurisprudenza è stata confermata ancora dal TF, segnatamente nella DTF 141 V 1
consid. 5.
Da
notare che, con comunicazione del 19 ottobre 2018, l’CO 1 ha informato il
Tribunale federale e tutti i Tribunali cantonali delle assicurazioni che, a
partire dal 1° gennaio 2019, avrebbe cessato di utilizzare le DPL, ritenuto che
“nel corso degli ultimi anni, il mantenimento della banca DPL è infatti
divenuto sempre più dispendioso in termini di tempo e costi ed avrebbe
richiesto investimenti considerevoli negli anni a venire. Inoltre, la
collaborazione richiesta da parte della CO 1 per il mantenimento del sistema è
stata percepita dalle imprese come sempre più gravosa. Per tutte queste
ragioni, la CO 1 ha quindi deciso che in futuro utilizzerà soltanto i dati
statistici RSS nel quadro della fissazione delle rendite di invalidità, e ciò a
partire dal 1 gennaio 2019.” (il corsivo è della redattrice).
2.4.10
Nella
presente fattispecie, l’Istituto convenuto ha quantificato in fr. 67’743
il reddito da invalido, facendo capo alla tabella TA1 2016, media
totale, livello di qualifica 1, uomini, aggiornato al 2019, senza applicare
alcuna deduzione sociale ex DTF 126 V 80 (cfr. doc. 466).
Il
TCA non ha motivo per scostarsi da questo dato, rimasto peraltro incontestato,
risultante dalla corretta applicazione dei dati statistici.
Utilizzando
i dati forniti dalla tabella RSS 2016 TA 1, infatti,
l’assicurato, svolgendo nel 2016 una professione che presuppone qualifiche
inferiori (livello di qualifica 1) nel settore privato svizzero (a proposito
della rilevanza delle condizioni salariali nel settore privato, cfr. RAMI 2001
U 439, p. 347ss. e SVR 2002 UV 15, p. 47ss.), avrebbe potuto realizzare, in
media, un salario mensile lordo pari a fr. 5'340. Riportando questo dato su
41.7
ore, esso ammonta a fr. 5'566.95 mensili oppure a fr. 66'803.40
per l'intero anno (fr. 5'566.95 x 12). Dopo adeguamento all'indice dei
salari nominali, si ottiene, per il 2017, un reddito annuo di fr. 67'070.61 (+
0.
%) per il 2018, di fr. 67'405.96 (+ 0.5%) e per il 2019 di fr. 67’743 (+
0.
).
L’amministrazione
ha escluso l’applicazione di una deduzione sociale.
Il
TCA che, di massima, non può senza motivi pertinenti sostituire il proprio
apprezzamento a quello dell’amministrazione (cfr. DTF 137 V 71, consid. 5.2),
non ha motivo di scostarsi dalla scelta operata dall’assicuratore LAINF – e
rimasta peraltro incontestata – anche alla luce della più recente
giurisprudenza federale (cfr. STF 8C_9/2020 del 10 giugno 2020;8C_765/2019 del
10.
giugno 2020;8C_730/2019 del 10 giugno 2020).
Dal
raffronto tra i due redditi indicati sopra risulta che, come deciso
dall’amministrazione, l’assicurato subisce una perdita di guadagno (del 2%), tale
da non consentirgli di avere diritto ad una rendita di invalidità.
In
queste condizioni, la decisione su opposizione impugnata mediante la quale
all’assicurato è stata negata una rendita d’invalidità, deve essere confermata.
Dispositivo
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. Il
ricorso è respinto.
2. Non
si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello
Stato.
3. Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente Il
segretario di Camera
Daniele Cattaneo Gianluca
Menghetti