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Decisione

35.2021.80

Cerca - Sentenze e decisioni - Repubblica e Cantone Ticino

21 marzo 2022Italiano35 min

Source ti.ch

Fatti

I trattamenti conservativi inizialmente avevano dato un buon

riscontro.

All’ultima valutazione del 03.09.2019 il paziente lamentava ancora

fastidi, soprattutto nei movimenti esterni e all’extra-rotazione estrema, così

come nell’intra-rotazione forzata. Avevamo quindi deciso di mantenere una

situazione di stand-by, visto che comunque la spalla dimostrava delle

prestazioni sufficienti e i sintomi dolorosi erano sopportabili.

Esame obiettivo

Il paziente in data odierna vuole ri-effettuare una valutazione in

quanto asserisce che la spalla non ha mai avuto una ripresa funzionale

completa, dimostrandosi limitato.

Alla valutazione clinica, in effetti, dimostra una mobilità

completa ma l’abduzione viene notevolmente compensata dal movimento scapolare

per lo spazio sottoacromiale ancora ristretto.

Alla mia valutazione della mobilità passiva l’abduzione arriva a

70°. A questo livello non è possibile effettuare un’ulteriore extra-rotazione,

indicando quindi l’impingement ancora presente. Il sottoscapolare ha un buon

funzionamento, vi è però una lieve dolenzia a livello della sua inserzione.

Capolungo del bicipite non irritato, nessuna instabilità gleno omerale.

Il resto della cuffia dimostra una buona competenza. Nessun segno

di radicolopatia presente.

Valutazione e procedere

Secondo il mio giudizio il paziente andrebbe rivalutato con una

nuova indagine, visto il tempo passato, per valutare se abbia avuto una

progressione della lesione o una guarigione spontanea.

Vi è comunque lo spazio sottoacromiale ridotto e va analizzato se,

malgrado il buon funzionamento del sovraspinato, non siamo di fronte ad una

lesione parziale per il conflitto cronico. Tale conflitto era stato giudicato,

a mio modo di vedere nelle valutazioni del 2019, reattivo post-traumatico.

Il paziente vuole valutare quelle che possono essere le evoluzioni

di tipo assicurativo e mi ricontatterà qualora volesse approfondire la

problematica della spalla destra.” (Doc. I)

L’insorgente ha pure trasmesso il

certificato medico del 30 giugno 2021 del proprio curante, dr. __________, FMH

in medicina interna generale, del seguente tenore:

" Con la

presente certifico che seguo il paziente in qualità di medico di famiglia dal

16.05.2013.

Dal 2013 fino al 16.11.2018 non mi ha mai consultato per dolori o

problemi inerenti alla spalla destra e nemmeno a livello anamnestico non

presentava nessun problema alla spalla destra.

La prima consultazione per la spalla destra è avvenuta in data

16.11.2018, a seguito dell’infortunio avvenuto sul posto di lavoro il giorno

stesso.” (Doc. H)

Con apprezzamento medico del 18

novembre 2021 allegato alla risposta di causa, il dr. __________ ha ancora una

volta ribadito la correttezza del proprio parere, rilevando che:

" Apprezzamento

Come scritto nel rapporto del medico curante che ha visto

l’assicurato l’ultima volta il 5.10.2020, l’ha inviato per un secondo parere al

dr. med. __________ e non l’ha più visto.

Il dr. med. __________ ha visto l’assicurato nel 2019 (20 marzo, 3

maggio, 11 giugno, 3 settembre).

È stato visitato l’11.02.2020 dal dr. med. __________. Queste

visite sono ben documentate e descritte nella mia visita dell’11.5.2021 come

pure nell’apprezzamento del 17.08.2021 e non portano nessun nuovo elemento che

possa cambiare la valutazione presa.

Faccio riferimento al rapporto del medico curante del 30.06.2021

dove scrive che l’assicurato dal 2013 fino al 16.11.2018 non l’ha mai

consultato per dolori o problemi inerenti alla spalla destra.

Il fatto che l’assicurato non abbia lamentato dolori è normale, in

quanto un processo degenerativo si sviluppa negli anni in modo silente senza

provocare dolore, come in questo caso impingement sub-acromiale con artrosi

acromio-claveare preesistente all’infortunio.

Mi riferisco al rapporto di consultazione del 26.08.2021 del dr.

med. __________ in cui si riscontra che l’assicurato è stato visitato il

20.03.2019 a causa dell’infortunio di un trauma diretto a livello del gomito

destro e indiretto alla spalla del 15.11.2018. Il dr. med. __________ descrive

che l’assicurato ha mostrato una mobilità completa con un’abduzione compensata

dal movimento scapolare nello spazio sotto-acromiale ancora ristretto,

confermando un impingement sub-acromiale e buon funzionamento del

sottoscapolare.

L’avv. RA 1 scrive che non sarebbe impossibile provocare una

lesione del sottoscapolare picchiando il gomito in posizione assiale. Descritta

la stessa posizione in abduzione del braccio con 0° in estensione. Questa

descrizione significa che la posizione del braccio è in abduzione ed è un movimento

laterale alzando il braccio esternamente.

L’estensione consiste in un movimento dell’asse ventrale del

corpo. 0° in estensione e solo eseguendo una abduzione significa che il braccio

si trova lateralmente dalla persona.

Descrive che in realtà l’assicurato ha raccontato che quel giorno

mentre procedeva all’indietro sul bordo di uno scavo riempendolo con la pala, è

inciampato ed è caduto all’indietro battendo il gomito sul lato opposto dello

scavo. Se ciò fosse stato proprio così, salendo all’indietro in primis nella

natura delle persone, il movimento di difesa viene eseguito con la mano estesa

per appoggiarsi e mai con il gomito.

Se in questo caso fosse stato veramente così (come descritto

dall’avvocato), l’assicurato avrebbe girato l’omero all’indietro per eseguire

una contusione assiale sul gomito, significa che la testa omerale ha eseguito

un movimento rotatorio nel senso orario con una forza verso ventrale del corpo.

In questo momento con una forza assiale verso ventrale del corpo,

né il sovraspinato, né l’infraspinato trovano una struttura ossea ventralmente

della spalla/omero, quindi, è al 100% impossibile provocare un contraccolpo

verso l’articolazione acromio-claveare. Il sub-scapolare non toccava nessuna

struttura del corpo che è unicamente possibile con un’estensione

ventrale/laterale del corpo e/o a mo’ di difesa. Quindi in questo caso posso

confermare che era sicuramente impossibile riportare un danno di questo tendine

o muscolo. Il muscolo del sottoscapolare con il suo tendine è anatomicamente

situato ventralmente all’omero. Solo con una forza assiale della testa omerale

in posizione neutra che significa in vicinanza del corpo, il sovraspinato può

avere un contatto con l’acromion/acromio-claveare che si trova prossimalmente e

dorsalmente alla testa omerale e non ventrale.

Quindi se è stato così l’assicurato ha eseguito un movimento con

il gomito verso dorsalmente o posteriormente del corpo ed era quindi

impossibile provocare una lesione ad un muscolo che si trovava ventralmente

all’omero, essendo completamente fuori da qualsiasi contro impatto.

L’unica dinamica che può causare un coinvolgimento di un muscolo

della cuffia rotatoria è quando una persona, con la mano estesa lateralmente,

ventralmente e dorsalmente appoggia il corpo sulla mano attivando in questo

modo la muscolatura della cuffia rotatoria.

In questo caso ovviamente non è stata la dinamica del signor RI 1,

che non si è provocato secondo l’artro-RM 14.01.2021 (confronto alla precedente

del 14.01.2019) nessuna rottura a carico dei tendini della cuffia rotatori con

i legamenti coraco-clavicolari integri. Si trova invece un’artrosi

acromio-claveare con un’irregolarità e lieve edema dei capi ossei con riduzione

distanza acromio-omerale. Aspetto piuttosto stabile rispetto al precedente.

Valutazione dr.ssa med. __________.

La dinamica postulata dall’avvocato, picchiando il gomito in

posizione dorsale all’omero esclude una dinamica di contro resistenza che

spiega l’assenza di una lesione della cuffia rotatoria. Ciò spiega

un’acutizzazione di un’artrosi acromio-claveare con conseguente edema

peri-articolare.

Quindi l’avvocato conferma una dinamica con la quale è impossibile

provocare una lesione anche di minima natura localizzata in più distalmente

nella parte ventrale distale del sottoscapolare, dove non si trova nessun osso

che può provocare un contraccolpo e si esclude che nella dinamica abbia

picchiato/distratto il gomito in dorsi/flessione, in assenza di una dinamica a

mo’ di difesa che necessita il coinvolgimento della mano per attivare la

muscolatura della cuffia.

Dalla descrizione dell’avvocato in questo caso mi viene

confermato, in modo sicuro, di non essere confrontati con un danno che poteva

essere stato provocato dall’infortunio assicurato CO 1 del 15.11.2018. È invece

spiegabile un’acutizzazione di un’artrosi acromio-claveare in modo passeggero

in presenza di un conflitto sub-acromiale che spiega i persistenti dolori

accusati dall’assicurato eseguendo un’abduzione verso ed oltre l’orizzonte con

il braccio destro.

Faccio riferimento alla mia visita __________ dell’11.5.2021 e

all’apprezzamento medico del 17.08.2021.” (Doc. V/4)

2.9. Per

costante giurisprudenza, in un procedimento assicurativo sociale

l'amministrazione è parte solo dopo l'instaurazione della controversia

giudiziale mentre invece nella fase che precede la decisione essa è un organo

amministrativo incaricato di attuare il diritto oggettivo (cfr. RAMI 1997 U

281, p. 282; DTF 104 V 209; STF U 259/02 dell'8 luglio 2003 consid. 2.1.1; U. Meyer-Blaser, Die Rechtspflege in der Sozialversicherung, in

BJM 1989, p. 30ss.).

Nella DTF 125 V 351 seg. (=

SVR 2000 UV Nr. 10 p. 33 ss. e RAMI 1999 U 356 p. 572),

la nostra Corte federale ha ribadito che ai rapporti allestiti da medici alle

dipendenze di un'assicurazione deve essere riconosciuto pieno valore probante,

a condizione che essi si rivelino essere concludenti, compiutamente

motivati, di per sé scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere

degli indizi che facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che

il medico consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore,

non permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità.

Devono

piuttosto esistere delle particolari circostanze che permettano di ritenere

come oggettivamente fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.

In una sentenza 8C_216/2009

del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465, il Tribunale federale ha

precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può fondare la propria

sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle dipendenze

dell’amministrazione, a condizione che non sussista dubbio alcuno, nemmeno il

più lieve, a proposito della correttezza delle conclusioni contenute in tali

rapporti. Sempre secondo l’Alta Corte, dal principio della parità delle armi

che la Corte europea dei diritti dell’uomo ha dedotto dall’art. 6 cpv. 1 CEDU,

discende che gli assicurati sono legittimati a mettere in dubbio l’affidabilità

dei rapporti dei medici interni all’amministrazione mediante dei mezzi di prova

propri. Fra questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in particolare,

anche le certificazioni dei medici curanti.

Trattandosi invece di perizie

affidate dagli assicuratori sociali, durante la procedura amministrativa, a

medici esterni all’amministrazione o a servizi specializzati indipendenti, esse

godono di piena forza probatoria, a condizione che non esistano indizi concreti

che ne mettano in dubbio l’affidabilità (cfr. STF 8C_862/2014 del 2 aprile 2015

consid. 3.2 e riferimenti ivi citati).

Per quel che concerne il valore probante di un rapporto medico, determinante

è che esso sia completo sui temi sollevati, che sia fondato su esami

approfonditi, che tenga conto delle censure sollevate dalla persona esaminata,

che sia stato redatto in piena conoscenza dell'anamnesi, che sia chiaro nella

presentazione del contesto medico e che le conclusioni dell'esperto siano

motivate (cfr. SVR 2002 IV Nr. 21 p. 63; DTF 125 V 352;

RAMI 1991 U 133, p. 311 consid. 1, 1996 U 252, p. 191ss.; DTF 122 V 160 ss.,

consid. 1c e riferimenti).

L'elemento

rilevante per decidere circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo

di prova né la sua designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma

semplicemente il suo contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).

È infine utile osservare che se vi

sono dei rapporti medici contraddittori, il giudice non può evadere la vertenza

senza valutare l’intero materiale e indicare i motivi per cui egli si fonda su

un rapporto piuttosto che su un altro. Al riguardo va, tuttavia, precisato che

non si può pretendere dal giudice che raffronti i diversi pareri medici e parimenti

esponga correttamente da un punto di vista medico, come farebbe un perito, i

punti in cui si evidenziano delle carenze e qual è l’opinione più adeguata

(cfr. STF I 811/03 del 31 gennaio 2005, consid. 5 in fine; STF I 673/00 dell’8

ottobre 2002; SVR 2000 UV Nr. 10 p. 35 consid. 4b).

2.10. Chiamata a

pronunciarsi nella concreta evenienza, questa Corte ritiene che, senza che

prima vengano messi in atto ulteriori approfondimenti specialistici

chiarificatori, non sia possibile determinarsi, con la necessaria tranquillità,

a proposito del tema controverso.

Considerandi

Dalla

documentazione agli atti, infatti, emergono pareri specialistici divergenti a

proposito dell’origine dei disturbi alla spalla destra ancora risentiti

dall’assicurato.

Secondo il dr. __________,

questi ultimi sarebbero da imputare all’impingement cronico e, di conseguenza,

a fattori degenerativi extra infortunistici.

Di parere opposto,

invece, risultano le attestazioni del dr. __________ e del dr. __________, a

mente dei quali i disturbi alla spalla destra dell’interessato sono da

ricondurre ad una lesione (parziale) del tendine sottoscapolare riportata in

occasione dell’infortunio del 15 novembre 2018.

Ora, al riguardo,

questo Tribunale rileva che già in occasione della prima consultazione del 20

marzo 2019, il dr. __________ aveva segnalato l’esistenza di una lesione del

tendine del sottoscapolare.

Nel referto del 20

marzo 2019, difatti, lo specialista aveva indicato che dalla risonanza

magnetica con mezzo di contrasto del gennaio 2019 era stato messo in evidenza

“uno spazio sottoacromiale diminuito (6 mm) e nella porzione inferiore

dell’inserzione del sottoscapolare un rimaneggiamento intra-sostanziale”,

ritenendo “che il paziente soffra per la presenza di un residuo conflitto

sottoacromiale presumibilmente determinato da uno stiramento delle fibre del

tendine sottoscapolare che possano aver provocato una lesione

intra-sostanziale” (cfr. doc. 37).

Da notare che,

allora, con apprezzamento del 2 aprile 2019, il dr. __________ aveva ammesso la

responsabilità dell’Istituto assicuratore, rispondendo affermativamente alla

domanda “ritiene che i disturbi tutt’ora accusati sono in relazione causale

almeno probabile con l’infortunio del 15 novembre 2018?” (cfr. doc. 40).

Occorre, inoltre,

tenere conto del fatto che l’assicurato, nonostante abbia ripreso la propria

attività (pesante) al 100% dal mese di aprile 2019 (come più volte sottolineato

dal dr. __________), non sia mai stato totalmente asintomatico, ma abbia invece

continuato ad accusare dolori, seppure in maniera altalenante (cfr. referti del

dr. __________ del 3 maggio 2019, doc. 48, del 3 settembre 2019, doc. 50, e del

26.

agosto 2021, doc. 102; referto del dr. __________ dell’11 ottobre 2020, doc.

61; referto del dr. __________ dell’11 febbraio 2021, doc. 58 e del 21 giugno

2021, doc. 96).

Ora, tutti questi

elementi sembrerebbero avvalorare la tesi sostenuta dal dr. __________ di una

piccola rottura del sottoscapolare riportata dall’assicurato in occasione del

trauma del novembre 2018 e che non è guarita (cfr. doc. 96).

Tesi pure condivisa

dal dr. __________, il quale ha messo in evidenza l’esistenza di uno spazio

sottoacromiale ridotto che, a suo parere, andrebbe analizzato per verificare se

ci si trova confrontati con una lesione parziale (cfr. doc. 102).

Riguardo alla

questione, decisiva, concernente l’origine dei disturbi alla spalla destra che

ancora affliggono l’assicurato, agli atti figurano dunque referti specialistici

contraddittori, senza che il TCA sia nella condizione di poter attribuire ad

uno di essi un maggior peso probatorio rispetto all’altro.

In simili

casi, la giurisprudenza federale prevede che la vertenza non possa essere

decisa basandosi sull’uno o sull’altro dei pareri a disposizione, ma che

occorra ordinare una perizia ad opera di un medico indipendente secondo la

procedura di cui all’art. 44 LPGA oppure una perizia giudiziaria (cfr. DTF 135

V 465 e la STF 8C_247/2018 del 1° aprile 2019 consid. 6.2.2).

Tutto ben

considerato, nel caso concreto, emergono dunque elementi suscettibili di

generare dei dubbi, perlomeno lievi, circa l’affidabilità del parere sul quale

l’amministrazione ha fondato la propria decisione, dubbi che inducono questa

Corte a scostarsene (per un caso in cui il TF ha annullato il giudizio

cantonale e rinviato la causa per nuova decisione, ritenendo che i referti agli

atti dei medici curanti della persona assicurata fossero atti a suscitare un,

almeno minimo, dubbio circa la pertinenza del parere espresso dal medico

fiduciario a proposito della causalità, si veda la STF 8C_517/2017 del 12

luglio 2018 consid. 6.2.).

Da notare, a tale riguardo, che

in una recente sentenza STF 8C_445/2021 del 14 gennaio 2022 - concernente

un’assicurata che, dopo una caduta dalle scale, aveva risentito importanti

dolori alla spalla (comportanti in seguito un intervento chirurgico di

artroscopia con tenotomia del bicipite, sinoviectomia, decompressione

sottoacromiale senza acromioplastica e ricostruzione della cuffia), per i quali

l’assicuratore infortuni aveva corrisposto le prestazioni per un certo periodo

di tempo, dopodiché aveva ritenuto estinto il nesso causale - l’Alta Corte ha

rilevato come il tema dell’origine degenerativa o traumatica di una lesione

della cuffia dei rotatori sia oggetto di controversia nella letteratura medica

recente.

Alla luce di ciò, il TF ha

ribadito come non sia il caso di dare troppa importanza alle circostanze nella

quali si è verificato l’infortunio, quanto piuttosto di ponderare, dal profilo

medico, i criteri pertinenti esistenti a favore o a sfavore del carattere

traumatico della lesione (cfr. pure STF 8C_672/2020 del 15 aprile 2021 consid.

4.1.3

e 4.5., pubblicata in SVR 10 2021 UV nr. 34 pag. 154 e seg; vedi anche

STF 8C_ 446/2019 del 22 ottobre 2019, consid. 5.2.2.; STF 8C_167/2021 del 16

dicembre 2021, consid. 4.1).

L’Alta Corte, preso atto del

fatto che, nel caso specifico, le opinioni mediche agli atti dei medici

fiduciari dell’assicuratore infortuni, da una parte, e degli specialisti

curanti, dall’altra, siano concordi solo sulla presenza di segni degenerativi

alla spalla destra, essendo per il resto in antitesi quanto allo stato

anteriore preesistente associato ad altri fattori (età, assenza di problemi

alla spalla prima dell’evento, interpretazione degli esami strumentali), ha

reputato che, senza disporre di conoscenze mediche specialistiche, non sia

possibile propendere, in ragione di un insufficiente valore probatorio, per una

conclusione, piuttosto che per un’altra. Il TF ha anche rilevato che non sia

possibile neppure stabilire se tutti i fattori medicalmente determinanti siano

stati effettivamente considerati, oppure no.

Per tutte queste ragioni, l’Alta

Corte ha quindi ritenuto indispensabile rinviare gli atti all’assicuratore

infortuni per la messa in atto di ulteriori approfondimenti peritali.

2.11

In una sentenza di principio

9C_243/2010 del 28 giugno 2011, pubblicata in DTF 137 V 210, il Tribunale

federale ha preso posizione sulle critiche rivolte alla giurisprudenza federale

relativa al valore probatorio delle perizie dei Servizi di accertamento medico

(SAM; art. 72bis cpv. 1 OAI), dal profilo della conformità alla CEDU e alla

Costituzione. In quella pronunzia, l’Alta Corte ha pure precisato in quali casi

il Tribunale cantonale deve allestire direttamente una perizia giudiziaria e in

quali altri può rinviare gli atti all'assicuratore per un complemento

istruttorio.

Il TF

ha, al riguardo, sviluppato le seguenti considerazioni:

" (…).

4.4.1.1

Ist das Gutachten einer

versicherungsinternen oder -externen Stelle nicht schlüssig und kann die offene

Tatfrage nicht anhand anderer Beweismittel geklärt werden, so stellt sich das

Problem, inwieweit die mit der Streitsache befasste Beschwerdeinstanz noch die

Wahl haben soll zwischen einer Rückweisung der Sache an die Verwaltung, damit

diese eine neue oder ergänzende Expertise veranlasse, und der Einholung eines

Gerichtsgutachtens. Das Bundesgericht hat dazu jüngst festgehalten, die den

kantonalen Gerichten zufallende Kompetenz zur vollen Tatsachenprüfung (Art. 61

lit. c ATSG) sei nötigenfalls durch Einholung gerichtlicher Expertisen

auszuschöpfen (BGE 136 V 376 E. 4.2.3 S. 381). Dies schliesst ein, dass die erstinstanzlichen

Gerichte diese Befugnis nicht ohne Not durch Rückweisung an die Verwaltung

delegieren dürfen.

4.4.1.2

Die Vorteile von Gerichtsgutachten

(anstelle einer Rückweisung an die IV-Stelle) liegen in der Straffung des

Gesamtverfahrens und in einer beschleunigten Rechtsgewährung. Die direkte

Durchführung der Beweismassnahme durch die Beschwerdeinstanz mindert das Risiko

von - für die öffentliche Hand und die versicherte Person - unzumutbaren

multiplen Begutachtungen. Zwar gilt die Sozialversicherungsverwaltung mit Blick

auf die differenzierten Aufgaben und die dementsprechend unterschiedliche

funktionelle und instrumentelle Ausstattung der Behörden in der

Instanzenabfolge im Vergleich mit der Justiz als regelmässig besser geeignet,

Entscheidungsgrundlagen zu vervollständigen (BGE 131 V 407 E. 2.1.1 S. 411). In der hier massgebenden Verfahrenssituation

schlägt diese Rechtfertigung für eine Rückweisung indessen nicht durch.

4.4.1.3

Die Einschränkung der Befugnis der

Sozialversicherungsgerichte, eine Streitsache zur neuen Begutachtung an die

Verwaltung zurückzuweisen, verhält sich komplementär zu den (gemäss geänderter

Rechtsprechung) bestehenden partizipativen Rechten der versicherten Person im

Zusammenhang mit der Anordnung eines Administrativgutachtens (Art. 44 ATSG;

vgl. oben E. 3.4). Letztere tragen zur prospektiven Chancengleichheit bei,

derweil das Gebot, im Falle einer Beanstandung des Administrativgutachtens eine

Gerichtsexpertise einzuholen, die Waffengleichheit im Prozess gewährleistet, wo

dies nach der konkreten Beweislage angezeigt ist. Insoweit ist die ständige

Rechtsprechung, wonach das (kantonale) Gericht prinzipiell die freie Wahl hat,

bei festgestellter Abklärungsbedürftigkeit die Sache an den Versicherungsträger

zurückzuweisen oder aber selber zur Herstellung der Spruchreife zu schreiten

(vgl. statt vieler ARV 1997 Nr. 18 S. 85 E. 5d mit Hinweisen, C 85/95; Urteil

vom 11. April 2000 E. 3b, H 355/99), zu ändern.

4.4.1.4

Freilich ist es weder unter praktischen

noch rechtlichen Gesichtspunkten - und nicht einmal aus Sicht des Anliegens,

die Einwirkungsmöglichkeiten auf die Erhebung des medizinischen Sachverhalts

fair zu verteilen - angebracht, in jedem Beschwerdefall auf der Grundlage eines

Gerichtsgutachtens zu urteilen. Insbesondere ist der Umstand, dass die MEDAS

von der Invalidenversicherung finanziert werden, kein genügendes Motiv dafür.

Doch drängt sich auf, dass die Beschwerdeinstanz im Regelfall ein

Gerichtsgutachten einholt, wenn sie einen (im Verwaltungsverfahren anderweitig

erhobenen) medizinischen Sachverhalt überhaupt für gutachtlich

abklärungsbedürftig hält oder wenn eine Administrativexpertise in einem

rechtserheblichen Punkt nicht beweiskräftig ist (vgl. die Kritik an der

bisherigen Rückweisungspraxis bei Niederberger, a.a.O., S. 144 ff.). Die

betreffende Beweiserhebung erfolgt alsdann vor der - anschliessend

reformatorisch entscheidenden - Beschwerdeinstanz selber statt über eine

Rückweisung an die Verwaltung. Eine Rückweisung an die IV-Stelle bleibt

hingegen möglich, wenn sie allein in der notwendigen Erhebung einer bisher

vollständig ungeklärten Frage begründet ist. Ausserdem bleibt es dem kantonalen

Gericht (unter dem Aspekt der Verfahrensgarantien) unbenommen, eine Sache

zurückzuweisen, wenn lediglich eine Klarstellung, Präzisierung oder Ergänzung

von gutachtlichen Ausführungen erforderlich ist (siehe beispielsweise das

Urteil 9C_646/2010 vom 23. Februar 2011 E. 4; vgl. auch SVR 2010 IV Nr. 49 S.

151.

E. 3.5,9C_85/2009).” (DTF 137 V 263-265)

In una

sentenza 8C_59/2011 del 10 agosto 2011 consid. 5.2 - dunque successiva a

quella pubblicata in DTF 137 V 210 -, emanata in materia di assicurazione

contro gli infortuni, il Tribunale federale ha ribadito i principi sviluppati

nella DTF 135 V 465, in particolare che, in presenza di dubbi circa

l’affidabilità di rapporti allestiti da medici di fiducia, il giudice

(cantonale) è libero di scegliere se ordinare direttamente una perizia

giudiziaria oppure rinviare gli atti all’amministrazione affinché disponga essa

stessa una perizia seguendo la procedura di cui all’art. 44 LPGA:

" Um solche Zweifel auszuräumen, wird das Gericht entweder ein

Gerichtsgutachten anzuordnen oder die Sache an den Versicherungsträger

zurückzuweisen haben, damit dieser im Verfahren nach Art. 44 ATSG eine

Begutachtung veranlasst (BGE 135 V 465 E. 4.6 S. 471).”

In una sentenza 8C_412/2019 del 9

luglio 2020 consid. 5.4, la Corte federale ha rinviato la causa all’assicuratore

LAINF (e non al tribunale cantonale che aveva respinto il ricorso della

persona assicurata) affinché disponesse l’esecuzione di una perizia ai sensi

dell’art. 44 LPGA, precisando che laddove esistano dubbi circa l’attendibilità

e la pertinenza della valutazione del medico fiduciario, spetta in primo luogo

all’assicuratore contro gli infortuni procedere a ulteriori atti istruttori per

determinare d’ufficio i fatti determinanti e, se del caso, assumere le prove

necessarie prima di emanare la decisione (art. 43 LPGA):

" Lorsqu’il existe des doutes sur la fiabilité et la pertinence de

l’appréciation du médecin-conseil, il appartient en premier lieu à

l’assureur-accidents de procéder à des instructions complémentaires pour

établir d’office l’ensemble des faits déterminants et, le cas échéant,

d’administrer les preuves nécessaires avant de rendre sa décision (art. 43 al.

1.

LPGA; ATF 132 V 368 consid. 5 p. 374; arrêt 8C_401/209 du 9 juin 2020 consid.

5.3.3

et ses références).” (STF 8C_412/2019, consid. 5.4.)

(si veda pure la STF 8C_697/2019,

8C_698/2019 del 9 novembre 2020 consid. 4.1).

Nella presente fattispecie,

il TCA ritiene che siano soddisfatti i presupposti per un rinvio degli atti

all’istituto convenuto (cfr. STF 8C_59/2011 del 10 agosto 2011 e DTF 135 V

465), già per il fatto che esso ha fondato la decisione impugnata sul solo

parere del proprio medico consulente.

Per le ragioni già esposte al considerando 2.10.,

si giustifica pertanto l’annullamento della decisione su opposizione impugnata

e il rinvio degli atti all’assicuratore resistente affinché disponga un

approfondimento peritale esterno (art. 44 LPGA) volto a definire, tenendo conto di tutti i

fattori medicalmente determinanti (cfr. STF 8C_445/2021 del 14 gennaio 2022, sopra

citata al consid. 2.10.), l’origine

dei disturbi denunciati dall’assicurato alla spalla destra.

In

seguito, facendo capo alle risultanze dell’accertamento esperito,

l’amministrazione si pronuncerà di nuovo in merito all’assunzione della

ricaduta annunciata in ottobre 2020.

2.12

Visto l’esito del ricorso (il rinvio

con esito aperto equivale a piena vittoria, cfr. STF 8C_859/2018 del 26

novembre 2018 consid. 5 con rinvio a DTF 137 V 210 consid. 7.1 pag. 271 e

riferimento), l’CO 1 verserà all’insorgente, rappresentato da un legale,

l’importo fr. 2’500 (IVA inclusa) a titolo d’indennità per ripetibili.

2.13

L’art. 61 lett. a LPGA, in vigore

fino al 31 dicembre 2020, prevedeva che la procedura deve essere semplice,

rapida, di regola pubblica e gratuita per le parti; la tassa di giudizio

e le spese di procedura possono tuttavia essere imposte alla parte che ha un

comportamento temerario o sconsiderato.

In data 1° gennaio 2021 è entrata

in vigore una modifica della LPGA. L’art. 61 lett. a LPGA prevede ora

unicamente che la procedura deve essere semplice, rapida e, di regola pubblica.

Dalla medesima data è entrato in vigore l’art. 61 lett. fbis LPGA

secondo cui in caso di controversie relative a prestazioni, la procedura è

soggetta a spese se la singola legge interessata lo prevede; se la singola

legge non lo prevede il tribunale può imporre spese processuali alla parte che

ha un comportamento temerario o sconsiderato.

Secondo l’art. 82a LPGA

(Disposizione transitoria, cfr. RU 2021 358), ai ricorsi pendenti dinanzi al

tribunale di primo grado al momento dell’entrata in vigore della modifica del

21.

giugno 2019 si applica il diritto anteriore.

In concreto, il ricorso è del 13

ottobre 2021 per cui si applica la nuova disposizione legale. Trattandosi di

prestazioni LAINF, il legislatore non ha previsto di prelevare le spese (sul

tema, cfr. STF 8C_265/2021 del 21 luglio 2021 e STF 9C_394/2021 del 3 gennaio

2022).

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso è accolto ai sensi dei considerandi.

§ La

decisione su opposizione impugnata è annullata.

§§ Gli atti sono

retrocessi all’CO 1 per complemento istruttorio e nuova

decisione.

2. Non si percepisce tassa di

giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

L’CO 1 verserà all’assicurato

l’importo di fr. 2’500 (IVA compresa) a titolo d’indennità per ripetibili.

3. Comunicazione agli interessati i

quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in materia di diritto

pubblico al Tribunale federale,

Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla comunicazione.

L'atto di ricorso, in 3

esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,

contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo

rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la

busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Il presidente Il

segretario di Camera

Daniele Cattaneo Gianluca

Menghetti