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Numero d'incarto:

36.2011.47

Data decisione, Autorità:

19.01.2012, TCA

Titolo:

Cura all'estero. Non si sa se ric. era una lavoratrice,quindi se ALC è applicabile.Cassa verificerà. Non c'era urgenza. Cassa verificherà allora se c'era necessità medica ex art. 22 R 1408/71 di essere operata all'estero.Verificherà la natura del fornitore di prestazioni (privato?) e la fatturazione

COSTI DI DEGENZA

CURE ALL'ESTERO

PAGAMENTO

RICOVERO D'URGENZA

art. 34 CEE 574/72

art. 22 cpv. 1 let. a CEE1408/71

art. 34 cpv. 2 LAMAL

art. 95a LAMAL

art. 36 cpv. 2 OAMAL

art. 36 cpv. 4 OAMAL

art. 36 cpv. 5 OAMAL

Raccomandata

Incarto n.

36.2011.47

TB

Lugano

19 gennaio

2012

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il giudice delegato

del Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Giudice Ivano Ranzanici

con redattrice:

Tanja Balmelli, vicecancelliera

segretario:

Fabio Zocchetti

statuendo sul ricorso del 13 luglio 2011 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione su opposizione del 10 giugno

2011 emanata da

CO 1

in materia di assicurazione sociale

contro le malattie

ritenuto in

fatto

A. Nel

2009 RI 1, nata nel 1959, era affiliata a CO 1 per l'assicurazione obbligatoria

delle cure medico-sanitarie secondo la LAMal. Dal 6 novembre al 13 novembre

2009 (doc. A2) l'assicurata è stata degente all'Ospedale __________ di __________

per dei dolori ingravescenti a livello della spalla destra e l'insorgenza

improvvisa di un gonfiore a livello sovraclaverare omo-laterale, che, dopo una

serie di esami, ha rivelato la presenza di un carcinoma poco differenziato a

grandi cellule a livello polmonare apicale destro di tipo pancoast, stadio

cT3-4 cN0 M0. I medici hanno proposto all'assicurata, la quale ha accettato, di

sottoporsi a cure radio- e chemioterapiche (doc. A3).

B. L'interessata

è stata ricoverata dal 25 novembre al 5 dicembre 2009 (doc. A4) presso __________

di __________, dove il 26 ha subìto una toracotomia della I, II, III, IV costa

archi posteriori, una lobectomia superiore destra e una ricostruzione con

protesi di marlex-metilmetacrilato, broncoscopia esplorativa. Il 4 gennaio 2010

la Cassa malati ha ricevuto una fattura emessa dall'__________ ammontante a €

40'642,52 e la conferma del versamento di acconti effettuati dalla paziente

pari a € 63'600.- (doc. 7).

C. Con

scritto del 14 gennaio 2010 (doc. A9) CO 1 ha rifiutato la presa a carico dei costi della degenza all'estero dell'assicurata, a motivo che le condizioni dell'art.

36 OAMal non erano date, non trattandosi di un'urgenza. A richiesta dell'interessata

(doc. 13), il 10 agosto 2010 (doc. A10) la Cassa malati ha emesso una decisione

formale, con cui ha confermato il rifiuto dell'assunzione dei costi (€ 40'642,52)

sorti dal ricovero all'estero, siccome un rientro in Svizzera era ragionevole e

quindi non si trattava di un'urgenza.

D. Con

decisione su opposizione del 10 giugno 2011 (doc. A1) la Cassa malati, dopo

avere interpellato il suo medico fiduciario (docc. 22 e 23), ha respinto l'opposizione

del 15 settembre 2010 (doc. 17) dell'interessata. A suo dire, non v'era un'urgenza

secondo i criteri dell'art. 36 cpv. 2 OAMal, dato che dagli atti medici non

risulta che lo stato di salute dell'opponente fosse tale da richiedere cure

improrogabili; un rientro in Svizzera non avrebbe influenzato negativamente il

decorso della malattia ed inoltre appariva appropriato. Per contro, appare

verosimile che l'assicurata abbia preferito recarsi a __________ per una seconda

opinione e la conseguente cura presso __________, senza però prima valutare se

la stessa cura esisteva anche in Svizzera. CO 1 ha rilevato che per il solo fatto che tale cura (intervento) non le era stata consigliata, non si

può concludere che essa non esisteva in Svizzera (infatti, il suo medico

fiduciario ha confermato che era invece possibile eseguirla anche nel nostro

Paese e Cantone). Inoltre, la Cassa malati ha osservato che quand'anche si affermasse

che la possibilità di effettuare la stessa cura in Svizzera non fosse data, non

si può dire che la misura terapeutica praticata in Svizzera consigliata all'assicurata

(cura radio- e chemioterapica) per rapporto ad un'alternativa di cura all'estero,

comporti per il paziente dei rischi importanti e considerevoli più elevati. Di

conseguenza, non v'erano motivi giustificativi della deroga al principio della

territorialità, e non dati i presupposti per rimborsare i costi dei trattamenti

all'estero.

E. Con

ricorso 13 luglio 2011 (doc. I) RI 1, patrocinata dall'avv. RA 1, ha chiesto di annullare la decisione su opposizione e quindi di riconoscerle il rimborso dei costi

relativi alle prestazioni ricevute all'__________ dal 25 novembre al 5 dicembre

2009 quantificati in € 106'464,71.

Secondo la ricorrente,

dopo la diagnosi eseguita all'Ospedale di __________, essa si è recata a __________

dalla sorella per comunicarle tale notizia. Sentitasi male, è stata indirizzata

all'__________, dove le è stata illustrata la possibilità dell'intervento

chirurgico, che in Svizzera non le era stato proposto. A suo dire, il rientro

nel nostro Paese sarebbe stato inappropriato dal profilo medico ed umano.

Inoltre, l'operazione è avvenuta a causa di un repentino ed importante

peggioramento del suo stato di salute e non per sua libera scelta (richiesta di

un secondo parere), dato che le condizioni erano critiche con il tumore in

continua crescita.

Questa urgenza

giustifica dunque l'eccezione al principio della territorialità di cui agli

artt. 34 cpv. 2 LAMal e 36 cpv. 2 OAMal.

Tale eccezione,

sostiene l'insorgente, è però anche data dalla impossibilità di ottenere un

trattamento specialistico adeguato nel nostro Cantone. A suo dire, è riduttivo

affermare che la cura offerta in Svizzera (radio- e chemioterapia palliative),

per rapporto all'intervento chirurgico a cui si è sottoposta in __________

(toracectomia e lobectomia con accesso secondo una tecnica specifica altamente

specializzata e non disponibile nel nostro Paese), comportasse dei rischi

importanti e considerevolmente superiori. Se non si fosse sottoposta a questo

intervento, vista la prognosi infausta derivante dalla malattia, l'assicurata

sarebbe ora deceduta. Pertanto, v'erano motivi medici che giustificavano l'assunzione

dei costi delle cure dispensate in __________.

Sentito

il medico di fiducia (doc. 25), con risposta del 26 settembre 2011 (doc. V), CO

1 ha proposto di respingere il ricorso, non essendo dati gli elementi per ammettere

l'eccezione al principio della territorialità. La Cassa malati ha riproposto le

argomentazioni esposte con la decisione impugnata, sviluppando ulteriormente la

tesi che le possibilità di cura - e quindi anche quella a cui si è sottoposta

la ricorrente - erano tutte date in Svizzera. Pertanto, decade la questione a

sapere se la cura effettuata in __________, se paragonata a quella proposta in

Svizzera, presenti un valore aggiunto considerevole. Infine, la Cassa ha contestato

l'importo preteso, cifrato in € 106'464,71 contro la fattura ricevuta di € 40'642,52.

Il

10 ottobre 2011 (doc. X) la ricorrente ha prodotto ulteriore documentazione,

tuttavia già agli atti tranne 3 fatture e la tabella.

La Cassa malati non si

è espressa al riguardo (doc. XI).

considerato in

diritto

in ordine

1. La

presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di

rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell'istruttoria o della valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull'organizzazione giudiziaria (STF 8C_855/2010

dell'11 luglio 2011; STF 9C_211/2010 del 18 febbraio 2011; STF 9C_792/2007 del

7 novembre 2008; STF H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007).

nel merito

2.Il Tribunale cantonale delle Assicurazioni

deve qui accertare il buon diritto della ricorrente di vedersi rimborsare,

eventualmente in quale misura, i costi delle cure e del ricovero tra 25

novembre ed il 5 dicembre 2009.

3.Per l'art. 24 LAMal, l'assicurazione

obbligatoria delle cure medico-sanitarie assume i costi delle prestazioni

definite negli articoli 25-31, secondo le condizioni di cui agli articoli

32-34. Giusta l'art. 25 cpv. 1 LAMal, l'assicurazione obbligatoria delle cure

medico-sanitarie assume i costi delle prestazioni atte a diagnosticare o a

curare una malattia e i relativi postumi. Secondo quanto stabilito dal cpv. 2

dello stesso articolo, queste prestazioni comprendono, tra l'altro, gli esami,

le terapie e le cure dispensate ambulatorialmente, al domicilio del paziente,

in ospedale, parzialmente in ospedale o in una casa di cura dal medico, dal

chiropratico e da persone che effettuano prestazioni previa prescrizione o

indicazione medica (lett. a), le analisi, i medicamenti, i mezzi e gli apparecchi

diagnostici e terapeutici prescritti dal medico (lett. b), un contributo alle

spese di cure balneari prescritte dal medico (lett. c), i provvedimenti di

riabilitazione medica, eseguiti o prescritti dal medico (lett. d), nonché la

degenza nel reparto comune di un ospedale (lett. e).

4. A

norma dell'art. 34 cpv. 2 LAMal, il Consiglio federale può decidere che l'assicurazione

obbligatoria delle cure medico-sanitarie assuma i costi delle prestazioni di

cui agli art. 25 cpv. 2 o 29 eseguite all'estero per motivi di ordine medico.

Può designare i casi

in cui detta assicurazione assume i costi del parto effettuato all'estero non

per motivi di ordine medico. Può limitare l'assunzione dei costi di prestazioni

dispensate all'estero. Sulla base dell'art. 34 cpv. 2 LAMal, l'autorità esecutiva

ha emanato gli art. 36 e 37 OAMal. Secondo il cpv. 1 dell'art. 36 OAMal, il

Dipartimento, sentita la competente commissione, designa le prestazioni di cui

agli art. 25 cpv. 2 e 29 della legge, i cui costi sono a carico dell'assicurazione

obbligatoria delle cure medico-sanitarie se le stesse non possono essere

effettuate in Svizzera.

Giusta l'art. 36 cpv.

2 OAMal, l'assicurazione obbligatoria delle cure medico-sanitarie assume i

costi dei trattamenti effettuati all'estero in caso d'urgenza. Esiste urgenza

se l'assicurato che soggiorna temporaneamente all'estero necessita di un

trattamento medico e se il rientro in Svizzera è inappropriato. Non esiste

urgenza se l'assicurato si reca all'estero allo scopo di seguire questo

trattamento. Il cpv. 4 di tale disposto determina l'estensione dell'assunzione

delle prestazioni dispensate all'estero (al massimo fino a un importo pari al

doppio del corrispettivo rimborso in Svizzera). Sono quindi salve le

disposizioni sull'assistenza reciproca internazionale in materia di prestazioni

(art. 36 cpv. 5 OAMal).

Il Tribunale federale,

in una sentenza del 7 marzo 2002, a proposito di una lite avente come oggetto l'assunzione

di cure prestate all'estero, senza che sia data l'ipotesi di un caso d'urgenza,

nella misura in cui le medesime non possono essere prodigate in Svizzera (cfr.

anche RDAT I-2001, n. 66 pag. 271 segg.), ha rammentato che il Dipartimento

federale dell'interno (DFI) - dopo che la Commissione federale delle prestazioni generali ha ritenuto irrealizzabile l'allestimento di

un elenco dei trattamenti, da porre a carico dell'assicurazione di base,

dispensati all'estero perché non lo possono essere in Svizzera - non ha finora

fatto uso di questa delega legislativa e non ha pertanto designato le prestazioni

in questione (cfr. DTF 128 V 75 e sentenza K 44/00 dell'8 ottobre 2002). Il

Tribunale federale (delle assicurazioni), da parte sua, effettuata l'esegesi

della norma legislativa in oggetto, ha osservato, in virtù del principio della

territorialità che caratterizza il sistema stesso dell'assicurazione malattia,

di non poter dedurre direttamente dall'art. 34 cpv. 2 LAMal un diritto a prestazioni

per i trattamenti effettuati all'estero (DTF 128 V 75 cons. 3). Cionondimeno,

la stessa Corte ha evidenziato la volontà manifestata dal Consiglio federale di

fare uso della facoltà prevista dall'art. 34 cpv. 2 LAMal dal momento che non

solo esso ha delegato al DFI il compito di allestire l'elenco delle prestazioni

che non possono essere fornite in Svizzera, ma ha anche fissato il quadro per l'assunzione

dei relativi costi (art. 36 cpv. 4 OAMal; DTF 128 V 75 cons. 4b). Il TF ha

concluso che il mancato allestimento della lista delle prestazioni non può, di

per sé e in maniera generale ed assoluta, costituire un impedimento all'assunzione

dei trattamenti medici che non possono essere effettuati in Svizzera. Ciò ancor

meno dal momento che l'UFAS, preso atto dell'irrealizzabilità di un simile

elenco, raccomanda, in taluni casi e a determinate condizioni, l'assunzione di

queste spese. Ritenendo la norma legale sufficientemente precisa per essere

applicata (DTF 128 V 75 consid. 4b) e rilevando comunque la necessità di assicurarsi,

da un lato, che la prestazione ai sensi dell'art. 25 cpv. 2 e 29 LAMal, che

deve rispondere al criterio di idoneità, non possa realmente essere fornita in

Svizzera, e, dall'altro, che i requisiti di efficacia e di economicità vengano

ugualmente presi in considerazione, la Corte federale non ha giudicato

necessario di dover colmare una lacuna e di dover stabilire, caso per caso, l'elenco

delle prestazioni, visto che la disposizione legale è sufficientemente chiara

per essere applicata (DTF 128 V 81). Il fatto che la Commissione preposta non si sia (ancora) espressa sull'assunzione, a carico dell'assicurazione

di base, di interventi effettuati all'estero e non praticati in Svizzera, non

può escludere a priori un obbligo prestativo da parte degli assicuratori

malattia (sentenza K 44/00 dell'8 ottobre 2002).

5. Secondo

l'art. 32 cpv. 1 LAMal, le prestazioni di cui agli articoli 25-31 devono essere

efficaci, appropriate ed economiche. L'efficacia deve essere comprovata secondo

metodi scientifici. L'efficacia, l'appropriatezza e l'economicità dei

trattamenti medici forniti in Svizzera sono presunte (DTF 131 V 271 cons. 3.2

pag. 275 con riferimenti). Un'eccezione al principio della territorialità

secondo l'art. 36 cpv. 1 OAMal in relazione con l'art. 34 cpv. 2 LAMal è

unicamente possibile, dal profilo della LAMal, se non esiste alcuna possibilità

di cura della malattia in Svizzera oppure se è stabilito, in un caso particolare,

che una misura terapeutica in Svizzera, per rapporto a un'alternativa di cura

all'estero, comporta per il paziente dei rischi importanti e considerevolmente

più elevati (DTF 131 V 274 cons. 3.2 pag. 276; RAMI 2003 KV 253 pag. 231 cons.

2 [K 102/02]) e che pertanto, tenuto conto del risultato che si intende

raggiungere con la cura, un trattamento responsabile ed esigibile da un punto

di vista medico non sia concretamente garantito in Svizzera (STFA K 39/01 del

14 ottobre 2002, cons. 1.3; cfr. pure RAMI 2003 KV 253 pag. 231 cons. 2). Soltanto

gravi lacune nell'offerta di cura ("Versorgungslücke")

giustificano di distanziarsi dal principio della territorialità (sentenza K

60/06 del 28 giugno 2007, cons. 4.2; Gebhard Eugster, Krankenversicherung, in:

Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale Sicherheit, 2a ed., n.

482). Si tratta, di norma, di cure che richiedono delle

tecniche altamente specializzate o di trattamenti complessi di malattie rare,

per le quali, proprio in ragione di questa rarità, la Svizzera non dispone di un'esperienza diagnostica o terapeutica sufficiente (Eugster, op. cit., n. 480 segg.).Per

contro, se il trattamento adeguato è realizzato correntemente in Svizzera e

corrisponde a dei protocolli largamente riconosciuti, l'assicurato non ha

diritto al rimborso dei costi per un trattamento eseguito all'estero (DTF 131 V

271 c. 3.2 pag. 275). Vantaggi minimi, difficilmente valutabili o addirittura

contestati, non possono configurare un valido motivo per porre l'intervento esterno

a carico dell'assicurazione di base (DTF 127 V 138 cons. 5 pag. 147), così come

neppure il fatto che una clinica specializzata all'estero abbia maggior

esperienza nel settore specifico (DTF 131 V 271 c. 3.2 pag. 275). Il Tribunale

federale delle assicurazioni ha già avuto modo di precisare che i "motivi

d'ordine medico" di cui all'art. 34 cpv. 2 LAMal vanno interpretati in

maniera rigorosa (DTF 131 V 271 c. 3.2 pag. 275 con riferimento a Guy Longchamp, Conditions et étendue du

droit aux prestations de l'assurance-maladie sociale, tesi Losanna 2004, pag.

262). Occorre infatti evitare che i pazienti ricorrano su grande scala a una

forma di "turismo medico" a carico dell'assicurazione malattia

obbligatoria. A tal proposito va ricordato che il sistema della LAMal si basa

su un regime di convenzioni tariffarie con gli stabilimenti ospedalieri. Una

parte del finanziamento ospedaliero si fonda su tali convenzioni (art. 49

LAMal). Orbene, volere riconoscere agli assicurati il diritto di farsi curare a

spese dell'assicurazione obbligatoria presso uno stabilimento altamente

specializzato all'estero alfine di ottenere - comprensibilmente - le migliori

possibilità di guarigione oppure di farsi curare dai migliori specialisti all'estero

per la cura di una patologia in particolare significherebbe minare nelle sue

fondamenta questo sistema di finanziamento e, di conseguenza, anche la

pianificazione ospedaliera che gli è intrinsecamente connessa. Con il tempo,

ciò potrebbe in effetti compromettere il mantenimento di una offerta terapeutica

di qualità in Svizzera, essenziale per la sanità pubblica (DTF 131 V 271 c. 3.2

pag. 276 con riferimento alle analoghe considerazioni espresse in materia, ma

in ambito comunitario, dalla Corte di giustizia delle Comunità europee per giustificare

delle restrizioni alla libera prestazione dei servizi: v. sentenze del 13

maggio 2003 nella causa C-385/99, Müller-Fauré e Van Riet, Racc. 2003, pag.

I-4509, punti 72 segg. e del 12 luglio 2001 nella causa C-157/99, Smits e Peerbooms,

Racc. 2001, pag. I-5473, punti 72 segg.). È d'altronde questa una delle ragioni

per le quali l'assicurato, in assenza di motivi medici, non ha diritto

al rimborso di un importo equivalente delle spese che sarebbero occorse per la

realizzazione del trattamento in Svizzera. In questi casi, l'assicurato non può

prevalersi del diritto alla sostituzione della prestazione (DTF 131 V 271

consid. 3.2 ibidem con riferimento).

6. Come

visto, il diritto nazionale è applicabile nella misura in cui non intervengono

disposizioni sull'assistenza reciproca internazionale in materia di prestazioni

(art. 36 cpv. 5 OAMal).

A norma dell'art. 95a

cpv. 1 LAMal (nel suo tenore applicabile in concreto, in vigore dal 1° giugno

2009; RU 2009 2411; FF 2008 1823), per le persone designate nell'art. 2 del

regolamento n. 1408/71 e in relazione con le prestazioni previste nell'art. 4

di questo regolamento, purché siano comprese nel campo di applicazione della

LAMal, sono applicabili anche:

a. l'Accordo del 21 giugno 1999 tra la Confederazione Svizzera, da

una parte, e la Comunità europea ed i suoi Stati membri, dall'altra, sulla

libera circolazione delle persone, nella versione dei Protocolli del 26 ottobre

2004 e del 27 maggio 2008 relativi all'estensione dell'Accordo ai nuovi Stati

membri della Comunità europea, il suo allegato II e i regolamenti n. 1408/71 e

n. 574/72 nella loro versione aggiornata;

b. la Convenzione del 4 gennaio 1960 istitutiva dell'Associazione

europea di libero scambio nella versione dell'Accordo del 21 giugno 2001 che

emenda la Convenzione, il suo allegato K, l'appendice 2 dell'allegato K e i

regolamenti n. 1408/71 e n. 574/72 nella loro versione aggiornata.

L'art. 95a cpv. 2 LAMal prevede che

laddove le disposizioni della LAMal fanno uso dell'espressione «Stati membri

della Comunità europea», questa espressione è riferita agli Stati ai quali è

applicabile l'Accordo di cui al capoverso 1 lettera a.

Il 1° giugno 2002 è

entrato in vigore l'Accordo del 21 giugno 1999 tra la Confederazione Svizzera,

da una parte, e la Comunità europea ed i suoi Stati membri, dall'altra, sulla

libera circolazione delle persone (RS 0.142.112.681, ALC) ed in particolare il

suo Allegato II regolante il coordinamento dei sistemi di sicurezza sociale

(DTF 130 V 146 seg. consid. 3, DTF 128 V 315 con riferimenti). Giusta l'art. 1 cpv. 1 dell'Allegato II ALC, elaborato sulla base dell'art. 8 ALC e facente parte integrante dello stesso (art. 15 ALC), in

unione con la Sezione A di tale allegato, le parti contraenti applicano nell'ambito delle loro relazioni in particolare

il regolamento (CEE) n. 1408/71 (RS 0.831.109.268.1) del Consiglio, del 14

giugno 1971, relativo all'applicazione dei regimi di sicurezza sociale ai

lavoratori subordinati, ai lavoratori autonomi ed ai loro familiari che si

spostano all'interno della Comunità, come pure il Regolamento (CEE) n. 574/72

del Consiglio, del 21 marzo 1972, che stabilisce le modalità di applicazione

del regolamento (CEE) n. 1408/71 relativo all'applicazione dei regimi di sicurezza sociale ai lavoratori

subordinati, ai lavoratori autonomi ed ai loro familiari che si spostano all'interno della Comunità (RS

0.831.109.268.11). L'art. 22 del regolamento n. 1408/71 (Dimora fuori

dello Stato competente – Ritorno o trasferimento di residenza in un altro Stato

membro durante una malattia o una maternità – Necessità di recarsi in un altro

Stato per ricevere le cure adeguate) nel tenore modificato

dalla decisione n. 1/2006 del Comitato misto UE-Svizzera del 6 luglio 2006, in vigore per la Svizzera dal 6 luglio 2006 (RU 2008 4273), prevede:

" 1. Il lavoratore subordinato o autonomo che soddisfa

le condizioni richieste dalla legislazione dello Stato competente per aver

diritto alle prestazioni, tenuto conto eventualmente di quanto disposto dall'articolo

18, e:

a) il

cui stato di salute richieda prestazioni in natura che si rendono necessarie

sotto il profilo medico nel corso della dimora nel territorio di un altro Stato

membro, tenuto conto della natura delle prestazioni e della durata prevista

della dimora, oppure

b) che,

dopo essere stato ammesso al beneficio delle prestazioni a carico dell'istituzione

competente, è autorizzato da tale istituzione a ritornare nel territorio dello

Stato membro in cui risiede ovvero a trasferire la residenza nel territorio di

un altro Stato membro, oppure

c) che è

autorizzato dall'istituzione competente a recarsi nel territorio di un altro

Stato membro per ricevere le cure adeguate al suo stato,

ha

diritto:

i) alle

prestazioni in natura erogate, per conto dell'istituzione competente, dall'istituzione

del luogo di dimora o di residenza secondo le disposizioni della legislazione

che essa applica, come se fosse ad essa iscritto;

tuttavia,

la durata dell'erogazione delle prestazioni è determinata dalla legislazione

dello Stato competente,

ii) alle

prestazioni in denaro erogate dall'istituzione competente secondo le

disposizioni della legislazione che essa applica. Tuttavia, previo accordo tra

l'istituzione competente e l'istituzione del luogo di dimora o di residenza, le

prestazioni possono essere erogate anche da quest'ultima istituzione per conto

della prima, secondo le disposizioni della legislazione dello Stato competente.

1.bis La

commissione amministrativa elabora un elenco delle prestazioni in natura che,

per essere corrisposte nel corso della dimora in un altro Stato membro,

necessitano per motivi pratici dell'accordo preventivo tra la persona

interessata e l'istituzione che presta le cure.

2. L'autorizzazione

richiesta ai sensi del paragrafo 1 lettera b) non può essere rifiutata se non

quando è accertato che lo spostamento dell'interessato è tale da compromettere

il suo stato di salute o l'applicazione delle cure mediche. L'autorizzazione

richiesta a norma del paragrafo 1 lettera c) non può essere rifiutata quando le

cure di cui trattasi figurano fra le prestazioni previste dalla legislazione

dello Stato membro, nel cui territorio l'interessato risiede, se le cure

stesse, tenuto conto dello stato di salute dello stesso nel periodo in

questione e della probabile evoluzione della malattia, non possono essergli

praticate entro il lasso di tempo normalmente necessario per ottenere il

trattamento in questione nello Stato membro di residenza.

3. I

paragrafi 1, 1bis e 2 si applicano per analogia ai familiari di un lavoratore

subordinato o autonomo.

Tuttavia,

per l'applicazione del paragrafo 1 lettere a) e c) punto i), ai familiari di

cui all'articolo 19 paragrafo 2, residenti nel territorio di uno Stato membro

diverso da quello nel cui territorio il lavoratore subordinato o autonomo risiede:

a) le

prestazioni in natura sono erogate, per conto dell'istituzione dello Stato

membro nel cui territorio risiedono i familiari, dall'istituzione del luogo di

dimora, secondo le disposizioni della legislazione che essa applica, come se il

lavoratore subordinato o autonomo fosse ad essa iscritto. La durata dell'erogazione

delle prestazioni è determinata tuttavia dalla legislazione dello Stato membro

nel cui territorio risiedono i familiari;

b) l'autorizzazione

prescritta ai sensi del paragrafo 1 lettera c) è rilasciata dall'istituzione

dello Stato membro nel cui territorio risiedono i familiari.

4. Il

fatto che il lavoratore subordinato o autonomo beneficia delle disposizioni del

paragrafo 1 non pregiudica il diritto dei suoi familiari alle prestazioni.” (evidenziazioni

della redattrice).

L'art. 34 del

regolamento n. 574/72 regola il rimborso da parte dell'istituzione competente

di uno Stato membro delle spese sostenute durante la dimora in un altro Stato

membro:

" 1. Se le formalità previste all'articolo 20 paragrafi

1 e 4 ed agli articoli 21, 23 e 31 del regolamento di applicazione non hanno

potuto essere espletate durante la dimora nel territorio di uno Stato membro

diverso da quello competente, le spese sostenute sono rimborsate, a richiesta

del lavoratore subordinato o autonomo, dall'istituzione competente secondo le

tariffe di rimborso applicate dall'istituzione del luogo di dimora.

2. L'istituzione

del luogo di dimora è tenuta a fornire all'istituzione competente che lo

richieda le necessarie indicazioni in merito a tali tariffe.

Se l'istituzione

del luogo di dimora e l'istituzione competente sono vincolate da un accordo che

stabilisca la rinuncia a qualsiasi rimborso, oppure un rimborso forfetario

delle prestazioni corrisposte in applicazione dell'articolo 22 paragrafo 1

lettera a) punto i) e dell'articolo 31 del regolamento, l'istituzione del luogo

di dimora è tenuta inoltre a trasferire all'istituzione competente l'importo

che deve essere rimborsato all'interessato in applicazione delle disposizioni

del paragrafo 1.

3.

Quando si tratti di spese considerevoli, l'istituzione competente può versare

all'interessato un anticipo adeguato non appena questi ha inoltrato alla stessa

la domanda di rimborso.

4. In deroga ai

paragrafi 1, 2 e 3, l'istituzione competente può effettuare il rimborso delle

spese sostenute, in base alle proprie tariffe, sempre che il rimborso sia

permesso, che le spese da rimborsare non superino un determinato importo

fissato dalla commissione amministrativa e che il lavoratore subordinato o

autonomo o il titolare di pensione o di rendita abbia dato il proprio consenso

per farsi applicare detta disposizione.

In

nessun caso l'importo del rimborso può essere superiore a quello delle spese

realmente sostenute.

5. Se la

legislazione dello Stato di residenza non stabilisce tariffe di rimborso, l'istituzione

competente può procedere al rimborso conformemente alle proprie tariffe, senza

che sia necessario il consenso dell'interessato. In nessun caso l'importo del

rimborso supera l'importo delle spese sostenute.”.

Va ancora rilevato che

l'art. 21 del regolamento n. 574/72, nel tenore in vigore dal 6 luglio 2006 (nuovo

testo giusta la Dec. n. 1/2006 del Comitato misto UE-Svizzera del 6.7.2006),

prevede:

" 1. Per beneficiare delle prestazioni in natura ai sensi

dell'articolo 22, paragrafo 1, lettera a), punto i) del regolamento, un

lavoratore subordinato o autonomo deve esibire al prestatore di cure un documento

emesso dall'istituzione competente attestante il suo diritto a prestazioni in

natura. Tale documento è emesso ai sensi dell'articolo 2. Se l'interessato non

è in grado di esibire il suddetto documento, deve contattare l'istituzione del

luogo di dimora la quale chiede all'istituzione competente un documento che

attesti che l'interessato ha diritto alle prestazioni in natura.

Per il

prestatore di cure il documento emesso dall'istituzione competente che consenta

di beneficiare delle prestazioni ai sensi dell'articolo 22, paragrafo 1,

lettera a), punto i), del regolamento, nel caso specifico, ha il medesimo valore

di una documentazione attestante, a livello nazionale, i diritti della persona

coperta da assicurazione presso l'istituzione del luogo di dimora.

2. L'articolo

17, paragrafo 9, del regolamento d'applicazione si applica per analogia.”.

7. Nel

"Messaggio concernente l'approvazione degli accordi settoriali tra la Svizzera e la CE del 23 giugno 1999" (cfr. www.europa.admin.ch/ba/off/botschaft/i/index.htm),

a pag. 184 il Consiglio federale ha rilevato che "l'articolo 3 vieta

qualsiasi discriminazione fondata sulla nazionalità. Le persone che risiedono

nel territorio di uno degli Stati membri ed alle quali è applicabile il

regolamento, sono soggette agli obblighi e sono ammesse al beneficio della

legislazione di ciascun Stato membro alle stesse condizioni dei cittadini di

tale Stato.".

A pag. 187 l'Esecutivo ha affermato:

" Uno degli obbiettivi principali delle disposizioni

comunitarie relative alle prestazioni di malattia e maternità consiste nel

garantire che tali prestazioni siano erogate anche in caso di domicilio o di

dimora in uno Stato membro che non sia lo Stato competente (lo Stato competente è il Paese in cui la

persona è assicurata). Le prestazioni in danaro sono versate direttamente dallo

Stato competente nella misura in cui il regolamento preveda il pagamento all'estero.

Le prestazioni in natura (trattamenti ambulatoriali e stazionari nonché

medicinali) sono invece versate dal Paese di residenza o di dimora secondo il

diritto che esso applica come se la persona vi fosse assicurata. I costi sono rimborsati

dall'assicurazione competente (costi effettivi o importo forfettario). I

dettagli concernenti le modalità di rimborso sono disciplinati nel regolamento

574/72; gli Stati possono tuttavia concordare tra di loro altre procedure di

rimborso. L'articolo 93 del regolamento 574/72 prevede che in determinati casi

l'assicurazione competente deve rimborsare le spese effettive. Per altri casi è

previsto un sistema di rimborso forfettario, segnatamente per i familiari che

non risiedono nello stesso Stato del lavoratore (art. 94 del regolamento

574/72) nonché per i titolari di pensioni o di rendite e i loro familiari (art.

95 del regolamento 574/72). Lo Stato di residenza calcola un importo

forfettario che si avvicini il più possibile alle spese effettive per le cure accordate

alla persona in questione e lo fattura allo Stato competente. Ogni Paese deve

stabilire in precedenza i costi medi annui per ogni categoria. Dopo essere

stati approvati dalla Commissione dei Conti presso la Commissione amministrativa per la sicurezza sociale del lavoratori migranti (cfr. n. 273.225)

e pubblicati nella Gazzetta ufficiale dell'UE, questi costi medi fungono da

base per il calcolo dell'importo forfettario.

La procedura relativa all'aiuto reciproco in materia di prestazioni differisce

secondo le categorie di persone (lavoratore generale, frontaliero, titolare di

pensioni o di rendite, familiare). Si distingue pure tra la residenza in uno Stato diverso dallo Stato

competente e il soggiorno temporaneo.

Gli

articoli 19-24 sono applicabili a tutti i lavoratori e ai loro familiari. Se il

lavoratore e la sua famiglia risiedono in uno Stato diverso da quello in cui sono

assicurati, secondo l'articolo 19 hanno diritto a tutte le prestazioni in natura

previste dal diritto dello Stato di residenza; i costi sono a carico dello

Stato competente. Secondo il regolamento 574/72 il lavoratore e i suoi

familiari devono iscriversi presso l'istituzione del luogo di residenza

mediante un formulario ufficiale. Quest'ultimo è fornito dall'istituzione competente

e attesta che le persone interessate sono assicurate presso quest'ultima

istituzione. Fatti salvi i casi previsti dall'articolo 20 del regolamento

1408/71, gli assicurati non hanno diritto di farsi curare nello Stato in cui

sono assicurati.

In caso di soggiorno temporaneo (p. es. turismo) in uno Stato diverso dallo Stato

competente, l'articolo 22 del regolamento 1408/71 garantisce che in caso di

necessità immediata, il lavoratore e i suoi familiari hanno diritto a

prestazioni in natura secondo la legislazione dello Stato di soggiorno. Anche

in questo caso i costi sono a carico dell'istituzione competente. La stessa

disposizione prescrive pure che una persona assicurata in uno Stato può, con l'autorizzazione

dell'istituzione competente, farsi curare in un altro Stato (<<casi di

autorizzazione>>). Lo Stato in cui si svolge il trattamento accorda le

sue prestazioni come se il paziente fosse assicurato presso il suo regime, per

conto dell'istituzione competente. Il diritto all'aiuto reciproco in materia

di prestazioni in caso di soggiorno temporaneo è stato esteso ai cittadini dell'UE

che non esercitano un'attività lucrativa e ai loro familiari (art. 22bis del

regolamento 1408/71) e agli studenti (art. 22quater del regolamento

1408/71)." (evidenziazioni della redattrice).

Inoltre, a pagina 197

il Consiglio federale ha affermato:

"

Le persone assicurate in

Svizzera che in virtù delle disposizioni dell'ordinanza hanno diritto alle prestazioni

delle cure medico-sanitarie in un altro Stato, poiché vi risiedono o vi

soggiornano temporaneamente, ricevono tali prestazioni conformemente alla

legislazione di detto Stato, e cioè alle stesse condizioni delle persone ivi

assicurate. L'assicuratore svizzero

deve rimborsare al suo omologo estero le prestazioni che questi ha erogato a

titolo ausiliario e alla tariffa dell'assicurazione sociale valida per esso, ma

non può in seguito rivalersi sull'assicurato per i costi generati da eventuali

prestazioni non previste in conformità della LAMal. Il rimborso delle spese

avviene per il tramite dell'istituzione comune LAMal. Non essendo il

sistema svizzero un'assicurazione di famiglia, bensì basato sull'obbligo

individuale d'assicurazione e di pagamento dei premi, anche i familiari

residenti all'estero di persone obbligatoriamente assicurate in Svizzera devono

essere assicurati presso un assicuratore svizzero per poter fruire all'estero

dell'aiuto reciproco in materia di prestazioni.

Nei casi

previsti secondo l'ordinanza, le persone assicurate all'estero residenti o

soggiornanti in Svizzera ricevono prestazioni, a carico dell'assicurazione

estera, per cure medico-sanitarie conformemente alla LAMal. Anche in questo

caso l'istituzione comune LAMal funge da intermediaria. Essa è assicuratore

ausiliario del luogo di domicilio o di soggiorno e deve garantire l'erogazione

della prestazione a carico dell'assicurazione estera. Siccome la LAMal per l'assunzione dei costi poggia in sostanza sul sistema del «terzo garante», in linea

di massima gli assicurati devono in un primo tempo pagarsi le loro fatture

mediche e ospedaliere. Sono applicate le tariffe determinati per gli assicurati

di assicurazioni svizzere. Le tariffe per i residenti nel Cantone del

trattamento medico valgono invece solamente per le persone che vi risiedono

effettivamente. Di conseguenza, gli assicurati ricevono in sostanza il rimborso

delle spese direttamente dalle casse malati estere. L'articolo 34 del

regolamento 574/72 ammette infatti che in determinati casi la cassa malati

competente possa rimborsare le spese direttamente alla persona assicurata. Se

questo rimborso diretto non può essere applicato, l'istituzione comune LAMal

deve rimborsare le spese alla persona assicurata ed esigerne il relativo

importo dalla cassa estera. I fornitori di prestazioni potrebbero eventualmente

concordare contrattualmente con l'istituzione comune LAMal l'applicazione del

sistema del «terzo pagante», evitando così di doversi accollare il rischio dell'incasso."

(sottolineature della redattrice)

Infine, a pag. 218 il

Consiglio federale ha precisato:

" 274.41 Assicurazione malattie

Al

momento, solo nelle relazioni con la Germania e per il ristretto gruppo dei barcaioli del Reno esiste una normativa riguardante l'aiuto reciproco in materia

di prestazioni.

Gli assicurati svizzeri che si ammalano in un altro Stato dell'UE in

casi d'emergenza possono sottoporsi a trattamenti medici sul posto a carico

dell'assicuratore malattia svizzero. L'assunzione dei costi da parte dell'assicuratore

è però limitata al doppio di quanto avrebbe dovuto pagare per trattamenti

medici in Svizzera. Chi, a

seguito di un infarto cardiaco, dev'essere ricoverato nel reparto cure intense

di un ospedale all'estero, non vi ha però alcun diritto alla protezione

tariffale.

Fatti

I

costi fatturati possono quindi facilmente rappresentare importi elevati. Ma, di

regola, l'assicuratore svizzero pagherà al massimo il doppio di quanto avrebbe

dovuto versare per trattamenti medici nell'ospedale cantonale del Cantone di

domicilio.

Spesso

invece vigono tariffe forfetarie giornaliere. In tal caso neppure l'importo

doppio di quanto sarebbero costati i trattamenti medici in Svizzera è in grado

di coprire gli oneri risultanti all'assicurato, che deve così assumersi importi

elevati.

Estendere l'aiuto reciproco in materia di prestazioni a tutti gli Stati

membri dell'UE garantisce alle persone assicurate in Svizzera che qualora si

ammalassero all'estero sarebbero sottoposte a trattamenti medici sul posto da

parte di un medico o in ospedale, che l'assunzione dei costi da parte dell'assicuratore

svizzero è garantita e che non devono temere di essere chiamati, per finire, a

pagare personalmente gran parte della fattura. D'altra parte, questa soluzione porta per gli

assicuratori risparmi il cui ammontare non è definibile, poiché i loro

assicurati all'estero non vi sono sottoposti a trattamento quali «stranieri»,

bensì alle tariffe delle assicurazioni sociali più favorevoli applicate agli

indigeni.

L'inclusione

della Svizzera nella rete europea dell'aiuto reciproco in materia di

prestazioni porta vantaggi anche al nostro turismo. Dato che le persone

residenti e assicurate all'estero in caso di trattamenti medici in Svizzera al

momento non ricadono nella protezione tariffale, bensì devono pagare la

«tariffa per stranieri» e inoltre le assicurazioni estere attualmente per lo

più non rimborsano affatto ai propri assicurati i trattamenti medici in

Svizzera o al massimo in casi d'emergenza e alla tariffa dell'assicurazione

sociale dello Stato di provenienza, solitamente le persone assicurate devono pagare

personalmente i costi di un trattamento medico durante le ferie nel nostro Paese.

Questo crea problemi poiché i turisti provenienti dagli Stati dell'UE, essendoci

una rete europea di assicurazione malattie, sono abituati a essere

automaticamente coperti all'estero a carico dell'assicurazione in patria."

(sottolineature della redattrice).

8. Come

emerge da una sentenza del 22 gennaio 2007 (inc. 36.2006.164) di questo

Tribunale, con scritto del 22 settembre 2003 destinato agli assicuratori

malattia, l'Ufficio federale delle assicurazioni sociali ha affermato:

" 5 Application de l'entraide en matière de

prestations

Le

18 février 2003, nous avons communiqué aux assureurs-maladie ce qui suit au

sujet de l'application de l'entraide en matière de prestations : « Nous avons appris

de plusieurs assureurs-maladie que des factures établies pour des traitements

dans un Etat membre de l'UE ou de l'AELE continuent à leur

être adressées directement. Apparemment, quelques fournisseurs, de prestations

étrangers n'acceptent pas le formulaire E 111. A ce propos nous voudrions vous signaler que l'art. 36, al. 2 et 4, OAMal ne s'applique qu'aux

prestations fournies en dehors d'un Etat membre de la CE ou de l'AELE. L'art. 36, al. 5, OAMal stipule que les

dispositions sur l'entraide internationale en matière de prestations demeurent

réservées. Dans ces cas, l'assureur-maladie, s'appuyant sur l'art. 34, par. 4,

du Règlement (CEE) n° 574/72, peut procéder au remboursement des frais exposés,

aux tarifs déterminants en Suisse, à la condition que ces tarifs permettent le

remboursement. Le montant des

frais exposés ne peut en aucun cas dépasser 1000 euros et l'assuré doit avoir

donné son accord pour se voir appliquer cette disposition.

En aucun cas, le montant du remboursement ne peut dépasser le montant des frais

exposés. »

Entre-temps

il est apparu que cette manière de procéder ne peut pas s'appliquer à tous les

cas. Nous vous indiquons ci-après selon quels tarifs les assureurs-maladie

doivent rembourser les frais d'un traitement suivi dans un Etat de la CE ou de l'AELE. Il convient de distinguer les cas suivants

1. Cas d'entraide en matière de prestations

« normal » : un fournisseur de prestations qui travaille pour le compte de l'assurance-maladie

sociale exécute un traitement dans un Etat de la CE ou de l'AELE; le formulaire nécessaire est en possession de l'assuré et il est reconnu. L'assureur-maladie

doit rembourser les frais selon les tarifs qui sont applicables à l'endroit où

le traitement a eu lieu et selon la procédure qui est prévue dans le droit

communautaire pour l'entraide en matière de prestations.

Considerandi

2.

Cas d'entraide en matière de prestations :

un fournisseur de prestations qui travaille pour le compte de l'assurance-maladie

sociale exécute un traitement dans un Etat de la CE ou de l'AELE; le formulaire nécessaire n'est pas produit ou il n'est pas reconnu par le

fournisseur de prestations. A son retour, l'assuré présente à son

assureur-maladie les factures. L'assureur-maladie demande, au moyen du

formulaire E 126, à l'institution d'entraide dans l'Etat de la CE ou de l'AELE concerné de lui indiquer le montant des frais qu'elle aurait versé à l'assuré

si celui-ci s'était adressé à elle pendant son séjour. Dès qu'il a obtenu ce

renseignement, l'assureur-maladie verse à l'assuré le montant du remboursement

qui lui a été communiqué.

Soucieux d'éviter des inégalités de traitement dans

les cas semblables à ceux mentionnés au point 5, nous n'avons rien contre le

fait que les assureurs-maladie appliquent l'art. 36, al. 4, OAMal quand les

montants des factures remises sont nettement plus élevés que les montants de

remboursement inscrits sur le formulaire E 126. En d'autres termes, ils doivent

rembourser au maximum le double du montant des frais qui auraient été

occasionnés si le traitement avait eu lieu en Suisse.

3.

Cas d'entraide en matière de prestations :

un fournisseur de prestations qui travaille pour le compte de l'assurance-maladie

sociale exécute un traitement dans un Etat de la CE ou de l'AELE; le formulaire nécessaire n'est pas produit ou il n'est pas reconnu par le

fournisseur de prestations. A son retour, l'assuré présente à son

assureur-maladie les factures. L'assureur-maladie se conforme à l'art. 34, par.

4, du Règlement (CEE) n° 574/72, car toutes les conditions mentionnées dans

cette disposition sont satisfaites, autrement dit les frais à rembourser n'excèdent

pas 1000 euros et l'assuré a donné son accord pour se voir appliquer cette

disposition. L'assureur prend en charge les coûts selon le tarif suisse.

4.

Cas d'entraide en matière de prestations :

un fournisseur de prestations qui travaille pour le compte de l'assurance-maladie

sociale exécute un traitement dans un Etat de la CE ou de l'AELE; le formulaire nécessaire n'est pas produit ou il n'est pas reconnu par le

fournisseur de prestations. A son retour, l'assuré présente à son

assureur-maladie les factures. Le formulaire E 126 ne peut être utilisé, car

les dispositions légales de l'Etat de séjour ne prévoient pas de tarif de

remboursement. L'art. 34, par. 4, du Règlement (CEE) n° 574/72 ne peut pas être

appliqué non plus, car les frais à rembourser excèdent 1000 euros ou l'assuré

ne donne pas son accord pour se voir appliquer cette disposition. Lorsque les

dispositions du droit communautaire ne peuvent pas être appliquées, c'est le

droit national qui l'est. L'assureur-maladie doit donc appliquer l'art. 36, al.

4, OAMal, autrement dit, il doit rembourser au maximum le double des frais qui

seraient remboursés en Suisse dans un tel cas.

5.

Pas de cas d'entraide en matière de

prestations : un fournisseur de prestations privé qui ne travaille pas pour le

compte de l'assurance-maladie sociale et ne reconnaît pas le formulaire exécute

un traitement dans un Etat de la CE ou de l'AELE. Lorsque les

dispositions du droit communautaire ne peuvent pas être appliquées, c'est le

droit national qui l'est. L'assureur-maladie doit donc appliquer l'art. 36, al.

4, OAMal, autrement dit, il doit rembourser au maximum le double des frais qui

seraient remboursés en Suisse dans un tel cas." (sottolineature proprie).

Dalla sentenza del 22 gennaio 2007

(inc. 36.2006.164) emerge pure che il 24 maggio 2004 l'Ufficio federale della sanità pubblica ha emanato la circolare UE 04/3, da cui risulta quanto

segue:

" 2 Alignement des droits

A

partir du 1er juin 2004, toutes les personnes assurées auront droit, en cas de maladie ou de maternité

durant un séjour sur le territoire d'un autre Etat de la CE / de l'AELE ou de la Suisse, sur présentation de la carte européenne d'assurance-maladie,

du certificat provisoire de remplacement ou du formulaire E 111, à toutes

les prestations en nature qui s'avèrent nécessaires du point de vue médical,

compte tenu de la nature des prestations et de la durée prévue du séjour. On

ne fera plus de distinction entre soins immédiatement nécessaires et soins

nécessaires. Pour l'étendue du droit aux prestations en cas de séjour

temporaire à l'étranger, le fait que l'ayant droit soit touriste, bénéficiaire

de rente, personne détachée, chômeur ou étudiant n'aura plus d'incidence.

Pour que les coûts des prestations fournies à l'étranger soient remboursés, trois

conditions devront désormais être remplies: la nécessité médicale (1),

compte tenu de la durée du séjour (2) et de la nature des prestations (3). En

cas de séjour temporaire dans un autre Etat de la CE / de l'AELE ou en Suisse, la personne assurée aura droit à

toutes les prestations qui sont nécessaires pour qu'elle puisse poursuivre son

séjour et ne doive pas rentrer chez elle uniquement pour se faire soigner.

Exemples

Monsieur

A, assuré dans l'Etat CE 1, séjourne dans l'Etat CE 2 pour une durée de trois

semaines à des fins de vacances. Dans l'Etat CE 2, les prestations en cas de

maladie incluent entre autres les soins dentaires. Au cours de la deuxième

semaine de vacances, Monsieur A, au petit déjeuner, en mangeant un morceau de

pain, mord dans un petit caillou et il perd le grand plombage d'une molaire.

Comme Monsieur A a des douleurs, il va voir un dentiste. Celui-ci constate qu'une

obturation provisoire immédiate de la dent est nécessaire pour apaiser la

douleur et éviter une détérioration ultérieure de la dent. Il constate en outre

que la dent endommagée devrait être munie d'une couronne dans les trois ou

quatre mois pour être conservée durablement. Dans le cas d'espèce, les soins

provisoires doivent être fournis en vertu de l'entraide en matière de

prestations, mais non la pose d'une couronne. Celle-ci peut en effet être

ajournée sans problèmes à une date ultérieure à la fin des vacances dans l'Etat

CE 2.

Monsieur

B est également assuré dans l'Etat CE 1 et séjourne aussi dans l'Etat CE 2: il

lui arrive la même chose qu'à Monsieur A. Dans cet exemple, cela arrive durant

le deuxième mois d'un détachement limité à un an. Dans ce cas, la molaire peut,

selon l'entraide en matière de prestations, être munie d'une couronne à la

charge de l'institution d'assurance-maladie compétente, car les soins sont

nécessaires du point de vue médical durant le séjour de Monsieur B dans l'Etat

CE 2.

Il

continuera de ne pas y avoir de couverture lorsque la personne assurée se rend

dans un autre Etat de la CE / de l'AELE ou en Suisse pour

recevoir des soins médicaux.

Lorsqu'elle s'y rend exclusivement à cette fin, les coûts de ces soins ne

seront pris en charge par l'institution d'assurance-maladie compétente que si

celle-ci a donné son accord en délivrant le formulaire E 112.

Pour

certains types de traitements continus vitaux nécessitant une infrastructure

spécifique, tels que la dialyse, il est essentiel pour les assurés que le

traitement soit disponible lors de leur séjour dans un autre Etat de la CE / de l'AELE ou en Suisse. Ces prestations feront l'objet d'une

convention préalable entre la personne assurée et l'institution dispensant le

traitement médical. Cette convention vise à garantir la disponibilité des soins

et à favoriser la liberté des assurés de séjourner temporairement dans un autre

Etat.

Répercussions

sur la Suisse

Les

personnes assurées en Suisse séjournant dans un Etat de la CE / de l'AELE auront également droit, à partir du 1er juin

2004, aux soins nécessaires du point de vue médical, compte tenu de la nature

des prestations et de la durée prévue de leur séjour (elles n'y auront pas droit pour l'instant dans les

10.

nouveaux Etats membres de la CE, comme nous vous l'avons indiqué dans notre lettre du 29 avril 2004). Les assureurs-maladie

devront prendre en charge les frais de traitement dans le cadre de l'entraide

en matière de prestations. Par la présente, nous demandons aux

assureurs-maladie d'informer leurs assurés dès que possible de ces nouveaux

droits lors d'un séjour dans un Etat

de la CE / de l'AELE. Grâce à une simplification de la procédure, les personnes assurées en

Suisse pourront désormais s'adresser directement au fournisseur de prestations

dans tous les Etats de la CE / de l'AELE au moyen du formulaire E

111, sans passer d'abord par l'institution d'assurance du lieu de séjour." (le

evidenziature sono della redattrice)

Dal canto suo, la dottrina (e meglio Bettina Kahil-Wolff e Pierre-Yves Greber, in Sécurité sociale:

aspects de droit national, international et européen, Ginevra, Basilea, Monaco,

Bruylant, Bruxelles, Parigi, 2006, pag. 330 n. 727 e segg.) ha sottolineato che:

" (…)

une

personne assurée et les membres de sa famille qui séjournent dans un Etat

membre autre que l'Etat compétent bénéficient des prestations en nature

<<qui s'avèrent nécessaires du point de vue médical au cours du séjour

sur le territoire d'un autre Etat membre, compte tenu de la nature de ces

prestations et de la durée prévue du séjour>>. Ces prestations sont fournies

par l'institution du lieu de séjour, selon la législation qu'elle applique,

mais à la charge de l'institution compétente (art. 19 al. 1 règlement

883/2004).

(…)

729.

En ce qui concerne le remboursement entre institutions, les règles de

coordination posent le principe selon lequel les prestations en nature qui sont

servies par un Etat membre (généralement l'institution du lieu de résidence ou

de séjour) pour le compte de l'institution d'un autre Etat membre (l'Etat dit

<<compétent>>) donnent lieu à remboursement intégral, soit sur la

base de justificatifs des dépenses, soit sur la base de forfaits. Les Etats

membres peuvent en outre convenir d'autres modes de remboursement ou renoncer à

tout remboursement.".

In tale contesto merita di essere

segnalata la sentenza della Corte di Giustizia delle Comunità europee (CGCE)

nella causa Keller, C-145/03, Rec.

2005, I-00000, relativa ad un'assicurata tedesca che risiedeva in Spagna dove

era iscritta al regime previdenziale e che è stata ricoverata d'urgenza in un

ospedale germanico dove le è stato diagnosticato un tumore maligno del naso. In

quell'occasione i medici germanici hanno ritenuto che l'intervento chirurgico

del quale l'interessata aveva un bisogno vitale ed immediato poteva essere

praticato unicamente presso la clinica universitaria di Zurigo, sola in Europa

a trattare con comprovata efficacia scientifica la patologia della quale l'assicurata

era affetta. I medici di Colonia hanno pertanto fatto trasferire l'assicurata a

Zurigo dove ha subito un intervento chirurgico che l'assicuratore spagnolo non

voleva rimborsare.

La CGCE ha stabilito:

" 46 Garantendo agli assicurati rientranti nell'ambito

di applicazione della normativa di uno Stato membro – il cui stato di salute

renda immediatamente necessarie prestazioni mediche nel corso di un soggiorno

in un altro Stato membro, o che siano provvisti di un'autorizzazione dell'istituzione

competente a recarsi sul territorio di un altro Stato membro per ricevervi cure

appropriate al loro stato di salute – un accesso alle cure in quest'altro Stato

membro a condizioni altrettanto favorevoli quanto quelle di cui beneficiano gli

assicurati rientranti nell'ambito di applicazione della normativa di quest'ultimo

Stato, l'art. 22 del regolamento n. 1408/71 contribuisce a facilitare la libera

circolazione degli assicurati e, nella stessa misura, la prestazione di servizi

medici transfrontalieri tra gli Stati membri (v. sentenze 12 luglio 2001, causa

C-368/98, Vanbraekel e a., Racc. Pag. I-5363, punto 32, e 23 ottobre 2003, causa

C-56/01, Inizan, Racc. Pag. I-12403, punto 21).

47.

Come

ha osservato il governo dei Paesi Bassi nelle sue osservazioni scritte, la

realizzazione dell'obiettivo perseguito dall'art. 22, n. 1, lett. a), punto i),

e lett. c), punto i), del regolamento n. 1408/71 postula una ripartizione di

responsabilità tra l'istituzione competente e l'istituzione dello Stato membro

di dimora.

48.

Infatti, stando ai termini stessi dell'art. 22 del regolamento n. 1408/71, da

un lato, spetta all'istituzione competente decidere, nell'ipotesi considerata

al n. 1, lett. c), di tale articolo, in merito alla concessione dell'autorizzazione

volta a permettere all'assicurato di recarsi in un altro Stato membro a fini

medici, fissare, conformemente alla propria normativa nazionale, la durata di

erogazione delle prestazioni nello Stato membro di dimora e assumere il costo

di tali prestazioni. D'altro lato, spetta all'istituzione dello Stato membro di

dimora erogare tali prestazioni, secondo le disposizioni della normativa che

essa applica, come se l'assicurato fosse uno dei suoi iscritti.

49.

In tale

contesto, i formulari E 111 ed E 112 sono diretti ad assicurare all'istituzione

dello Stato membro di dimora e ai medici da essa autorizzati che il detentore

di tali formulari ha il diritto di ricevere in questo Stato membro, per il

periodo precisato nel formulario, cure il cui costo sarà assunto dall'istituzione

competente.

50.

Risulta da tale regola di ripartizione delle responsabilità, correlata alle misure

comunitarie relative al reciproco riconoscimento dei diplomi, certificati ed

altri titoli degli operatori sanitari (v., in proposito, sentenze 28 aprile

1998, causa C-120/95, Decker, Racc. Pag. I-1831, punto 42, e causa C-158/96,

Kohll, Racc. Pag. I-1931, punti 47 e 48), che l'istituzione competente, allorché

rilasciando un formulario E 111 o E 112, autorizza uno dei suoi assicurati che

si trovi in una delle ipotesi previste dall'art. 22, n. 1 del regolamento n.

1408/71 a ricevere cure mediche al di fuori dello Stato membro competente, si

rimette ai medici autorizzati dall'istituzione dello Stato membro di dimora,

chiamati, nell'esercizio delle loro funzioni, a prendersi cura dell'interessato

in quest'ultimo Stato, ed è tenuta ad accettare e a riconoscere gli

accertamenti effettuati e le opzioni terapeutiche adottate da questi medici

come se provenissero da medici autorizzati che dovessero prodigare cure all'assicurato

nello Stato membro competente, fatta salva l'eventualità di comportamenti

abusivi (v., per analogia, nel contesto di accertamenti medici relativi all'incapacità

lavorativa di un assicurato effettuati dall'istituzione dello Stato membro di residenza

o di dimora conformemente all'art. 18 del regolamento 574/72, sentenza 2 maggio

1996, causa C-206/94, Paletta, Racc. Pag. I-2357, punti 24-28).

(….)

53.

Tenuto conto di quanto precede, si deve rilevare che l'istituzione competente

la quale abbia acconsentito, rilasciando un formulario E 111 o E 112, a che uno dei suoi assicurati riceva cure mediche al di fuori dello Stato membro competente è

vincolata agli accertamenti relativi alla necessità di cure urgenti d'importanza

vitale, effettuati dai medici autorizzati dall'istituzione dello Stato membro

di dimora (v., in senso analogo nel contesto degli artt. 19 del regolamento n.

1408/71 e 18 del regolamento n. 574/72, sentenze 12 marzo 1987, causa 22/86,

Rindone, Racc. Pag. 1339, punti 9-14, e 3 giugno 1992, causa C-45/90, Paletta,

Racc. Pag. I-3423), punto 28).

(…)

57.

Peraltro, non può sostenersi, come fanno le parti convenute nella causa principale,

che gli accertamenti svolti e le decisioni adottate in materia terapeutica dai

medici autorizzati dall'istituzione dello Stato membro di dimora debbano essere

approvate dall'istituzione competente. Una tesi del genere contravverrebbe

infatti alla regola di ripartizione delle responsabilità sottesa all'art. 22,

n. 1, lett. a), punto i), e lett. c), punto i), del regolamento 1408/71, nonché

al principio di reciproco riconoscimento delle competenze professionali dei

medici, e confliggerebbe con gli interessi del paziente bisognoso di cure

urgenti d'importanza vitale.

(…)

60.

Tuttavia, qualora, nel corso del trattamento subito dall'interessato sul territorio

dello Stato membro in cui è stato autorizzato dall'istituzione competente a

recarsi a fini medici, emerga che la patologia diagnosticata all'interessato

necessita cure urgenti d'importanza vitale, che secondo i medici autorizzati

dall'istituzione del detto Stato membro, considerato lo stato delle conoscenze

mediche del momento, possono essere erogate soltanto in un istituto situato sul

territorio di uno Stato diverso da tale Stato membro, l'art. 22, n. 1, lett.

c), punto i), del regolamento 1408/71 dev'essere interpretato nel senso che il

diritto dell'assicurato alle prestazioni in natura erogate dall'istituzione

dello Stato membro di dimora include le cure dispensate in tale istituto, purché,

secondo la normativa applicata dalla detta istituzione, quest'ultima sia tenuta

ad erogare ai suoi iscritti le prestazioni in natura corrispondenti a tali cure.

(…)

64.

Con

la seconda delle questioni sollevate, il giudice del rinvio domanda in sostanza

alla Corte di determinare i presupposti e le modalità di accollo delle spese

connesse a cure mediche ricevute in uno Stato terzo in circostanze come quelle

evocate al punto precedente.

65.

In proposito

occorre ricordare che, ai sensi dell'art. 22, n. 1, lett. i), del regolamento

n. 1408/71, l'assicurato che si trovi in una delle ipotesi considerate nello

stesso paragrafo, alle lettere a) e c), deve, in linea di principio, beneficiare,

per il periodo fissato dall'istituzione competente, delle prestazioni in natura

erogate, per conto della detta istituzione, dall'istituzione dello Stato membro

di dimora, secondo le disposizioni della legislazione che quest'ultima applica,

come se l'assicurato fosse ad essa iscritto (v. sentenze citate Vanbraekel e

a., punto 32, e Inizan, punto 20).

66.

Il

diritto così conferito all'assicurato implica di conseguenza che le cure

praticate siano dapprima prese a carico dall'istituzione dello Stato membro di

dimora, secondo la legislazione che quest'ultima applica, con l'obbligo per l'istituzione

competente di rimborsare successivamente l'istituzione dello Stato membro di

dimora alle condizioni previste dall'art. 36 del regolamento n. 1408/71 (v. citate

sentenze Vanbraekel e a., punto 33, e Inizan, punti 20, 22 e 23).

67.

Nel

caso in cui i medici autorizzati dall'istituzione dello Stato membro di dimora

abbiano optato, per ragioni di vitale urgenza e alla luce delle conoscenze

mediche del momento, per un trasferimento dell'assicurato in un istituto

ospedaliero situato sul territorio di uno Stato terzo, occorre interpretare l'art.

22, n. 1, lett. a), punto i), e lett. c), punto i), del regolamento 1408/71 nel

senso che esso implica che, nei limiti in cui l'istituzione dello Stato membro

di dimora non abbia alcuna ragione di dubitare seriamente della fondatezza di

tale decisione medica, le cure dispensate in quest'ultimo Stato siano prese a

carico della detta istituzione conformemente alla legislazione da essa applicata,

a condizioni identiche a quelle di cui si giovano gli assicurati rientranti in

tale legislazione. Ove si tratti di cure rientranti tra le prestazioni previste

dalla legislazione dello Stato membro competente, spetta poi all'istituzione

competente accollarsi l'onere delle prestazioni così erogate, rimborsando l'istituzione

dello Stato membro di dimora alle condizioni previste dall'art. 36 del

regolamento n. 1408/71.

68.

Quanto all'argomento delle parti convenute nella causa principale, fondato

sulla necessità di mantenere il controllo delle spese previdenziali, occorre

rilevare che la circostanza che le cure mediche siano dispensate al di fuori

del territorio dello Stato membro di dimora non pone l'istituzione competente

in una situazione diversa da quella in cui si troverebbe se le medesime cure

avessero potuto essere fornite sul territorio di tale Stato membro, poiché la

legislazione applicabile e gli eventuali limiti di rimborso che ne discendono

sono, in entrambi i casi, quelli dello Stato membro di dimora (v., per analogia,

citate sentenze Decker, punti 38-40, e Kohll, punti 40-42).

69.

Si

deve inoltre aggiungere che tanto l'efficacia pratica quanto la ratio delle

disposizioni comunitarie in esame impongono di ritenere che, qualora sia

dimostrato che l'interessato avrebbe avuto il diritto di ottenere l'accollo da

parte dell'istituzione dello Stato membro di dimora delle cure mediche ricevute

in uno Stato terzo (v., in proposito, punti 25 e 26 della presente vertenza), e

qualora le dette cure rientrino tra le prestazioni previste dalla legislazione

dello Stato membro competente, l'istituzione competente è tenuta a rimborsare

direttamente all'interessato o ai suoi aventi causa il costo di tali cure in modo

da garantire un livello di spesa a carico equivalente a quello di cui l'interessato

si sarebbe giovato se fossero state applicate le disposizioni dell'art. 22, n.

1, lett. a), punto i), e lett. c), punto i), del regolamento n. 1408/71 (v., in

tal senso, citate sentenze Vanbraekel e a., punto 34, e IKA, punto 61).

70.

Alla

luce di quanto precede, la seconda questione sollevata dev'essere così risolta:

-

Nel caso in cui i medici

autorizzati dall'istituzione dello Stato membro di dimora abbiano optato, per

ragioni di vitale urgenza e alla luce delle conoscenze mediche del momento, per

il trasferimento dell'assicurato in un istituto ospedaliero situato sul

territorio di uno Stato terzo, l'art. 22, n. 1, lett. a), punto i), e lett. c),

punto i), del regolamento n. 1408/71 dev'essere interpretato nel senso che le

cure dispensate in quest'ultimo Stato devono essere prese a carico dall'istituzione

dello Stato membro di dimora conformemente alla legislazione applicata da quest'ultima

istituzione, a condizioni identiche a quelle di cui si giovano gli assicurati

rientranti in tale legislazione. Ove si tratti di cure rientranti tra le

prestazioni previste dalla legislazione dello Stato membro competente, spetta

poi all'istituzione di quest'ultimo Stato accollarsi l'onere delle prestazioni

così erogate, rimborsando l'istituzione dello Stato membro di dimora alle

condizioni previste dall'art. 36 del regolamento n. 1408/71.

-

Qualora le cure dispensate in un

istituto situato in uno Stato terzo non siano state prese a carico dall'istituzione

dello Stato membro di dimora, ma sia dimostrato che l'interessato aveva il

diritto di ottenere una tale presa a carico, e qualora le dette cure rientrino

tra le prestazioni previste dalla legislazione dello Stato membro competente, l'istituzione

competente è tenuta a rimborsare direttamente all'interessato o ai suoi aventi

causa il costo di tali cure in modo da garantire un livello di presa a carico

equivalente a quello in cui l'interessato si sarebbe giovato se fossero state

applicate le disposizioni dell'art. 22, n. 1, del regolamento n.

1408/71.".

9.

Il

diritto nazionale e in particolare l'art. 36 cpv. 2 OAMal ritornano applicabili

laddove lo strumento dell'assistenza reciproca internazionale in materia di

prestazioni, quale è quello sancito dall'art. 22 n. 1 lett. a regolamento n.

1408/71, non dovesse funzionare.

In concreto, ratione

temporis l'ALC ed il regolamento n. 1408/71 sono applicabili, poiché le

decisioni sono state emanate nel 2010 e nel 2011 e concernono eventi del 2009 (DTF

132.

V 423 consid. 6.2; DTF 130 V 53 consid. 4.3; Pratique VSI 2004 pag. 209

consid. 3.2 [sentenza H 281/03 del 27 febbraio 2004]; SVR 2004 AHV n. 12 pag.

38.

consid. 5 [sentenza H 37/03 del 5 febbraio 2004]; cfr. pure la sentenza

della CGCE del 7 febbraio 2002 nella causa C-28/00, Kauer, Racc. 2002, pag. I-1343, punto 45).

La presente vertenza

ricade anche ratione materiae nel campo di applicazione dell'ALC e del

regolamento n. 1408/71.

Quest'ultimo si

applica infatti a tutte le legislazioni relative ai settori di sicurezza sociale

riguardanti: a) le prestazioni di malattia e di maternità; b) le prestazioni d'invalidità,

comprese quelle dirette a conservare o migliorare la capacità di guadagno; c)

le prestazioni di vecchiaia; d) le prestazioni ai superstiti; e) le prestazioni

per infortunio sul lavoro e malattie professionali; f) gli assegni in caso di

morte; g) le prestazioni di disoccupazione; h) le prestazioni familiari (art. 4

n. 1).

Quanto all'applicazione

ratione personae, il regolamento n. 1408/71, giusta il suo art. 2 n. 1,

si applica ai lavoratori subordinati o autonomi e agli studenti, che sono o

sono stati soggetti alla legislazione di uno o più Stati membri e che sono

cittadini di uno degli Stati membri, oppure apolidi o profughi residenti nel

territorio di uno degli Stati membri, nonché ai loro familiari e ai loro

superstiti.

Nella misura in cui esiste un nesso

transfrontaliero, il tenore dell'art. 2 n. 1 del regolamento n. 1408/71 non

osta all'applicabilità del medesimo a un cittadino svizzero

facente valere il diritto a prestazioni dell'ordinamento legale elvetico (cfr.

per analogia le sentenze della CGCE del 4 novembre 1997 nella causa C-20/96, Snares,

Racc. 1997, pag. I-6057, del 10 ottobre 1996 nelle cause C-245/94 e C-312/94, Hoever

e Zachow, Racc. 1996, pag. I-4895). Per ammettere il necessario nesso

transfrontaliero occorre che persone, fatti o richieste presentino un

collegamento con un altro Stato membro. Possono essere elementi di collegamento

la cittadinanza, il luogo di lavoro o di residenza, il luogo dell'evento

scatenante l'obbligo di prestazione, una precedente attività sotto il regime

legale di un altro Stato membro ecc. (Eberhard Eichenhofer,

in: Fuchs, Kommentar zum

Europäischen Sozialrecht, 4a ed., Baden-Baden 2005, no. 14 all'art. 2

del regolamento n. 1408/71 [pag. 100]; DTF 132 V 423; STF 9C_61/2007

del 25 febbraio 2008). Il necessario elemento transfrontaliero è dato nella

fattispecie dal fatto che la ricorrente, di cittadinanza svizzera, è stata

ricoverata in un nosocomio di uno Stato membro dell'UE per fini curativi.

Vi sarebbe da esaminare a questo punto

se la ricorrente, che è beneficiaria di una rendita d'invalidità e di

prestazioni complementari, e per la quale gli atti all'inserto non permettono

di evidenziare dei periodi di attività lucrativa, possa essere considerata come

lavoratrice ai sensi del regolamento anche qualora in passato non dovesse avere

mai svolto una simile attività (lucrativa) (DTF 132 V 423

consid. 6.4.2).

L'art. 1 lett. a del regolamento n.

1408/71 definisce i termini "lavoratore subordinato" e

"lavoratore autonomo".

Alla luce di tale definizione, sono

segnatamente considerati quali beneficiari del regolamento i lavoratori coperti

da assicurazione obbligatoria o facoltativa continuata presso un regime di

sicurezza sociale destinato ai lavoratori subordinati o autonomi (lett. a punto

i [Pierre Rodière, Droit social de

l'Union européenne, 2a ed., Parigi 2002, pag. 614, cifra marg. 646]).

Nell'ipotesi in cui i regimi di

sicurezza sociale si rivolgono non soltanto ai lavoratori subordinati o autonomi,

ma alla totalità della popolazione attiva o a tutti i residenti, come si avvera

per l'assicurazione per l'invalidità svizzera (art. 1b LAI in relazione con gli

art. 1a e 2 LAVS), l'applicabilità del regolamento presuppone che le modalità

di gestione o di finanziamento di tale regime permettano di identificare tale

persona quale lavoratore subordinato o autonomo (lett. a punto ii [Rodière, op. cit., ibidem]). È quanto avviene per il sistema AVS/AI svizzero che prevede modalità diverse

e permette di identificare e distinguere i lavoratori dipendenti e gli

indipendenti dalle persone senza attività lucrativa (art. 2 e 3 LAI, art. 3

segg. LAVS) (DTF 132 V 423 consid. 6.4.3).

La CGCE ha stabilito

che la nozione di lavoratore dev'essere definita secondo criteri oggettivi che

caratterizzano il rapporto di lavoro in considerazione dei diritti e degli

obblighi delle persone interessate, la caratteristica essenziale di tale

rapporto consistendo nel fatto che una persona svolge, durante un certo tempo,

in favore di un'altra persona e sotto la direzione di quest'ultima, delle

prestazioni in cambio delle quali percepisce una rimunerazione (sentenza del 30

gennaio 1997 nella causa C-340/94, de Jaeck,

Racc. 1997, pag. I-461, punto 26, e del 27 giugno 1996 nella causa C107/94, Asscher, Racc. 1996, pag. I-3089,

punto 25). Per "attività subordinata" e "attività autonoma"

si devono intendere le attività lavorative che sono considerate tali ai sensi

della normativa previdenziale dello Stato membro nel cui territorio le dette

attività vengono svolte (sentenza della CGCE del 30 gennaio 1997 nella causa

C-340/94, de Jaeck, Racc.

1997, pag. I-461, punto 34; Rodière,

op. cit., pag. 615, cifra marg. 646).

Sono più in generale

da considerare come lavoratori tutti coloro che, in quanto tali (cfr. DTF 131 V 395 consid.

3.

), indipendentemente dalla loro denominazione e dall'esercizio (attuale) di un'attività

professionale, possiedono la qualità di assicurati ai sensi della legislazione

di sicurezza sociale di uno o più Stati membri (in particolare le sentenze

della CGCE del 10 marzo 1992 nella causa C-215/90, Twomey, Racc. 1992, pag. I-1823, punto 13, e del 31

maggio 1979 nella causa 182/78, Pierik,

Racc. 1979, pag. 1977, punto 4; cfr. pure Kessler/Lhernould,

Code annoté européen de la protection sociale, 3a ed., Parigi 2005, pag. 59

segg.; DTF 132 V 423 c. 6.4.4).

Da

quanto precede, si deve concludere che poiché dagli atti a disposizione non è

dato a sapere se in passato la ricorrente, attualmente beneficiaria di una

rendita d'invalidità e non attiva professionalmente, abbia svolto attività

lucrativa, la stessa non può essere qui considerata dal TCA con la necessaria certezza

quale lavoratrice (subordinata o autonoma) ai sensi dell'art. 2 del regolamento

n. 1408/71 (DTF 132 V 423 c. 6.4.5).

Se l'insorgente possa altrimenti

rientrare nel campo di applicazione personale del predetto regolamento in

qualità di familiare di un tale lavoratore (sul concetto cfr. ad esempio Eichenhofer, op. cit., no. 26 seg. all'art.

1.

del regolamento n. 1408/71 [pag. 88 seg.]; Rodière, op. cit., pag. 617, cifra 649)

non è chiaro alla luce degli atti all'inserto: l'assicurata è divorziata e,

peraltro, del marito non si sa alcunché, così pure sulla situazione abitativa e

professionale di eventuali figli (DTF 132 V 423 c. 6.4.6).

Ad ogni modo, questa questione può

essere qui lasciata insoluta, in quanto in ogni caso - per questo ed anche per

altri motivi, come si vedrà in seguito - gli atti vanno rinviati alla Cassa

malati per esperire ulteriori necessari accertamenti.

In particolare, per stabilire se alla

ricorrente siano applicabili l'ALC ed i regolamenti n. 1408/71 e n. 574/72

anche dal profilo del campo d'applicazione personale, l'assicuratore malattia dovrà

chiarire se la ricorrente possa essere definita quale lavoratrice secondo la

legislazione comunitaria e le relative considerazioni giurisprudenziali appena

esposte.

In tale evenienza, in

linea di massima - riservato però il considerando 12 - non troverà (più) applicazione

l'art. 36 cpv. 2 OAMal poiché, in tal caso, l'assicurato che soggiorna in un

Paese dell'UE ha di principio diritto a tutte le prestazioni in natura che sono

necessarie dal punto di vista medico, tenuto conto della natura delle prestazioni

e della durata prevista del soggiorno, indipendentemente dalla circostanza che

l'interessato si trovi all'estero per vacanza o per lavoro.

Inoltre, non vi è ormai più alcuna differenza tra le cure immediatamente

necessarie e le cure solo necessarie e neppure l'obbligo di tornare in

Patria laddove possibile. L'obbligo prestativo della Cassa, in ambito LAMal, è

dovuto anche in assenza di una vera situazione di urgenza come definita dall'art.

36.

cpv. 2 OAMal, essendo sufficiente che l'intervento sia medicalmente

necessario per potere continuare il soggiorno all'estero.

10.

Fermo

restando l'eventuale applicazione in concreto dell'ALC e dei predetti regolamenti

(CEE) secondo i principi appena evidenziati, il Tribunale esamina comunque in

questa sede la censura secondo cui l'intervento subìto dall'assicurata all'estero

sia stato dovuto ad un'urgenza giusta l'art. 36 cpv. 2 OAMal. In effetti,

qualora si ammettesse una situazione d'urgenza, implicitamente sarebbero pure

dati i presupposti per riconoscere una situazione di necessità medica; per

contro, la necessità di una cura non comporta forzatamente che la stessa sia

anche immediatamente necessaria, nel senso di urgente.

Nel caso in esame, la

ricorrente ha affermato, e la Cassa malati ha invece negato tale situazione,

che mentre faceva visita ai parenti a __________, v'è stato un peggioramento improvviso

delle sue condizioni di salute, con conseguente ricovero presso __________ di __________

il 25 novembre 2009 ed intervento chirurgico il giorno successivo. La degenza è

poi perdurata fino al 5 dicembre 2009.

Va quindi esaminato se

questo ricovero di 11 giorni sia stato dovuto ad un'urgenza medica.

11.

Secondo

questo Tribunale, la condizione dell'urgenza (secondo l'art. 36 cpv. 2 OAMal) del

ricovero dell'assicurata dal 25 novembre al 5 dicembre 2009 (doc. A13) in __________

presso __________ deve essere esclusa. Ciò si ripercuote quindi sia sulla

fattura del 20 novembre 2009 (doc. A13) concernente la prima visita estera

specialistica, sia sulle ulteriori fatture relative al citato ricovero (doc.

A13) di cui è chiesto il rimborso.

Innanzitutto l'insorgente,

che contesta in parte i fatti riportati nella decisione formale, da cui emerge

che ella ha affermato di essersi recata a __________ per fare visita ai parenti

e dare loro notizia della diagnosi infausta appresa la settimana precedente durante

il ricovero all'Ospedale __________ di __________ e di avere avuto in __________

un improvviso peggioramento del suo stato di salute tanto da essere ricoverata

al predetto __________, non fa però valere di avere programmato un soggiorno

all'estero per vacanze o per lavoro su più giorni o settimane e che l'intervento

era medicalmente (immediatamente) necessario per potere continuare la

permanenza in __________.

Pertanto, nulla le impediva di ritornare in Svizzera per effettuare

l'intervento di lobectomia superiore destra con broncoscopia esplorativa e

dunque il rientro nel nostro Paese era appropriato.

Il TCA rileva ancora

che tra la visita specialistica del 20 novembre 2009 (doc. 16) avvenuta con

scelta del medico (prof. __________) presso la __________ dell'__________ di __________,

fatturata (€ 279,83) e pagata lo stesso giorno (doc. A13), ed il ricovero

presso la predetta struttura il 25 novembre 2009 - con intervento l'indomani -,

sono passati cinque giorni, nel corso dei quali dagli atti non emerge che l'interessata

sia stata degente in ospedale e quindi sia stata impossibilitata a tornare al

proprio domicilio per sottoporsi alle cure (intervento chirurgico) suggerite

dallo specialista __________.

Inoltre, nel

certificato del prof. __________ non è descritto uno stato che avrebbe compromesso

le condizioni di salute, e perfino la durata di vita dell'assicurata in caso di

non intervento immediato.

In merito al predetto

referto del 20 novembre 2009, il Tribunale rileva che lo stesso non si è

espresso neppure riguardo al grado di urgenza con cui tale visita è avvenuta

rispettivamente non è indicata un'anamnesi dell'assicurata che comprovi un asserito

improvviso peggioramento (s)oggettivo durante il suo soggiorno a __________, tanto

meno le sono stati prescritti e/o somministrati dei farmaci o prestate delle

cure per fare fronte a questa situazione.

Per giunta, non è

chiaro se lo specialista estero abbia eseguito quel giorno una TAC, dato che

degli esami effettuati in Svizzera non era disponibile, in quel momento, alcun

referto. Il summenzionato certificato indica soltanto che la TAC - eseguita in __________

o in Svizzera - ha messo in evidenza l'infiltrazione dell'arteria succlavia

della VCS, non delle adenopatie mediastiniche, la compressione dell'asse

venoso, l'infiltrazione della pleura parietale.

Sulla scorta di questi

dati, il chirurgo __________ ha stilato un programma: "grossolana lesione

apicale destra con sospetta infiltrazione di parete posteriore, non

adenopatie no localizzazioni

extratoraciche. In

considerazione delle dimensioni della lesione, e dell'istologia ritengo poco

probabile la possibilità di una risposta significativa ad un trattamento CT +/-

RT. Personalmente ritengo la neoplasia operabile in modo radicale, consiglio

intervento chirurgico con doppio accesso cervicale e toracico, e successivamente

una terapia adiuvante CT/RT.".

Stanti queste

indicazioni, costituenti un secondo parere medico sulle sue condizioni di

salute, l'insorgente avrebbe potuto rientrare in Svizzera per sottoporsi a

queste cure, mentre ha preferito farsi ricoverare il 25 novembre 2009 presso il

nosocomio __________ e farsi operare dal già conosciuto prof. __________,

direttore della __________ dell'__________.

Tutto ben considerato,

dunque, non sono date le condizioni per ammettere un'urgenza nell'intervento di

lobectomia superiore e quindi i relativi costi sorti all'estero non possono

essere assunti dalla Cassa malati resistente in virtù dell'art. 36 cpv. 2 OAMal.

12.

Come

già indicato, alla luce della documentazione (medica) a disposizione emerge che

le parti si sono focalizzate sul concetto di urgenza, allorché in applicazione

dell'ALC, ed in particolare dell'art. 22 n. 1 lett. a regolamento n. 1408/71, è

sufficiente che vi sia semplicemente una necessità medica (anche se non

immediata) di intervenire per permettere all'assicurato di continuare il suo

soggiorno all'estero. Una necessità medica immediata non è (più) richiesta.

Ora, pur potendo

escludere, per i motivi evocati, che nel caso di specie vi sia stata un'urgenza,

dagli atti emerge però una divergenza tra il medico che ha curato l'insorgente

in __________ e ha rilevato la necessità - vista la scarsa probabilità di una

risposta significativa ad un trattamento di chemio- e radioterapia e la

possibilità concreta - di operare in modo radicale consigliando un intervento chirurgico

con doppio accesso cervicale e toracico (doc. 16), e il medico fiduciario della

Cassa che ha espresso perplessità che l'intervento chirurgico sia stato

eseguito in urgenza (doc. 23), visto poi che i fatti lasciano intendere

tutt'altro (doc. 25: nel documento di dimissione dall'ospedale __________ non è

fatta menzione di un caso d'urgenza e perfino i numerosi esami pre-operatori

eseguiti sull'assicurata testimoniano che non si poteva trattare di un'urgenza

medica, oltretutto visto che dalla dimissione dall'Ospedale di __________ all'intervento

sono passate 2 settimane).

Poiché l'assicuratore -

e così pure la ricorrente - non ha verificato l'applicabilità dell'ALC e non ha

di conseguenza esaminato se la cura all'estero era “solo” necessaria,

per garantire alle parti il doppio grado di giudizio, l'incarto deve essere

rinviato alla Cassa malati, affinché essa interpelli un altro medico e, dopo

avergli sottoposto l'intera documentazione ed avere riassunto l'intera

fattispecie, stabilisca se l'intervento subìto a __________ era necessario

per la continuazione del soggiorno all'estero.

Il rinvio si

giustifica ancora di più alla luce della sentenza 9C_182/2009 del 2 marzo 2010,

dove l'Alta Corte ha rimproverato a questo Tribunale di aver motivato la propria

pronunzia con un'argomentazione che, pur fondandosi su documentazione prodotta

dalle parti, non figurava nella decisione impugnata e non era stata anticipata

alle parti. Inoltre, all'assicuratore estero interessato non era stata data la

possibilità di esprimersi.

Spetta dunque all'assicuratore

effettuare tutti gli accertamenti atti a stabilire se le condizioni previste

dalle norme dell'ALC e del regolamento n. 1408/71, sull'obbligo prestativo

degli assicuratori in caso di ricovero all'estero, non applicate con la decisione

impugnata, siano adempiute nel caso di specie.

13.

Ma

vi è di più. Il rinvio degli atti alla Cassa malati si impone anche perché essa

dovrà verificare la natura del fornitore di prestazioni e conseguentemente il

sistema di fatturazione di quest'ultimo nel caso concreto. In effetti, a

dipendenza del tipo di struttura in cui è stata degente la ricorrente, è

condizionata anche l'applicazione dell'ALC rispettivamente dell'art. 36 cpv. 2

OAMal.

In effetti, il Tribunale

federale ha ben chiarito questa dinamica in una recente sentenza (9C_562/2010

del 29 aprile 2011) concernente un caso ticinese, dove ha esposto le ipotesi e

le relative conseguenze in cui una degenza avvenga all'estero in una struttura

privata convenzionata oppure non convenzionata con il sistema sociale di

copertura sanitaria di quel Paese estero:

" (…)

5.

5.1

Come

osserva pertinentemente l'UFAS, il diritto nazionale è applicabile nella misura

in cui non intervengono disposizioni sull'assistenza reciproca internazionale

in materia di prestazioni. È quanto riserva del resto espressamente l'art. 36

cpv. 5 OAMal. L'ALC si propone di garantire agli assicurati la necessaria

copertura medica in caso di malattia anche durante un soggiorno all'estero. Questa

garanzia si concretizza attraverso l'aiuto dell'assicuratore malattia estero o

del sistema sanitario nazionale a favore e a carico dell'assicuratore malattia

o del sistema sanitario nazionale dello Stato competente per la sicurezza

sociale del paziente (Gebhard Eugster, Die obligatorische Krankenpflegeversicherung,

in: Ulrich Meyer, [editore], Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht, Band XIV,

Soziale Sicherheit [SBVR], 2a ed., no. 488 pag. 564). L'art. 22 n. 1 lett. a

regolamento n. 1408/71 disciplina l'assistenza reciproca in materia di

prestazioni in natura nel caso di persone che dimorano in uno Stato membro

diverso da quello competente. L'esistenza dell'evento assicurato malattia non

si determina in base alla regolamentazione dello Stato competente (sul concetto

v. art. 1 lett. q regolamento n. 1408/71), bensì dello Stato che presta

l'assistenza. Similmente e per motivi pratici, ritenuto che l'istituzione che

presta assistenza sarebbe altrimenti confrontata con l'arduo compito di

applicare il diritto estero in materia di prestazioni, la loro concessione -

come del resto anche la partecipazione alle spese dell'assicurato (sentenza

9C_61/2007 del 25 febbraio 2008 consid. 3) - avviene nelle forme e secondo le

disposizioni dell'istituzione che presta l'aiuto. In caso di assistenza fornita

all'estero è dunque irrilevante che la prestazione costituisca una prestazione

obbligatoria in Svizzera. Per contro, chi fa valere il diritto a prestazioni

dev'essere assicurato contro le malattie conformemente al diritto dello Stato

competente (Eugster, op. cit., no. 495 - 498 pag. 566).

5.2

Il

diritto nazionale e in particolare l'art. 36 cpv. 2 OAMal ritornano invece

applicabili laddove lo strumento dell'assistenza reciproca internazionale in

materia di prestazioni, quale è quello sancito dall'art. 22 n. 1 lett. a regolamento

n. 1408/71, non dovesse funzionare. Ciò si verifica in particolare se la

persona assicurata si fa curare da un fornitore di prestazioni non ammesso ad

esercitare secondo il sistema statale estero di copertura sanitaria (Eugster,

op. cit., no. 504 pag. 569). Come indica correttamente l'UFAS e per quanto

esposto al considerando precedente, le prestazioni in natura sono infatti

erogate secondo le disposizioni legali, il catalogo delle prestazioni e le

tariffe (sociali) dello Stato di dimora e sono a carico dell'istituzione competente.

Ora, il fatto che si applichino le tariffe legali del luogo di dimora implica

ugualmente che il fornitore di prestazioni estero debba fornire le prestazioni

nell'ambito dell'assicurazione sociale contro le malattie. Se il fornitore di

prestazioni estero è un operatore privato che non dispensa cure per l'assicurazione

malattie legale italiana, come sembrerebbe ritenere il Tribunale cantonale con

riferimento alla Casa di cura X.________., esso è libero in questo caso di

applicare le proprie tariffe di diritto privato. In siffatta evenienza non vi è

più spazio per un'assistenza reciproca ai sensi dell'art. 22 n. 1 regolamento

n. 1408/71 e ritorna applicabile esclusivamente la legislazione svizzera. Il

che significa che un rimborso dei costi da parte dell'assicuratore malattia

svizzero può intervenire solo nell'ambito e nei limiti dell'art. 36 OAMal

(Eugster, op. cit., no. 539 pag. 577).

5.3

Posto quanto sopra, se confermata - come sembrerebbe - la natura privata non

convenzionata della Casa di cura X.________., resterebbe da accertare il

sistema di fatturazione di quest'ultima nel caso di specie. Dovesse risultare

che la Casa di cura ha effettivamente fatturato le proprie prestazioni secondo

tariffe private e al di fuori del sistema sociale (italiano) di copertura

sanitaria, la richiesta di rimborso andrà trattata unicamente alle condizioni

ed entro i limiti posti dall'art. 36 OAMal (cfr. a tal proposito SVR 2010 KV n.

18.

pag. 70 [9C_35/2010] consid. 3 - 5). Se per contro dovesse risultare che la

struttura in questione ha fornito le proprie prestazioni nell'ambito di tale sistema,

la domanda di rimborso soggiacerà alle disposizioni sull'assistenza reciproca

internazionale in materia di prestazioni (art. 22 n. 1 lett. a regolamento

1408/71 e art. 34 regolamento di applicazione 574/72) e l'assicuratore

ricorrente dovrà effettivamente stabilire - come disposto dalla Corte cantonale

- se l'intervento eseguito a Y._________ era necessario dal punto di vista

medico per la continuazione del soggiorno all'estero (le cui modalità, vista la

vicinanza al luogo di residenza abituale, andrebbero comunque meglio chiarite)

e per quindi impedire che l'assicurato fosse costretto a rientrare anzitempo in

Svizzera (cfr. la decisione n. 194 del 17 dicembre 2003 della Commissione

amministrativa delle Comunità europee per la sicurezza sociale dei lavoratori

migranti concernente l'applicazione uniforma dell'art. 22 n. 1 lettere a e i:

GU 2004 L 104 pag. 127 seg.). Ne discende che, pur dovendo confermare il rinvio

degli atti all'assicuratore ricorrente, i termini di questo rinvio vanno in

parte precisati e modificati. In questa misura il giudizio cantonale è

modificato e il ricorso - seppur con una argomentazione alquanto diversa da

quella utilizzata dalla Cassa ricorrente - accolto." (…)

In virtù di quanto

precede, dunque, la decisione va annullata e gli atti rinviati alla Cassa

malati affinché provveda con i suoi incombenti come esposto (cfr., a proposito

del rinvio alla Cassa per nuovi accertamenti: TCA del 28 novembre 2005, inc.

38.2005.62

e rinvii alle sentenze del 12 aprile 2005, C 179/03 e sentenza dell'11 ottobre 2005, C 184/05, per quel che concerne l'obbligo, per

l'amministrazione, di effettuare adeguati accertamenti durante la procedura di

opposizione). Di conseguenza, il ricorso dell'assicurata deve essere accolto, sebbene

per motivazioni diverse da quelle da essa sollevate.

14.

In

queste circostanze, in virtù del principio dell'apprezzamento delle prove, non

si giustifica di dare seguito alla richiesta della ricorrente di ordinare una perizia

medica volta a stabilire se i trattamenti medici ricevuti, quale l'intervento

chirurgico di toracectomia della I, II, III, IV e V costa archi posteriori,

lobectomia superiore destra, ricostruzione con protesi di

marlex-metilmetacrilato e sezione delle radici C8-D1 del plesso brachiale, le erano

stati proposti anche presso le strutture ospedaliere del Cantone Ticino (doc. I

pag. 13). Alla stessa stregua, il Tribunale ritiene qui superfluo pure verificare

se l'intervento chirurgico effettuato in __________ abbia comportato per

l'assicurata dei vantaggi nettamente superiori rispetto alla cura palliativa

che era stata proposta in Svizzera (doc. I pag. 13).

15.

Contestualmente

al ricorso, l'assicurata ha chiesto di essere posta al

beneficio dell'assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio

(doc. I pag. 5). L'insorgente, vincente in

causa, rappresentata da un legale, ha di principio diritto a ripetibili (art.

61.

lett. g LPGA).

Secondo

la costante giurisprudenza dell'allora TFA (dal 1° gennaio 2007: Tribunale

federale), l'assegnazione di ripetibili alla parte vincente in

causa rende priva d'oggetto l'istanza di assistenza giudiziaria con gratuito

patrocinio (DTF 124 V 309, STF I 748/06 del 2 novembre 2007; STFA U 164/02 del 9 aprile 2003).

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il ricorso

è accolto ai sensi delle

considerazioni formulate in sede di motivazione.

§ Di

conseguenza: la decisione impugnata è annullata e gli atti vanno rinviati alla

Cassa malati affinché, esperiti i necessari accertamenti, si pronunci nuovamente

sul diritto al rimborso delle cure mediche ricevute all'estero dalla ricorrente

sulla scorta delle motivazioni esposte.

2. Non

si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.

CO 1 verserà alla

ricorrente Fr. 1'500.00 a titolo di ripetibili (se dovuta IVA inclusa), ciò che

rende priva di oggetto la domanda di assistenza giudiziaria e di gratuito patrocinio.

3. Comunicazione

agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30

giorni dalla comunicazione.

L'atto

di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di

quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del

ricorrente o del suo rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la

decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale

cantonale delle assicurazioni

Il giudice

delegato Il segretario

Ivano Ranzanici Fabio

Zocchetti

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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