Discussi la stabilizzazione dello stato di salute infortunistico, il diritto a una rendita d'invalidità e l'entità della menomazione dell'integrità. Rinvio degli atti per esecuzione diuna perizia esterna volta a definire l'esigibilità lavorativa

Raccomandata

Incarto

n.

35.2020.86

MM

Lugano

8 marzo 2021

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il Tribunale cantonale delle assicurazioni

composto dei giudici:

Daniele Cattaneo, presidente,

Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici

redattore:

Maurizio Macchi, vicecancelliere

segretario:

Gianluca Menghetti

statuendo sul ricorso del 28 settembre 2020 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione su opposizione del 27 agosto 2020 emanata da

CO 1

rappr. da: RA 2

in materia di assicurazione contro gli infortuni

ritenuto, in fatto

1.1. In data 30 luglio 2017, RI 1,

dipendente della __________ di __________ in qualità d’intonacatore e, perciò,

assicurato d’obbligo contro gli infortuni e le malattie professionali presso l’CO

1, è caduto da un’altezza di 5 metri e ha riportato la fruttura

pluriframmentaria scomposta biossea della gamba destra e del pilone tibiale.

L’istituto assicuratore ha

assunto il caso e ha corrisposto regolarmente le prestazioni di legge.

1.2. Alla chiusura del caso, con

decisione formale del 29 aprile 2020, l’CO 1 ha posto termine alle prestazioni

di corta durata (cura medica + indennità giornaliera) dal 1° febbraio 2020,

negato il diritto a una rendita d’invalidità e assegnato un’indennità per

menomazione dell’integrità (IMI) del 15% (doc. 197).

A seguito dell’opposizione

interposta dal RA 1 per conto dell’assicurato (doc. 206 e 211 + allegati), in

data 27 agosto 2020, l’assicuratore ha confermato in sostanza il contenuto

della sua prima decisione (doc. 216).

1.3. Con tempestivo ricorso del 28

settembre 2020, RI 1, sempre rappresentato dall’RA 1, ha chiesto in via

principale che, annullata la decisione su opposizione impugnata,

l’assicuratore resistente venga condannato a ripristinare il diritto alle

prestazioni di corta durata e, una volta raggiunta la stabilizzazione, a

determinarsi circa il diritto a quelle di lunga durata. In subordine,

egli pretende l’assegnazione di una rendita d’invalidità del 32.5% a contare

dal momento in cui è cessato il diritto all’indennità giornaliera.

A sostegno delle proprie

pretese, il rappresentante dell’assicurato rimprovera innanzitutto

all’amministrazione di avere posto termine al versamento delle prestazioni di

corta durata sebbene il suo stato di salute infortunistico non potesse essere

considerato stabilizzato, rilevando in proposito che “secondo gli specialisti

di __________, egli non è ancora guarito al meglio, tant’è che continuano a

sottoporlo a visite di monitoraggio proprio per verificare l’evoluzione. Al

tempo stesso, hanno attestato l’incapacità lavorativa fino al prossimo

controllo previsto il 20 ottobre ossia a breve scadenza. Secondo il dr. __________,

noto specialista in chirurgia ortopedica in Ticino e talvolta consultato anche

dalla stessa CO 1, la situazione post-traumatica non è manifestamente ancora

risolta in presenza di una pseudo-artrosi, vale a dire una non consolidazione

dei frammenti ossei, che provocano evidenti disturbi funzionali con dolore alla

deambulazione. In realtà i dolori sono presenti, e soprattutto si avvertono di

più, a riposo. A giudizio dello specialista, il caso è ancora suscettibile di

miglioramento con adeguate terapie. L’assicuratore, a questa osservazione

replica che lo specialista non ha spiegato queli terapie propone. Ebbene,

basterebbe semplicemente chiederglielo e conferirgli un incarico per valutare

la casistica, cosa peraltro dovuta dal profilo legale.” (doc. I, p. 5).

D’altro canto, per il caso

in cui le condizioni di salute infortunistiche venissero giudicate

stabilizzate, il patrocinatore contesta che l’assicurato possa essere

considerato totalmente abile in attività sostitutive confacenti, ritenuto che,

in ogni caso, secondo gli specialisti zurighesi, la sua capacità consiste in

6-8 ore lavorate/giorno. Pertanto, “…, anche volendo unicamente osservare

quanto affermano all’università di __________, 6 ore di lavoro corrispondono ad

una mancata resa del 25% (6 x 100 : 8), mentre 7 ore ad un mancata resa del

12.5%. Altro che la capacità è completa. Il TF ammette in determinate

situazioni la riduzione della resa per tenere conto della sindrome algica.

Questo caso è uno di questi giacchè siamo confrontati con un dossier di lunga

durata e con una manifestazione monitorata a più riprese, dunque non con una

condizione soggettiva ma bensì assolutamente oggettiva.” (doc. I, p. 6).

In merito agli aspetti

economici legati alla determinazione del grado dell’invalidità, l’RA 1 fa

valere che occorrerebbe applicare “… non il salario perso siccome non era più

presente al momento in cui si realizzano le condizioni per la chiusura del

caso, ma occorre prendere in considerazione quale salario da valido, praticando

il parallelismo dei redditi, lo stesso salario individuato da invalido, quindi

l’importo annuale di CHF 68'446 anziché 61'281.”. Inoltre, su questo reddito

andrebbe applicata una prima riduzione del 25% (in subordine del 12.5%) e,

successivamente, una deduzione sociale del 10% (doc. I, p. 6).

Trattandosi infine

dell’entità della menomazione dell’integrità, il rappresentante si è riservato

“… delle verifiche e di proporre eventualmente un aggiornamento, ma dal nostro

punto di vista, l’artrosi di cui è affetto l’assicurato adempie almeno i

requisiti minimi per il grado grave, ciò che comporta un pagamento tra il 15 ed

il 30%.” (doc. I, p. 6).

1.4. L’CO 1, in risposta, ha

postulato che l’impugnativa venga respinta con argomenti di cui si dirà, per

quanto occorra, nei considerandi di diritto (cfr. doc. III).

1.5. In data 26 novembre 2020, il

rappresentante dell’insorgente si è in sostanza riconfermato nelle proprie

allegazioni e conclusioni e ha versato agli atti un ulteriore rapporto della Clinica

di traumatologia dell’Ospedale universitario di __________ (__________) (doc.

IX + allegato).

L’amministrazione si è

pronunciata in proposito il 9 dicembre 2020 (doc. XI).

in diritto

in ordine

2.1. Preliminarmente, richiamata la STF 8C_85/2017 del 20 aprile

2018 consid. 5.2 (relativa a un caso in cui l’incarto era stato affidato

dall’assicuratore a un legale esterno all’istituto per le fasi della

procedura giudiziaria; sul tema, si veda pure la STF 8C_561/2019 dell’11 maggio

2020 consid. 1), questa Corte rileva che decide questa vertenza nella sua

composizione ordinaria (pubblicata sul FUCT N. 043/2018 del 29 maggio 2018)

poiché, come dichiarato dall’CO 1 in una comunicazione dell’8 giugno 2020 al

TCA, l’incarto sub judice è stato trattato dalla funzionaria che figura

nell’intestazione degli allegati prodotti (in concreto, dall’avv. RA 2), senza

che la giurista di lingua italiana figlia del Giudice Ivano Ranzanici se ne sia in alcun modo occupata.

nel merito

2.2. Nel caso concreto, litigiosa

è la questione di sapere se l’CO 1 era legittimato a porre fine alle

prestazioni di corta durata a far tempo dal 1° febbraio 2020 e,

nell’affermativa, a negare all’assicurato il diritto a una rendita d’invalidità

e ad assegnargli un’IMI del 15%, oppure no.

2.3. Stato di salute

infortunistico stabilizzato da febbraio 2020?

2.3.1. Giusta

l'art. 10 LAINF, l'assicurato ha diritto alla cura appropriata dei postumi

d'infortunio (cfr. DTF 109 V 43 consid. 2a; art. 54 LAINF) e, in applicazione

dell'art. 16 LAINF, l'assicurato totalmente o parzialmente incapace di lavorare

(art. 6 LPGA) a seguito d'infortunio, ha diritto all'indennità giornaliera.

Il

diritto all'indennità giornaliera nasce il terzo giorno successivo a quello

dell'infortunio. Esso si estingue con il ripristino della piena capacità

lavorativa, con l'assegnazione di una rendita o con la morte dell'assicurato.

Il diritto alle cure cessa

qualora dalla loro continuazione non sia da attendersi un sensibile

miglioramento della salute dell'assicurato (art. 19 cpv. 1 seconda frase

LAINF), un miglioramento insignificante non basta. Non vi è un sensibile

miglioramento delle condizioni di salute, se la misura terapeutica in questione

è in grado soltanto di alleviare momentaneamente dei dolori causati da uno

stato altrimenti stazionario. Se un miglioramento non è più possibile, la cura

termina e l’assicurato può pretendere una rendita d’invalidità (sempre che

presenti un’incapacità di guadagno del 10% almeno).

Una volta terminata la

cura medica, delle misure terapeutiche possono essere assunte soltanto alle

condizioni di cui all’art. 21 LAINF e soltanto se l’assicurato è stato posto al

beneficio di una rendita. Se ciò non è il caso, spetta all’assicurazione contro

le malattie prendere a proprio carico il trattamento (cfr. STF 8C_50/2018 del

20 luglio 2018 e riferimenti ivi menzionati).

È utile precisare che,

secondo la giurisprudenza federale, occorre procedere a una valutazione prospettica

della questione della stabilizzazione, ponendosi al momento in cui le

prestazioni sono state interrotte (cfr. RAMI 2005 U 557 pag. 388; STF

8C_289/2018 del 15 marzo 2019 consid. 3.6.; STF 8C_651/2016 del 15 dicembre

2016 consid. 4.1, 8C_184/2017 del 13 luglio 2017 consid. 2.2, 8C_303/2017 del 5

settembre 2017 consid. 6.3.1; STCA 35.2017.68 del 27 novembre 2017, consid.

2.3.3; STCA 35.2017.76 del 4 ottobre 2018, consid. 2.2.2; STCA 35.2018.114 del

18 marzo 2019, consid. 2.2.2).

2.3.2. Con la decisione su

opposizione impugnata, sentito il parere del proprio medico __________, l’CO 1

ha dichiarato che, a contare dal febbraio 2020, non vi erano più provvedimenti

terapeutici suscettibili di migliorare notevolmente le condizioni di salute

infortunistiche dell’insorgente e, pertanto, ha posto termine alle prestazioni

di corta durata (cfr. doc. 216, p. 5).

Dalle carte processuali si

evince in particolare che, in occasione della visita di chiusura del 19

novembre 2019, il dott. __________, spec. in chirurgia ortopedia e

traumatologia, ha in effetti ritenuto ormai stabilizzato lo stato clinico della

gamba destra (cfr. doc. 176, p. 5).

A margine della

consultazione del 19 dicembre 2019, gli specialisti della Clinica di

traumatologia dell’__________ hanno osservato che l’esame TAC eseguito nel

frattempo, aveva confermato la presenza di una pseudoartrosi con persistente mal-unione

della frattura nella regione della gamba destra. Essi hanno dichiarato, a

distanza di quasi due anni dall’infortunio, di attendersi ancora un progressivo

lento consolidamento che però rimarrà incompleto. A loro avviso, un’osteotomia

correttiva e una terapia operatoria mediante chiodi tibiali, è da ritenere

rischiosa. In effetti, a fronte della presenza di un’osteopenia a livello della

tibia distale e di materiale di osteosintesi, vi è il pericolo che un chiodo causi

la rottura completa della diafiasi tibiale distale. Anche un’osteosintesi con

placche non è stata giudicata una valida opzione terapeutica, siccome in un

osso osteopenico le viti non tengono e lo stato delle parti molli è piuttosto

precario. I medici zurighesi hanno quindi suggerito al ricorrente di accettare

Fatti

i disturbi e d’iniziare immediatamente la riformazione in un’attività d’ufficio

o, comunque, sedentaria (doc. 186).

Analoghe indicazioni si

evincono pure dal loro referto relativo alla consultazione dell’11 giugno 2020

(cfr. doc. 209, p. 3).

Nel quadro della procedura

di opposizione, il patrocinatore del ricorrente ha prodotto un rapporto, datato

2 giugno 2020, del dott. __________, spec. FMH in chirurgia ortopedica. Questo

in particolare il suo tenore:

" (…). La

situazione post-traumatica del signor RI 1 non è manifestamente ancora risolta

con presenza di una pseudoartrosi della tibia ed un varismo post-traumatico che

provocano evidenti disturbi funzionali con dolore alla deambulazione. Lo stato patologico

attuale, benché stazionario da alcuni mesi, è suscettibile di miglioramento con

un’adeguata terapia. Ritengo che un approccio chirurgico per sanare la

pseudoartrosi, vada considerato.

(…).

Consiglio quindi una nuova valutazione per secondo parere presso

un altro centro ortopedico universitario.” (doc. 212, p. 2)

Le considerazioni espresse

dallo specialista interpellato dal ricorrente sono state criticamente

commentate dal dott. __________ con particolare riferimento a quanto era stato

nel frattempo attestato dai medici dell’__________:

" (…). per

queste constatazioni (quelle espresse dagli specialisti __________, n.d.r.) non

si possono condividere le valutazioni riportate dal dr. med__________ nel suo

rapporto medico del 02.06.2020 quando lo stesso riferì: “(…)”, in quanto il dr.

med. __________ non specificò mai la tipologia di approccio chirurgico adeguato

e sicuro dal punto di vista terapeutico per sanare la pseudo-artrosi alla gamba

e neppure chiarì nello specifico “l’adeguata terapia” da instaurare per

ottenere un “suscettibile miglioramento” dello stato clinico; d’altra parte,

ribadiamo che da parte del sottoscritto, durante la visita del 19.11.2019, vi

fu un chiaro invito al signor RI 1 a riqualificarsi in un’attività lavorativa

leggera e sedentaria ritenuta assolutamente congrua alle limitate condizioni

funzionali dell’arto inferiore destro, concetto questo ribadito anche nel

rapporto medico __________ dell’11.06.2020 ove fu riportato: “il paziente può

lavorare 6-8 ore al giorno stando seduto. Raccomandiamo comunque vivamente di

riqualificarsi per un lavoro sedentario”.

(…).

Riguardo infine le problematiche algiche residuali ancora

lamentate alla gamba destra ed ampiamente palesate durante la visita __________

del 19.11.2019, tali sintomatologie saranno attenuate/trattate modulando una

terapia farmacologica analgesica su base programmatica in base alle indicazioni

del medico curante, modificando la terapia nei momenti e nella forma opportuna

o intercalandole a rimedi palliativi.” (doc. 215, p. 4 s.)

Pendente causa, è stato

versato agli atti un nuovo referto della Clinica di traumatologia dell’__________,

relativo a una visita di controllo che ha avuto luogo l’8 ottobre 2020. Per

quanto qui d’interesse, i sanitari hanno ribadito l’assenza di ulteriori valide

opzioni terapeutiche, spiegando all’assicurato che dovrà purtroppo convivere

per tutta la vita con le conseguenze dell’infortunio patito (doc. IX 1).

2.3.3. Secondo la giurisprudenza, il

giudice delle assicurazioni sociali è tenuto a vagliare oggettivamente tutti i

mezzi di prova, a prescindere dalla loro provenienza, e a decidere se la

documentazione a disposizione permette di rendere un giudizio corretto

sull'oggetto della lite. Qualora i referti medici fossero contradditori fra

loro, non gli è consentito di liquidare il caso senza valutare l'insieme delle

prove e senza indicare le ragioni per le quali si fonda su un parere piuttosto

che su un altro (DTF 125 V 352). Determinante è, del resto, che il rapporto sia

completo sui temi sollevati, che sia fondato su esami approfonditi, che tenga

conto delle censure sollevate dalla persona esaminata, che sia stato redatto in

piena conoscenza dell'anamnesi, che sia chiaro nella presentazione del contesto

medico e che le conclusioni dell'esperto siano motivate (cfr. DTF 125 V 352;

RAMI 1991 U 133, p. 311 consid. 1, 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160ss,

consid. 1c e riferimenti).

L'elemento rilevante per

decidere circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo di prova né la

sua designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma semplicemente il suo

contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).

Nella

DTF 125 V 351 seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10, p. 33ss. e RAMI 1999 U 356, p. 572), la Corte federale ha stabilito che ai rapporti

allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve essere

riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere

concludenti, compiutamente motivati, di per sé

scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che

facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico

consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non

permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità. Devono

piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere

come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.

Per quel che riguarda le perizie

allestite da

specialisti esterni all'amministrazione, il TF ha pure

loro riconosciuto pieno valore probante, fintantoché non vi sono degli indizi

concreti che facciano dubitare della loro attendibilità (cfr. STF U 168/02 del

10 luglio 2003; DTF 125 V 353, consid. 3b/bb).

In

una sentenza 8C_216/2009 del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il

Tribunale federale ha precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può

fondare la propria sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle

dipendenze dell’amministrazione, a condizione che non sussista alcun dubbio a

proposito della correttezza delle conclusioni contenute in tali rapporti.

Sempre secondo l’Alta Corte, dal principio della parità delle armi che la Corte

europea dei diritti dell’uomo ha dedotto dall’art. 6 cpv. 1 CEDU, discende che

gli assicurati sono legittimati a mettere in dubbio l’affidabilità dei rapporti

dei medici interni all’amministrazione mediante dei mezzi di prova propri. Fra

questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in particolare, anche le

certificazioni dei medici curanti.

2.3.4. Alla luce di quanto emerge

dalla documentazione medica a disposizione, segnatamente dai rapporti gli atti

della Clinica di traumatologia dell’__________, i cui specialisti hanno sconsigliato

categoricamente un ulteriore approccio operatorio, evidenziando come

l’assicurato dovrà purtroppo convivere con i postumi dell’infortunio (cfr. supra,

consid. 2.3.2.), va ritenuto dimostrato, con il grado di verosimiglianza

richiesto dalla giurisprudenza federale, che al momento in cui

l’amministrazione ha posto termine alle prestazioni di corta durata, non vi

erano più misure terapeutiche suscettibili di migliorare notevolmente le

condizioni di salute infortunistiche dell’insorgente.

Questo Tribunale non

ignora che, secondo lo specialista privatamente consultato dall’insorgente, le

condizioni di salute infortunistiche sarebbero ancora suscettibili di

miglioramento mediante un approccio chirurgico (cfr. doc. 212, p. 2), tuttavia questo

parere non appare atto a mettere in discussione l’attendibilità della

valutazione enunciata dai medici zurighesi. Nei loro referti, questi ultimi

hanno infatti spiegato nel dettaglio le ragioni per le quali un’opzione

operatoria non può più entrare in linea di conto, diversamente dal dott. __________,

il quale non ha affatto motivato la tesi contraria, ossia che da un ulteriore

intervento chirurgico ci si potrebbe ancora attendere dei miglioramenti (concretamente,

il consolidamento della pseudoartrosi). Il rappresentante dell’assicurato non

può del resto essere seguito laddove rimprovera all’assicuratore convenuto di

non aver interpellato il dott. __________ affinché motivasse meglio il proprio

parere. Secondo il TCA, a fronte di referti di una Clinica universitaria,

dunque di alto valore scientifico, in cui si è a più riprese vivamente

sconsigliato di procedere a degli ulteriori passi chirurgici, è del tutto

comprensibile che l’amministrazione abbia rinunciato a ulteriori approfondimenti

istruttori. Anche la circostanza che, successivamente al febbraio 2020, il

ricorrente sia stato sottoposto a delle ulteriori “visite di monitoraggio” da

parte dei sanitari dell’__________, non consente di mettere in dubbio la

stabilizzazione del suo stato di salute infortunistico. Non può infatti

sfuggire che, già in occasione del consulto del dicembre 2019, essi

avevano dichiarato che l’assicurato avrebbe dovuto convivere con i disturbi

residui e, quindi, intraprendere una riformazione professionale (cfr. doc.

186, p. 2: “Wir erklären dem Patienten daher, eher die Beschwerden zu

akzeptieren, und empfehlen unbedingt eine Umschulung für eine Bürotätigkeit

oder sitzende Tätigkeit.”).

Stante ciò, il TCA non può

che confermare la decisione su opposizione impugnata, perlomeno nella misura in

cui sancisce che il 1° febbraio 2020, lo stato di salute infortunistico era

stabilizzato ai sensi dell’art. 19 cpv. 1 LAINF.

Data la stabilizzazione

delle condizioni di salute infortunistiche, l’assicuratore LAINF convenuto era

legittimato a porre fine alle prestazioni di corta durata (cura medica +

indennità giornaliera) e a valutare il diritto a quelle di lunga durata, in

particolare alla rendita d’invalidità.

2.4. Diritto a una rendita

d’invalidità?

2.4.1. Giusta

l'art. 18 cpv. 1 LAINF, l'assicurato invalido (art. 8 LPGA) almeno al 10 per

cento a seguito d'infortunio ha diritto alla rendita di invalidità.

Secondo l'art. 8 cpv. 1

LPGA, è considerata invalidità l'incapacità al guadagno totale o parziale

presumibilmente permanente o di lunga durata.

Il TF, in una

sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, pubblicata in RAMI 2004 U 529, p. 572 ss.,

ha rilevato che l'art. 18 LAINF rinvia direttamente all'art. 8 LPGA; l'art. 8

cpv. 1 LPGA, a sua volta, corrisponde al previgente art. 18 cpv. 2 prima frase

LAINF, motivo per il quale occorre concludere che non vi sono stati cambiamenti

di rilievo in seguito all'introduzione della LPGA.

Da

parte sua, l'art. 16 LPGA prevede, che per valutare il grado d’invalidità, il

reddito che l’assicurato invalido potrebbe conseguire esercitando l’attività

ragionevolmente esigibile da lui dopo la cura medica e l’eventuale esecuzione

di provvedimenti d’integrazione, tenuto conto di una situazione equilibrata del

mercato del lavoro, è confrontato con il reddito che egli avrebbe potuto

ottenere se non fosse diventato invalido.

L'Alta Corte, nella sentenza U 192/03 del 22 giugno 2004, citata in precedenza, ha rilevato

che anche l'art. 16 LPGA non ha modificato la valutazione del grado di

invalidità dell'assicurato previsto dai previgenti art. 28 cpv. 2 LAI e art. 18

cpv. 2 seconda frase LAINF.

Nella stessa

pronuncia la nostra Massima Istanza ha quindi concluso che in ambito LAINF la

giurisprudenza relativa ai concetti di inabilità lavorativa, inabilità al

guadagno e invalidità continua a mantenere la sua validità anche in seguito

all'introduzione della LPGA.

Su questi aspetti

si veda pure la DTF 130 V 343.

Due

sono, dunque, di norma gli elementi costitutivi dell'invalidità:

1. il

danno alla salute fisica o psichica (fattore medico)

2. la

diminuzione della capacità di guadagno (fattore economico).

Tra

il danno alla salute e l'incapacità di guadagno deve inoltre intercorrere un

nesso causale adeguato (fattore causale).

Nell'assicurazione

obbligatoria contro gli infortuni deve esserci inoltre un nesso causale,

naturale ed adeguato, tra il danno alla salute e l'infortunio.

2.4.2. L'invalidità,

concetto essenzialmente economico, si misura in base alla riduzione della

capacità di guadagno e non secondo il grado di menomazione dello stato di

salute.

D'altro

canto, poiché l'incapacità di guadagno importa unicamente nella misura in cui

dipende da un danno alla salute, la determinazione dell'invalidità presuppone

preliminarmente adeguati accertamenti medici che rilevino il danno in

questione.

Spetta

al medico fornire una precisa descrizione dello stato di salute dell'assicurato

e di tracciare un esatto quadro degli impedimenti che egli incontra nell'esplicare

determinate funzioni.

Il

medico indicherà per prima cosa se l'assicurato può ancora svolgere la sua

professione, precisando quali sono le controindicazioni in quell'attività e in

altre analoghe.

Egli

valuterà finalmente il grado dell'incapacità lavorativa che gli impedimenti

provocano sia nella professione attuale sia nelle altre relativamente

confacenti (cfr., su questi aspetti, STF I 871/02 del 20 aprile 2004 e STF I 162/01 del 18 marzo

2002).

L'invalidità,

proprio perché concetto essenzialmente economico, si misura raffrontando il

reddito che l'assicurato avrebbe potuto conseguire se non fosse divenuto

invalido con quello che egli può tuttora o potrebbe realizzare, benché

invalido, sfruttando la residua capacità lavorativa in attività da lui

ragionevolmente esigibili, in un mercato del lavoro equilibrato, dopo

l'adozione di eventuali provvedimenti integrativi (cfr. art. 16 LPGA).

I

due redditi da porre a raffronto sono necessariamente ipotetici. L'ipotesi deve

però poggiare su solide basi, avere un fondamento oggettivo.

La

giurisprudenza federale ha, più volte, confermato il principio che, nella

determinazione dell'invalidità, non c'è la possibilità di fondarsi su una

valutazione medico-teorica del danno alla salute dovuto all'infortunio e che

occorre, sempre, basarsi sulle conseguenze economiche di tale danno.

Il

TF ha avuto modo di confermare che alla perdita di guadagno effettiva in un

rapporto di lavoro stabile si può far capo solo eccezionalmente, se

l'assicurato può esaurire pienamente presso la ditta in cui da lungo tempo

lavora tutta la sua residua capacità lavorativa (STF U 25/94 del 30 giugno

1994).

La

perdita di guadagno effettiva può corrispondere alla perdita di guadagno

computabile soltanto se - le condizioni sono cumulative - ogni riferimento al

mercato del lavoro in generale, tenuto conto dei rapporti di lavoro

particolarmente stabili, si avvera praticamente inutile, se l'assicurato

esercita un'attività ragionevolmente esigibile nella quale si deve considerare

che sfrutti al massimo la sua capacità di lavoro residua e se il reddito

corrisponde ad una prestazione di lavoro e non a un salario sociale (RAMI 1991

U 130, p. 270ss. consid. 4a; conferma di giurisprudenza).

Le

ragioni, inerenti l'azienda, che rendono impossibile l'utilizzazione ottimale

della rimanente capacità di produzione, devono essere considerate soltanto se,

sul mercato del lavoro generale, non esiste una possibilità d'impiego,

esigibile dall'assicurato, che gli permetterebbe di valorizzare meglio la

propria residua capacità di lavoro (RAMI 1991 succitata, consid. 4d).

I.

Termine: reddito da invalido

La

misura dell'attività che si può ragionevolmente esigere dall'invalido va

valutata in funzione del danno alla salute, avuto riguardo alle circostanze

personali come l'e­tà, le attitudini psico-fisiche, l'istruzione, la formazione

professionale.

Secondo

la giurisprudenza, per la fissazione dei redditi ipotetici, non vanno

considerate circostanze che non riguardano l'invalidità vera e propria.

Particolarità quali formazione professionale o conoscenza linguistiche carenti

hanno, in quest'ambito, rilevanza se sono causa di un reddito inferiore alla

media. In tal caso, esse vanno o considerate nella determinazione dei due

redditi da porre a confronto o non considerati affatto (RAMI 1993 U 168, p.

97ss., consid. 5a, b).

Nel

valutare la possibilità di sfruttare la residua capacità lavorativa e tradurla

in capacità di guadagno non si terrà conto di difficoltà contingenti del

mercato del lavoro ma ci si collocherà nell'ipotesi di un mercato equilibrato,

nella situazione, cioè, in cui offerta e domanda sostanzialmente si

controbilancino (cfr. RAMI 1994 U 187, p. 90 consid. 2b; DTF 115 V 133; STF del

30 giugno 1994 succitata).

Specifica

dell'assicurazione obbligatoria contro gli infortuni è la norma di cui all'art.

28 cpv. 4 OAINF:

" Se a causa

della sua età l'assicurato non riprende più un'attività lucrativa dopo

l'infortunio o se la diminuzione della capacità di guadagno è essenzialmente

dovuta alla sua età avanzata, sono determinanti per valutare il grado d'in­validità

i redditi che potrebbe eseguire un assicurato di mezza età vittima di un danno

alla salute della stessa gravità."

Considerandi

II.

Termine: reddito conseguibile senza invalidità:

Nel

determinare il reddito conseguibile senza invalidità ci si baserà per quanto

possibile sulla situazione antecedente l'infortunio. Se ne ipotizzerà

l'evoluzione futura partendo dall'assunto che senza di esso la situazio­ne si

sarebbe mantenuta sostanzialmente stabile (cfr. STF del 15 dicembre 1992 nella

causa G.I.M.). Ci si discosterà da questa proiezione solo se le premesse per

modifiche di qualche rilievo sono già date al momento dell'infortunio o se

particolari circostanze ne rendono il verificarsi altamente probabile (cfr.

RAMI 1993 U 168, p. 97ss., consid. 5b; 4a, b).

Il

grado di invalidità corrisponde alla differenza, espressa in percentuale, tra

il reddito ipotetico conseguibile senza invalidità e quello, non meno

ipotetico, conseguibile da invalido.

2.4.3

Nel

caso di specie, va osservato che è contestata l’esigibilità lavorativa alla

base della decisione dell’amministrazione di negare il diritto a una rendita

d’invalidità (cfr. doc. I).

A tal proposito, il TCA

constata che l’esigibilità è stata definita dal medico __________ in occasione

della visita di chiusura del 19 novembre 2019, tenuto conto dello stato della

gamba destra. Al riguardo, egli si è così espresso:

" (…). Molto

spesso può sollevare e portare pesi molto leggeri (fino a 5 kg) fino all’altezza

dei fianchi; talvolta può sollevare e portare pesi leggeri (5-10 kg) fino

all’altezza dei fianchi; mai più può portare pesi medi, pesanti o molto pesanti

fino all’altezza dei fianchi; molto spsso può sollevare oltre l’altezza del

petto pesi fino a 5 kg; mai più può sollevare oltre l’altezza del petto pesi

superiori ai 5 kg. Molto spesso può maneggiare attrezzi di precisione e

attrezzi medi; mai più lavoro pesante, lavoro manuale rozzo e lavoro molto

pesante; molto spesso può eseguire la rotazione della mano.

Molto spesso può eseguire lavori sopra la testa, rotazione,

posizione seduta e inclinata in avanti, talvolta posizione in piedi e inclinata

in avanti, di rado posizione inginocchiata; molto spesso può avere la flessione

delle ginocchia. Molto spesso può avere una posizione di lunga durata e seduta,

talvolta la posizione in piedi, molto spesso una posizione a libera scelta. Molto

spesso può camminare fino a 50 m ed oltre i 50 m, di rado può camminare per

lunghi tratti, mai più può camminare su terreno accidentato, talcolta può

salire le scale; mai più può salire su scale a pioli. Possibile l’uso delle due

mani, equilibrio e stare in equilibrio.” (doc. 176, p. 5)

A margine della

consultazione dell’11 giugno 2020, i medici della Clinica di traumatologia

dell’__________ hanno rilevato che il ricorrente potrebbe svolgere un’attività

sedentaria in ragione di 6-8 ore/giorno (doc. 209, p. 2).

Prendendo posizione in

merito alle obiezioni sollevate con l’opposizione, con apprezzamento del 17

agosto 2020, il dott. __________ ha in particolare rilevato che “… trattandosi

di una problematica pseudoartrosica diafisaria della gamba con importanti note

osteopeniche riguardanti la gamba e l’articolazione tibio-tarsica destra ed

associati dolori correlati, palliando con opportuna terapia farmacologica la

componente algica, non si ravvedono deficit limitanti che controindicano

l’impiego in un’attività sedentaria, in ufficio o in home office: durante la

visita del 19.11.2019 il signor RI 1 riferì la presenza di “un dolore a riposo

di bassa intensità che aumenta quando cammina o sotto carico prolungato” e

quindi una posizione lavorativa prevalentemente seduta risulterebbe adeguata

poiché non potenzialmente nocicettiva; in quanto agli spostamenti, sempre

durante la visita medica del 19.11.2019 il signor RI 1 dichiarò di riuscire a guidare

l’auto con cambio automatico per tragitti brevi o in alternativa sarebbe

possibile l’utilizzo dei mezzi di trasporto pubblici sempre da seduto.” (doc.

215, p. 5).

In sede di decisione su

opposizione impugnata, l’amministrazione ha precisato che, anche qualora si

volesse ammettere che l’assicurato è in grado di esercitare un’attività sedentaria

limitatamente a 7 ore/giorno (mediatra le 6-8 ore indicate dai medici dell’__________),

ciò non consentirebbe ancora di fondare il diritto a una rendita d’invalidità

(cfr. doc. 216, p. 6: “Le premesse per il riconoscimento di una rendita

d’invalidità non sarebbero nemmeno adempiute se si dovesse considerare che

l’assicurato è in grado di lavorare solo 7 ore al giorno e cioè si volesse fare

capo alla media delle ore indicate dai medici dell’Ospedale universitario di __________.

In tale ipotesi il guadagno post-infortunistico ammonterebbe a fr. 56'878.50

(fr. 5'417.-- : 40 ore x 35 ore x 12 mesi) e il discapito al 7.18%.”).

2.4.4

Tutto ben considerato, questo

Tribunale non ritiene che la documentazione medica a sua disposizione gli

consenta di pronunciarsi, con la necessaria tranquillità, in merito all’entità

della capacità lavorativa residua. In effetti, se il medico __________ ha

dichiarato l’assicurato totalmente abile in attività alternative adeguate, i

sanitari dell’__________, da parte loro, hanno sostenuto che RI 1 potrebbe

svolgere una tale attività in ragione di 6-8 ore/giorno.

Contrariamente a quanto

sostenuto dall’assicuratore convenuto, la questione dell’entità della capacità

lavorativa residua non può rimanere aperta.

In effetti, è vero che,

secondo la giurisprudenza federale, in presenza

di una forchetta comprendente un valore

minimo e uno massimo, va utilizzato il valore medio (cfr., in

particolare, STF 9C_280/2010 del 12 aprile 2011 consid. 4.2; 8C_313/2018 del 10

agosto 2018 consid. 5; 8C_49/2018 dell’8 novembre 2018 consid. 4). Ora, se si ritenesse

il ricorrente in grado di esercitare un’attività confacente limitatamente a 7

ore/giorno (media tra 6 e 8 ore), ciò corrisponderebbe a una capacità

lavorativa residua dell’87.5% (su questo aspetto, si veda la STF

8C_123/2015 del 29 aprile 2015 consid. 3.3.1). Il reddito da invalido

ammonterebbe pertanto a fr. 53'901.24 (fr. 68'446.03 [cfr. doc. 195] – 12.5% =

fr. 59'890.27 – 10% [cfr. doc. 195]).

Confrontando i fr. 53'901.24 al reddito che l’assicurato avrebbe

potuto conseguire se non fosse intervenuto il danno alla salute infortunistico,

e cioè fr. 61'281.34 (cfr. doc. 195, p. 1; a tal proposito, il

TCA non può condividere la tesi ricorsuale secondo la quale il reddito da

valido andrebbe determinato in applicazione dei dati salariali statistici,

anziché in funzione di quanto l’assicurato avrebbe conseguito nel 2020 presso

il suo (ex) datore di lavoro, ritenuto che dalle carte processuali non emerge

alcun indizio a favore del fatto che anche qualora non fosse rimasto vittima

del noto infortunio, egli avrebbe perso la propria occupazione alle dipendenze

della __________), il grado di invalidità sarebbe del 12.04%,

arrotondato al 12% secondo la giurisprudenza di cui alla DTF 130 V 121,

di modo che a RI 1 andrebbe assegnata una rendita di tale entità. Stante ciò, è

necessario che il grado di capacità lavorativa in attività confacenti, venga

determinato con maggior precisione.

In queste condizioni, la

decisione su opposizione impugnata va dunque annullata nella misura in cui al

ricorrente è stato negato il diritto a una rendita d’invalidità e gli atti

rinviati all’istituto assicuratore resistente affinché disponga un

approfondimento peritale esterno volto a stabilire in quale misura l’assicurato

è in grado di esercitare un’attività lavorativa adeguata, alternativa a quella

precedentemente svolta.

2.5

Entità della

menomazione dell’integrità.

2.5.1

Secondo

l'art. 24 cpv. 1 LAINF, l'assicurato ha diritto ad un'equa indennità se, in

seguito all'infortunio, accusa una menomazione importante e durevole

all'integrità fisica o mentale.

Tale

indennità è assegnata in forma di prestazione in capitale.

Essa

non deve superare l'ammontare massimo del guadagno annuo assicurato all'epoca

dell'infortunio ed è scalata secondo la gravità delle menomazioni.

Il

Consiglio federale emana disposizioni particolareggiate sul calcolo

dell'indennità (art. 25 cpv. 1 e 2 LAINF).

2.5.2

L'art.

36.

cpv. 1 OAINF definisce i presupposti per la concessione dell'indennità

giusta l'art. 24 LAINF: una menomazione dell'integrità è considerata durevole

se verosimilmente sussisterà tutta la vita almeno con identica gravità ed

importante se l'integrità fisica o mentale è alterata in modo evidente o grave.

In

questa valutazione dovrà essere fatta astrazione dalla capacità di guadagno ed

anche dalle circostanze personali dell'assicurato: secondo la giurisprudenza,

infatti, la gravità della menomazione si stima soltanto in funzione di

accertamenti medici senza ritenere, all'opposto delle indennità per torto

morale secondo il diritto privato, le eventuali particolarità dell'assicurato

(cfr. RAMI 2000 U 362, p. 42-43; DTF 113 V 218 consid. 4; RAMI 1987 U 31, p.

438).

La

parte della riparazione del torto morale contemplata dagli

artt. 24ss. LAINF è, dunque, soltanto parziale: gli aspetti soggettivi del

danno (segnatamente il pretium doloris e il pregiudizio estetico) ne

sono esclusi (cfr. Ghélew, Ramelet, Ritter, op. cit., p. 121).

2.5.3

Giusta

l'art. 36 cpv. 2 OAINF, l'indennità è calcolata in base alle direttive

contenute nell'Allegato 3 dell'OAINF.

Una

tabella elenca una serie di lesioni indicando per ciascuna il tasso normale di

indennizzo, corrispondente ad una percentuale dell'ammontare massimo del

guadagno assicurato.

Questa

tabella - riconosciuta conforme alla legge - non costituisce un elenco

esaustivo (cfr. RAMI 2000 U 362, p. 43; DTF 124 V 32; DTF 113 V 219 consid. 2a;

RAMI 1988 U 48

p. 235 consid. 2a e sentenze ivi citate). Deve essere intesa come una norma

valida "nel caso normale" (cifra 1 cpv. 1 dell'allegato).

Le

menomazioni extra-tabellari sono indennizzate secondo i tassi previsti

tabellarmente per menomazioni di analoga gravità (cifra 1 cpv. 2

dell'allegato).

La

perdita totale dell'uso di un organo è equiparata alla perdita dell'organo

stesso. In caso di perdita parziale l'indennità sarà corrispondentemente

ridotta; tuttavia nessuna indennità verrà versata se la menomazione

dell'integrità risulta inferiore al 5% (cifra 2 dell'allegato).

Se

più menomazioni all'integrità fisica o mentale, causate da uno o più infortuni

sono concomitanti, l'indennità va calcolata in base al pregiudizio complessivo

(art. 36 cpv. 3 1a frase OAINF).

Si

prende in considerazione in modo adeguato un peggioramento prevedibile della

menomazione dell'integrità. È possibile effettuare revisioni solo in casi

eccezionali, ovvero se il peggioramento è importante e non era prevedibile

(art. 36 cpv. 4 OAINF).

Peggioramenti

non prevedibili non possono, naturalmente, essere anticipatamente considerati.

Nel

caso in cui un pregiudizio alla salute si sviluppi nel quadro della prognosi

originaria, la revisione dell'indennità per

menomazione

è, di principio, esclusa. Per contro, l'indennità dev'essere di nuovo valutata,

quando il danno è peggiorato in una misura maggiore rispetto a quanto

pronosticato (cfr. RAMI 1991 U 132, p. 308ss. consid. 4b e dottrina ivi

menzionata).

2.5.4

L’CO

1.

ha allestito una serie di tabelle, dalla griglia molto più serrata, che

integrano quella dell'ordinanza.

Semplici

direttive di natura amministrativa, esse non hanno valore di legge e non

vincolano il giudice (cfr. STF I 102/00 del 22 agosto 2000; DTF 125 V 377

consid. 1c; STF del 7 dicembre 1988 nella causa P.; RAMI 1989 U 71, p. 221ss.).

Tuttavia,

nella misura in cui esprimono unicamente valori indicativi, miranti a garantire

la parità di trattamento di tutti gli assicurati, esse sono compatibili con

l'annesso 3 all'OAINF (RAMI 1987 U 21, p. 329; DTF 113 V 219, consid. 2b; DTF

116.

V 157, consid. 3a).

2.5.5

Nel

caso di specie, l’assicuratore LAINF resistente, sentito il parere del proprio

medico __________, ha assegnato al ricorrente un’IMI del 15% (doc. 197, p. 3).

In effetti, con

apprezzamento del 19 novembre 2019, il dott. __________ ha valutato nei

seguenti termini l’entità della menomazione dell’integrità:

" (…).

1.

Reperti

Deficit funzionale doloroso della gamba e tibiotarsica destra su

infortunio del 30.07.2017 con esiti dopo frattura pluriframmentaria scomposta bi-ossea

gamba destra trattata con molteplici interventi chirurgici e pseudoartrosi

residuale al III° inferiore di tibia.

2.

Valutazione del danno all’integrità

15%

3.

Motivazione

A livello della tibiotarsica destra in futuro sarà da attendersi

un’artrosi dell’articolazione talo-crurale di grado moderato; in base alla

tabella 5.2 Suva il valore assegnato per tale tipo di artrosi è tra il 5 e il

15%: si sceglie il valore maggiore del 15% includendo in tale valutazione anche

la pseudoartrosi tibiale esitata. Si segnala che il valore del 15% corrisponde anche

al valore minimo di un’artrosi grave dell’articolazione talo-crurale sempre in

base alla tabella 5.2 Suva.” (doc. 177)

Con l’impugnativa, il rappresentante

dell’insorgente si è riservato di procedere a delle verifiche, sottolineando

che comunque l’artrosi presentata dall’assicurato “… adempie almeno ai

requisiti minimi per il grado grave ciò che comporta un pagamento tra il 15 ed

il 30%.” (doc. I, p. 6).

Chiamata a pronunciarsi su

una questione di natura squisitamente medica, questa Corte ritiene che la

valutazione del medico __________ possa costituire da valido fondamento al

proprio giudizio. Il patrocinatore ha sì sostenuto che l’assicurato avrebbe

diritto a un’indennità più elevata, tuttavia tale sua pretesa non risulta

affatto sostanziata da documentazione medica specialistica. Del resto, se è

vero che la tabella 5.2 edita dalla Divisione di medicina assicurativa dell’CO

1.

prevede un’indennità del 15-30% in caso di grave artrosi della tibio-tarsica,

è altrettanto vero che l’indennità ritenuta dal dott. __________ (15%) rientra

in quella forchetta.

A proposito dell’entità

dell’IMI, la decisione impugnata merita di essere confermata.

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso è parzialmente

accolto ai sensi dei considerandi.

§ La decisione su

opposizione impugnata è annullata nella misura in cui all’assicurato è

stato negato il diritto a una rendita d’invalidità. Per il resto, essa è

confermata.

§§ Gli atti sono rinviati

all’CO 1 per complemento istruttorio e nuova decisione.

2. Non si percepisce tassa di

giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

L’CO 1 verserà

all’assicurato, patrocinato da un sindacato, l’importo di fr. 1'000 (IVA

inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.

3. Comunicazione agli

interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla

comunicazione.

L'atto di ricorso, in 3

esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,

contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo

rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la

busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Il presidente Il

segretario di Camera

Daniele Cattaneo Gianluca

Menghetti