Richiesta di indennità giornaliere per perdita di guadagno a causa di malattia. Rinvio degli atti all'assicuratore per ulteriori accertamenti e segnatamente l'allestimento di una perizia psichiatrica

Raccomandata

Incarto

n.

36.2021.1

cs

Lugano

18 marzo 2021

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il giudice delegato

del Tribunale cantonale delle assicurazioni

Giudice Ivano Ranzanici

con redattore:

Christian Steffen, vicecancelliere

segretario:

Gianluca Menghetti

statuendo sul ricorso dell’11 gennaio 2021 di

RI 1

rappr. da: RA 1

contro

la decisione su opposizione del 24 novembre 2020 emanata

da

CO 1

in materia di assicurazione sociale contro le malattie

ritenuto, in fatto

A. RI

1, nato nel 1965, carrozziere, è assicurato contro la perdita di guadagno in

caso di malattia presso CO 1 (di seguito: CO 1), per il tramite del proprio

datore di lavoro, __________.

B. Il

28 marzo 2019 il datore di lavoro ha notificato a CO 1 un’inabilità lavorativa

totale di RI 1 a causa di malattia.

C. L’assicuratore

ha inizialmente versato le prestazioni pattuite sulla base della visita medica

fiduciaria della dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, che,

posta la diagnosi di episodio depressivo di medica gravità (ICD10; F32.1), ha

confermato la completa inabilità lavorativa per le successive 4-6 settimane ed

ha sconsigliato il rientro presso il medesimo datore di lavoro.

D. In

seguito all’inoltro di ulteriori certificati medici da parte della curante di RI

1, dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, che ha attestato la

continuazione della totale incapacità lavorativa, sottoposti al dr. med. __________,

FMH psichiatria e psicoterapia, e dopo aver trasmesso al dr. med. __________,

specialista in medicina interna, la documentazione relativa ad una patologia

ORL, per una presa di posizione, l’assicuratore, con decisione formale del 3

aprile 2020, sostanzialmente confermata dalla decisione su opposizione del 24 novembre

2020, ha stabilito che l’erogazione delle indennità giornaliere sarebbe cessata

dal 22 gennaio 2020, essendo l’assicurato, da tale data, completamente abile al

lavoro (doc. A).

E. RI

1, rappresentato dall’avv. __________, dello studio legale RA 1, è insorto al

TCA contro la predetta decisione su opposizione, chiedendone in via principale

l’annullamento, il riconoscimento di un’inabilità lavorativa continuativa del

100% dal 25 marzo 2019 e la condanna dell’assicuratore al versamento delle

indennità giornaliere in misura completa oltre ad interessi al 5% dal 22

gennaio 2020 sino all’esaurimento delle prestazioni. In via subordinata

l’assicurato chiede l’allestimento di una perizia pluridisciplinare e, in base

all’esito della medesima, la condanna dell’assicuratore al versamento delle

indennità giornaliere oltre agli interessi di mora al 5% dal 22 gennaio 2020

fino all’esaurimento delle prestazioni. In via ancora più subordinata

l’insorgente domanda il rinvio dell’incarto all’assicuratore affinché sulla

base delle risultanze della perizia pluridisciplinare dell’UAI emetta una nuova

decisione e paghi i già citati interessi. Il ricorrente contesta le risultanze

mediche dell’assicuratore, richiama l’incarto della CO 1 e dell’AI e chiede che

siano sentite quali testi la propria moglie e la dr.ssa med. __________ (doc.

I).

F. Con

risposta del 2 febbraio 2021, alla quale ha allegato l’intero incarto, CO 1,

pur non opponendosi ad una nuova visita peritale, chiede la reiezione del

ricorso con argomentazioni che, laddove necessario, saranno riprese in corso di

motivazione (doc. III).

G. L’11

febbraio 2021 l’insorgente ha prodotto un certificato di degenza dal 2 febbraio

2021 presso un ospedale lombardo (doc. VI/V).

H. Il

15 febbraio 2021 il TCA ha chiesto all’UAI, che ha comunicato all’insorgente,

in data 20 luglio 2020, la necessità di allestire una perizia pluridisciplinare

(internistica, psichiatrica, neurologica e ORL), di precisare lo stato attuale

della procedura e segnatamente i tempi necessari per la redazione del referto

(doc. VII). In medesima data il ricorrente ha prodotto un referto del 12

febbraio 2021 della dr.ssa med. __________ (doc. X), su cui l’assicuratore ha

preso posizione il 23 febbraio 2021 (doc. XV).

Fatti

I. Il

18 febbraio 2021 l’UAI ha affermato che la perizia non è ancora stata

allestita, ma che i dati per la sua attribuzione sono stati inseriti nel sistema

informatico lo scorso mese di ottobre 2020 e dato l’alto numero di perizie in

attesa e le frequenti interruzioni degli accertamenti già in corso a causa

dell’emergenza COVID-19, il tempo di attesa per la determinazione del centro di

competenza è di alcuni mesi (doc. XIII).

L. Il

17 marzo 2021 le parti sono state sentite nel corso di un’udienza in cui è

stata discussa la presenza di attestazioni mediche psichiatriche contradittorie

tra il dr. med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, e la dr.ssa med. __________,

FMH psichiatria e psicoterapia, curante, che hanno visioni diverse in merito

alla gravità della patologia sofferta dall’assicurato e relativamente alla

conseguente inabilità lavorativa. Le parti hanno dichiarato di non avere

ulteriori documenti da produrre (doc. XX).

in diritto

Considerandi

in

ordine

1.

La

presente vertenza non pone questioni giuridiche di principio e non è di

rilevante importanza (ad esempio per la difficoltà dell’istruttoria o della

valutazione delle prove). Il TCA può dunque decidere nella composizione di un Giudice

unico ai sensi dell'articolo 49 cpv. 2 della Legge sull’organizzazione

giudiziaria (cfr. STF 9C_699/2014 del 31 agosto 2015, in particolare consid.

5.2, 5.3 e 6.1; STF 8C_452/2011 del 12 marzo 2012; STF 8C_855/2010 dell'11

luglio 2011; STF 9C_211/2010 del 18 febbraio 2011, consid. 2.1; STF 9C_792/2007

del 7 novembre 2008; STF H 180/06 e H 183/06 del 21 dicembre 2007; STFA I 707/00 del 21 luglio 2003; STFA H 335/00 del 18 febbraio 2002; STFA H 212/00

del 4 febbraio 2002; STFA H 220/00 del 29 gennaio 2002; STFA U 347/98 del 10 ottobre

2001, pubblicata in RDAT I-2002 pag. 190 seg.; STFA H 304/99 del 22 dicembre

2000; STFA I 623/98 del 26 ottobre 1999. Vedi pure: STF 9C_807/2014 del 9

settembre 2015; STF 9C_585/2014 dell’8 settembre 2015 = SVR 2015, EL Nr. 13,

pag. 37 e seguenti).

nel merito

2.

Per l’art. 3 cpv. 1 LPGA è

considerata malattia qualsiasi danno alla salute fisica, mentale o psichica che

non sia la conseguenza di un infortunio e che richieda un esame o una cura

medica oppure provochi un’incapacità al lavoro.

Ai sensi dell’art. 6 LPGA, è considerata incapacità al lavoro qualsiasi

incapacità, totale o parziale, derivante da un danno alla salute fisica,

mentale o psichica, di compiere un lavoro ragionevolmente esigibile nella

professione o nel campo d’attività abituale. In caso d’incapacità al lavoro di

lunga durata possono essere prese in considerazione anche le mansioni esigibili

in un’altra professione o campo d’attività.

È considerata incapacità al guadagno la perdita, totale o parziale,

della possibilità di guadagno sul mercato del lavoro equilibrato che entra in

considerazione, provocata da un danno alla salute fisica, mentale o psichica e

che perdura dopo aver sottoposto l’assicurato alle cure e alle misure

d’integrazione ragionevolmente esigibili (art. 7 cpv. 1 LPGA). Per valutare la

presenza di un’incapacità al guadagno sono considerate esclusivamente le

conseguenze del danno alla salute. Inoltre, sussiste un’incapacità al guadagno

soltanto se essa non è obiettivamente superabile (art. 7 cpv. 2 LPGA).

3.

Per quanto concerne

l'assicurazione facoltativa di indennità giornaliera, l'art. 67 LAMal prevede

che:

" 1

Le persone domiciliate in Svizzera o che vi esercitano un'attività lucrativa e

aventi compiuto i 15 anni ma non ancora i 65 anni possono stipulare un'assicurazione

d'indennità giornaliera con un assicuratore ai sensi degli articoli 2 capoverso

1.

o 3 LVAMal.

2.

Esse possono scegliere un assicuratore

diverso da quello scelto per l'assicurazione obbligatoria delle cure

medico-sanitarie.

3.

L'assicurazione

d'indennità giornaliera può essere stipulata nella forma d'assicurazione

collettiva. Le assicurazioni collettive possono essere stipulate da:

a. datori di lavoro, per sé

stessi e per i propri dipendenti;

b. associazioni

di datori di lavoro o associazioni professionali, per i propri membri e per i

dipendenti dei loro membri;

c. associazioni di dipendenti,

per i propri membri."

Secondo

l'art. 72 cpv. 1 LAMal, gli assicuratori stabiliscono l'ammontare dell'indennità

giornaliera assicurata d'intesa con gli stipulanti l'assicurazione. Essi

possono limitare la copertura alla malattia e alla maternità.

L’art. 72

cpv. 1bis LAMal prevede che le prestazioni assunte sono collegate al periodo di

incapacità lavorativa.

A norma dell'art.

72.

cpv. 2 LAMal, il diritto all'indennità giornaliera è dato qualora la

capacità lavorativa dell'assicurato sia ridotta di almeno la metà (art. 6

LPGA). Per quanto non pattuito altrimenti il diritto nasce il terzo giorno che

segue quello dell'insorgere della malattia. L'inizio del diritto alle

prestazioni può essere differito mediante corrispettiva riduzione del premio.

Qualora per

il diritto all'indennità giornaliera sia stato convenuto un termine d'attesa,

durante il quale il datore di lavoro è tenuto a versare il salario, questo termine

può essere dedotto dalla durata minima di riscossione.

L'art. 72

cpv. 3 LAMal prevede che l'indennità giornaliera va pagata, per una o più

malattie, durante almeno 720 giorni compresi nell'arco di 900 giorni

consecutivi. L'articolo 67 LPGA non è applicabile.

In caso di

incapacità lavorativa parziale è pagata una corrispondente indennità

giornaliera ridotta per la durata di cui al capoverso 3. È mantenuta la

protezione assicurativa per la capacità lavorativa residua (art. 72 cpv. 4

LAMal).

Per l'art. 72

cpv. 5 LAMal, qualora l'indennità giornaliera sia ridotta in seguito a

sovraindennizzo giusta l'articolo 78 della LAMal e l'articolo 69 LPGA, l'assicurato

colpito da incapacità lavorativa ha diritto a 720 indennità giornaliere

complete. I termini relativi alla concessione delle indennità giornaliere sono

prolungati in funzione della riduzione.

4.

Secondo la giurisprudenza

sviluppatasi sull'art. 12bis cpv. 1 LAMI – giurisprudenza applicabile anche

all'attuale art. 72 LAMal (RAMI

1998.

KV 45 pag. 430) – è considerato incapace al lavoro colui che per

motivi di salute non è più in grado di svolgere la propria attività, oppure può

farlo soltanto in misura ridotta oppure, ancora, quando l'esercizio di una tale

attività rischia di aggravarne le condizioni di salute (DTF 114 V 283 consid.

1c; DTF 111 V 239 consid. 1b).

L'allora TFA (dal 1° gennaio

2007: Tribunale federale) ha rammentato che la giurisprudenza sviluppata in

precedenza vale anche vigente la LPGA (sentenza del 22 giugno 2004, U 193/03,

consid. 1.3 e seguenti con riferimenti).

La questione a sapere se

esista un'incapacità lavorativa tale da giustificare il riconoscimento del

diritto a prestazioni va valutato in considerazione dei dati forniti dal

medico. Determinante non è, comunque, l'apprezzamento medico-teorico - anche se

il giudice non se ne scosterà senza sufficienti motivi, essendo anch'egli

tenuto a rispettare la sfera d'apprezzamento del medico (RAMI 1983 pag. 293;

RAMI 1987 pag. 106 segg.) -, bensì la diminuzione della capacità di lavoro che

effettivamente risulta dal danno alla salute (DTF 114 V 283 consid. 1c).

Il grado dell'incapacità

lavorativa viene valutato con riferimento all'impossibilità, derivante da

motivi di salute, di adempiere, secondo quanto può essere ragionevolmente richiesto,

la professione normalmente esercitata dall'assicurato.

L'incapacità di guadagno

si distingue dall'incapacità di lavoro per il fatto che essa considera quale

guadagno può e deve ancora essere realizzato dall'interessato, utilizzando la

sua capacità lavorativa residua in un mercato del lavoro equilibrato.

L'incapacità di lavoro,

invece, è l'impossibilità fisica di muoversi o di fare uno sforzo, come pure

l'impossibilità psichica di agire con metodo. Essa viene valutata nella propria

professione rispettivamente in altri lavori e attività.

5.

In concreto il 28 marzo 2019

il datore di lavoro dell’insorgente ha notificato all’assicuratore una completa

incapacità lavorativa dell’insorgente dal 25 marzo 2019 (doc. 2), confermata

dalla dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, medico fiduciario

dell’assicuratore, in data 17 aprile 2019, per 4-6 settimane, con la diagnosi

di episodio depressivo di media gravità (ICD 10; F 32.1, doc 7).

Il 16 maggio 2019 la curante

dell’assicurato, dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, ha

attestato una continuazione dell’incapacità lavorativa anche oltre il 31 maggio

2019, ciò che la dr.ssa med. __________ ha confermato fino al 30 giugno 2019

(doc. 11 e 12).

In seguito all’inoltro di

ulteriori attestazioni della curante, l’assicuratore ha sottoposto l’insorgente

ad una visita fiduciaria (cfr. doc. 25: “ringrazio per l’incarico di visita

fiduciaria […]”) ad opera del dr. med. __________, FMH psichiatria e

psicoterapia, il quale, visitato l’assicurato il 29 luglio 2019, ha confermato

l’inabilità lavorativa fino al 15 agosto 2019.

Dopo la produzione di un referto

della dr.ssa med. __________ (doc. 29), il dr. med. __________ ha prolungato

l’incapacità lavorativa fino al 9 settembre 2019 (cfr. doc. 53).

Dall’11 dicembre 2019 (doc.

69) al 9 gennaio 2020 (doc. 80) l’assicurato è

stato degente presso una clinica psichiatrica in Italia.

Il 29 gennaio 2020 il dr.

med. __________, dopo aver visitato l’insorgente il 21 gennaio 2020, ha

attestato una completa abilità lavorativa dell’assicurato da subito (doc. 85).

Quest’ultimo ha prodotto

ulteriori certificati della curante, dr.ssa med. __________ (doc. 110, 133, 143),

oltre che della dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia (doc.

126), che attestano una continua incapacità lavorativa dell’interessato al 100%.

Egli ha pure prodotto la conferma di una degenza a causa della patologia

psichiatrica dal 7 agosto 2020 (doc. 132) al 3 settembre 2020 (doc. 135) presso

un nosocomio italiano.

Il 21 febbraio 2020 il

ricorrente, a causa della problematica ORL, è stato visitato, su incarico dell’assicuratore,

dal dr. med. __________, specialista FMH medicina interna, il quale ha accertato

la totale abilità lavorativa dell’insorgente per tale patologia (doc. 102).

Il 19 novembre 2020 il dr.

med. __________, incaricato nuovamente dall’assicuratore, ha esaminato i

referti prodotti dal ricorrente ed ha confermato le sue precedenti prese di

posizione (doc. 146).

Pendente causa l’insorgente

ha prodotto ulteriore documentazione medica.

6.

Per costante giurisprudenza,

in un procedimento assicurativo sociale l'amministrazione è parte solo dopo

l'instaurazione della controversia giudiziale mentre invece nella fase che

precede la decisione essa è un organo amministrativo incaricato di attuare il

diritto oggettivo (cfr. RAMI 1997 U 281, p. 282; DTF 104 V 209; STFA U 259/02

dell'8 luglio 2003 consid. 2.1.1; U. Meyer-Blaser, Die

Rechtspflege in der Sozialversicherung, in BJM 1989, p. 30ss.).

Nella

DTF 125 V 351 seg. (= SVR 2000 UV Nr. 10 p. 33 ss. e RAMI 1999 U 356 p. 572), la nostra Corte federale ha ribadito che ai rapporti

allestiti da medici alle dipendenze di un'assicurazione deve essere

riconosciuto pieno valore probante, a condizione che essi si rivelino essere

concludenti, compiutamente motivati, di per sé

scevri di contraddizioni e, infine, non devono sussistere degli indizi che

facciano dubitare della loro attendibilità. Il solo fatto che il medico

consultato si trovi in un rapporto di dipendenza con l'assicuratore, non

permette già di metterne in dubbio l'oggettività e l'imparzialità.

Devono piuttosto esistere

delle particolari circostanze che permettano di ritenere come oggettivamente

fondati i sospetti circa la parzialità dell'apprezzamento.

In una sentenza 8C_216/2009

del 28 ottobre 2009, pubblicata in DTF 135 V 465 consid. 4.4 e consid. 4.7, il

Tribunale federale ha precisato che il giudice delle assicurazioni sociali può

fondare la propria sentenza su rapporti allestiti da medici che si trovano alle

dipendenze dell’amministrazione, a condizione che non sussista dubbio alcuno, nemmeno

il più lieve, a proposito della correttezza delle conclusioni contenute in

tali rapporti. Sempre secondo l’Alta Corte, dal principio della parità delle

armi che la Corte europea dei diritti dell’uomo ha dedotto dall’art. 6 cpv. 1

CEDU, discende che gli assicurati sono legittimati a mettere in dubbio

l’affidabilità dei rapporti dei medici interni all’amministrazione mediante dei

mezzi di prova propri. Fra questi mezzi di prova entrano in linea di conto, in

particolare, anche le certificazioni dei medici curanti.

Trattandosi invece di

perizie affidate dagli assicuratori sociali a medici esterni

all’amministrazione o a servizi specializzati indipendenti in ossequio alla

procedura di cui all’art. 44 LPGA, esse godono di piena forza probatoria, a

condizione che non esistano indizi concreti che ne mettano in dubbio

l’affidabilità (cfr. STF 8C_839/2016 del 12 aprile 2017 consid. 3.2 e

8C_862/2014 del 2 aprile 2015 consid. 3.2 e riferimenti ivi citati).

Per quel che concerne il

valore probante di un rapporto medico, determinante è che esso sia completo sui

temi sollevati, che sia fondato su esami approfonditi, che tenga conto delle

censure sollevate dalla persona esaminata, che sia stato redatto in piena

conoscenza dell'anamnesi, che sia chiaro nella presentazione del contesto

medico e che le conclusioni dell'esperto siano motivate (cfr. SVR 2002 IV Nr.

21.

p. 63; DTF 125 V 352; RAMI 1991 U 133, p. 311 consid. 1, 1996 U 252, p.

191ss.; DTF 122 V 160 ss., consid. 1c e riferimenti).

L'elemento rilevante per decidere

circa il valore probante, non è né l'origine del mezzo di prova né la sua

designazione quale rapporto oppure quale perizia, ma semplicemente il suo

contenuto (cfr. DTF 125 V 352 consid. 3a e riferimenti).

È infine utile osservare che

se vi sono dei rapporti medici contraddittori, il giudice non può evadere la

vertenza senza valutare l’intero materiale e indicare i motivi per cui egli si

fonda su un rapporto piuttosto che su un altro. Al riguardo va, tuttavia,

precisato che non si può pretendere dal giudice che raffronti i diversi pareri

medici e parimenti esponga correttamente da un punto di vista medico, come

farebbe un perito, i punti in cui si evidenziano delle carenze e qual è

l’opinione più adeguata (cfr. STFA I 811/03 del 31 gennaio 2005, consid. 5 in

fine; STFA I 673/00 dell’8 ottobre 2002; SVR 2000 UV Nr. 10 p. 35 consid. 4b).

7.

Chiamata ora a pronunciarsi, questa Corte non può confermare la decisione

dell’amministrazione che ha ritenuto l’insorgente totalmente abile al lavoro

dal 22 gennaio 2020, senza prima effettuare ulteriori accertamenti e,

segnatamente, nel preciso caso di specie, l’allestimento di una perizia psichiatrica

indipendente in applicazione dell’art. 44 LPGA.

In

effetti, come emerso anche in sede di udienza (cfr. doc. XX), agli atti

figurano valutazioni tra loro contraddittorie che non consentono a questo

Tribunale di decidere, con la necessaria tranquillità, in un senso oppure

nell’altro, ritenuto che pure l’UAI ha considerato necessario, nella parallela

procedura, far allestire una perizia pluridisciplinare (internistica, psichiatrica,

neurologica ed ORL; cfr. doc. S e T).

In

concreto i referti del 29 gennaio 2020 (doc. 85) e del 19 novembre 2020 (doc.

146) del dr. med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, medico fiduciario

dell’assicuratore, non permettono di levare ogni dubbio circa la capacità

lavorativa dell’interessato.

L’insorgente

infatti dopo il 21 gennaio 2020, quando è stato dichiarato completamente abile

al lavoro dallo specialista, oltre ad essere stato nuovamente ricoverato presso

alcuni ospedali psichiatrici in Italia, ha prodotto dei certificati medici

delle proprie curanti, dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia e

dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, che pongono seri dubbi

circa il valore probante delle conclusioni del dr. med. __________.

Il

10.

marzo 2020 la dr.ssa med. __________ ha infatti rilevato come l’insorgente

non ha mai presentato un miglioramento clinico dello stato timico ed ansioso

tale da permettere una ripresa dell’attività lavorativa anche a tempo parziale

(doc. 110) e come il medesimo sia stato ricoverato per un episodio depressivo

dall’11 dicembre 2019 al 9 gennaio 2020 presso un nosocomio in Italia. Alla

dimissione, i medici dell’ospedale hanno diagnosticato una depressione maggiore,

episodio ricorrente moderato e sindrome ossessiva-compulsiva. Dalla data della

dimissione è seguito da uno psichiatra del CPS di __________ (Italia) e con

decisione del 15 gennaio 2020 ha ricevuto dall’INPS il riconoscimento

dell’invalidità civile con inabilità lavorativa totale e permanente al 100%

(doc. 110). La curante ha contestato il referto del 29 gennaio 2020,

evidenziando come dopo la dimissione dall’ospedale italiano non solo non vi è

stato alcun miglioramento, ma la situazione valetudinaria è peggiorata.

Il

30.

giugno 2020 la dr.ssa med. __________, FMH psichiatria e psicoterapia, ha

confermato la totale incapacità lavorativa dell’insorgente (doc. 126), il 7 agosto

2020.

la Casa di cura __________ ha certificato la degenza dell’insorgente dal 7

agosto 2020 (doc. 132) al 3 settembre 2020 (doc. 135), a causa di un disturbo

depressivo maggiore ricorrente e disturbo da sintomi somatici ed il 3 novembre

2020.

la dr.ssa med. __________ ha attestato un’inabilità lavorativa totale fino

al 15 dicembre 2020 (doc. 143).

Dal

2.

febbraio 2021 al 1° marzo 2021 l’insorgente è inoltre nuovamente stato

ricoverato presso una struttura ospedaliera italiana a causa di una depressione

maggiore ricorrente (doc. BB).

Vi

sono pertanto più che fondati dubbi circa la reale capacità lavorativa

dell’assicurato dal lato psichiatrico.

In

assenza di documentazione medica oggettiva convergente, la giurisprudenza

federale prevede che la vertenza non può essere decisa basandosi sull’uno o

sull’altro dei pareri a disposizione ma che occorre ordinare una perizia ad

opera di un medico indipendente secondo la procedura di cui all’art. 44 LPGA

oppure una perizia giudiziaria (cfr. STF 8C_456/2010 del 19 aprile 2011 consid.

3; in questo senso, si veda pure la STF 8C_943/2010 del 9 novembre 2011,

consid. 3.2.).

8.

In

una sentenza di principio 9C_243/2010 del 28 giugno 2011, pubblicata in DTF 137

V 210, il Tribunale federale ha preso posizione sulle critiche rivolte alla

giurisprudenza federale relativa al valore probatorio delle perizie dei Servizi

di accertamento medico (SAM; art. 72bis cpv. 1 OAI), dal profilo della

conformità alla CEDU e alla Costituzione. In quella pronunzia, l’Alta Corte ha pure

precisato in quali casi il Tribunale cantonale deve allestire direttamente una

perizia giudiziaria e in quali altri può rinviare gli atti all'assicuratore per

un complemento istruttorio. In una sentenza 8C_59/2011 del 10 agosto 2011 -

dunque successiva a quella pubblicata in DTF 137 V 210 - emanata in materia di

assicurazione contro gli infortuni, il Tribunale federale ha ribadito i

principi sviluppati nella DTF 135 V 465, in particolare che, in presenza di

dubbi circa l’affidabilità di rapporti allestiti da medici di fiducia, il

giudice (cantonale) è libero di scegliere se ordinare direttamente una perizia

giudiziaria oppure rinviare gli atti all’amministrazione affinché disponga essa

stessa una perizia seguendo la procedura di cui all’art. 44 LPGA:

" Um solche Zweifel

auszuräumen, wird das Gericht entweder ein Gerichtsgutachten anzuordnen oder

die Sache an den Versicherung-sträger zurückzuweisen haben, damit dieser im

Verfahren nach Art. 44 ATSG eine Begutachtung veranlasst (BGE 135 V 465 E. 4.6

S. 471).” (STF 8C_59/2011 consid. 5.2)

In

una recente sentenza 8C_412/2019 del 9 luglio 2020 consid. 5.4, la Corte

federale ha rinviato la causa all’assicuratore LAINF (e non al tribunale

cantonale che aveva respinto il ricorso della persona assicurata) affinché

disponesse l’esecuzione di una perizia ai sensi dell’art. 44 LPGA, precisando

che laddove esistano dubbi circa l’attendibilità e la pertinenza della

valutazione del medico fiduciario, spetta in primo luogo all’assicuratore

contro gli infortuni procedere a ulteriori atti istruttori per determinare

d’ufficio i fatti determinanti e, se del caso, assumere le prove necessarie

prima di emanare la decisione (art. 43 LPGA):

"

Lorsqu’il existe des doutes sur la fiabilité et la

pertinence de l’appréciation du médecin-conseil, il appartient en premier lieu

à l’assureur-accidents de procéder à des instructions complémentaires pour

établir d’office l’ensemble des faits déterminants et, le cas échéant,

d’administrer les preuves nécessaires avant de rendre sa décision (art. 43 al.

1.

LPGA; ATF 132 V 368 consid. 5 p. 374; arrêt 8C_401/209 du 9 juin 2020 consid.

5.3.3

et ses références).” (STF 8C_412/2019, consid. 5.4.).

In

casi del genere, per costante prassi, il TCA, anziché ordinare esso stesso una

perizia giudiziaria, rinvia gli atti all’amministrazione affinché disponga una

perizia esterna ai sensi dell’art. 44 LPGA (cfr., in questo senso, STF

8C_757/2014 del 16 gennaio 2015 consid. 3.2.; STCA 35.2020.13 del 22 settembre

2020, STCA 35.2019.139 del 16 settembre 2020, STCA 35.2019.136 del 7 settembre

2020, STCA 35.2019.134 del 3 settembre 2020; STCA 35.2014.103 dell’11 marzo

2015.

consid. 2.9., STCA 35.2014.96 del 25 febbraio 2015 consid. 2.9., STCA

35.2014.47

del 2 febbraio 2015 consid. 2.8., STCA 35.2014.66 del 22 dicembre

2014.

consid. 2.9 e 35.2014.50 del 10

novembre 2014 consid. 2.13; D. Cattaneo "Les erreurs les plus fréquentes

des expertises medicales dans les assurances sociales" in CGRSS n. 50 –

2014.

pag. 137 seg. n. 15 pag. 140).

Per le ragioni esposte in precedenza, si giustifica

l’annullamento della decisione su opposizione impugnata. L’istituto

assicuratore resistente, a cui gli atti vengono retrocessi, dovrà disporre un

approfondimento peritale esterno (art. 44 LPGA) a livello psichiatrico, volto a

definire la capacità lavorativa del ricorrente dal 22 gennaio 2020.

Esperita

la perizia medica in ambito psichiatrico, l’assicuratore non dovrà omettere di

esaminare nuovamente anche l’aspetto ORL, segnatamente in caso di peggioramento

dello stato di salute, ritenuto che comunque al momento attuale non vi è motivo

di scostarsi dalla valutazione del 2 marzo 2020 del dr. med. __________ su

questo aspetto. Lo specialista ha infatti potuto constatare che per quanto

concerne l’ipoacusia non vi è alcuna incapacità lavorativa, giacché

l’interessato ha compreso chiaramente tutto quanto è stato discusso senza

particolari problemi, e circa l’acufene destro si tratta di un problema che ha

verosimilmente una causa organica data la concomitante ipoacusia a destra e

l’interessato potrebbe svolgere un’attività lavorativa senza particolare

limitazione a condizione che non sia sottoposto, in particolare se in maniera

ripetuta, a forti rumori (doc. 102). Agli atti, successivamente a tale visita,

a parte brevi e generici certificati medici della curante, dr.ssa med. Bianchi,

medico chirurgo, che attestano come il ricorrente sia affetto da deficit

dell’udito con forti e continui acufeni che ne compromettono la vita quotidiana

e portano ad isolamento sociale (ad esempio doc. 107; doc. 110; doc. 113; doc.

124; doc. 128; doc. 138; doc. 141; doc. 148; doc. 152, doc. AA), non ha

prodotto alcun referto medico atto a sovvertire le conclusioni del medico

fiduciario.

9.

Alla

luce di tutto quanto sopra esposto la decisione su opposizione impugnata va

annullata e l’incarto rinviato all’assicuratore affinché proceda con

l’allestimento di una perizia psichiatrica ai sensi dell’art. 44 LPGA, ciò che

rende priva di oggetto le richieste del ricorrente volte all’assunzione di

ulteriori prove.

All’insorgente,

vincente in causa, vanno assegnate le ripetibili.

10.

Va ancora rammentato che l’art. 61 lett. a LPGA, in vigore

fino al 31 dicembre 2020, prevedeva che la procedura deve essere semplice,

rapida, di regola pubblica e gratuita per le parti; la tassa di giudizio

e le spese di procedura possono tuttavia essere imposte alla parte che ha un

comportamento temerario o sconsiderato.

In data 1° gennaio 2021 è entrata in vigore una modifica della

LPGA. L’art. 61 lett. a LPGA prevede ora unicamente che la procedura deve

essere semplice, rapida e, di regola pubblica.

Dalla medesima data è entrato in vigore l’art. 61 lett. fbis LPGA

secondo cui in caso di controversie relative a prestazioni, la procedura è

soggetta a spese se la singola legge interessata lo prevede; se la singola

legge non lo prevede il tribunale può imporre spese processuali alla parte che

ha un comportamento temerario o sconsiderato.

La procedura è pertanto di principio onerosa se concerne la

fissazione dei contributi (cfr. Messaggio concernente la modifica della legge

federale sulla parte generale del diritto delle assicurazioni sociali, FF 2018,

pag. 1303 e seguenti, pag. 1334: “La

mozione Gruppo UDC 09.3406 chiede che venga abolito il principio della gratuità

delle procedure di ricorso davanti ai tribunali cantonali nell’ambito delle

assicurazioni sociali. L’indicazione secondo cui la procedura è gratuita va

pertanto soppressa (art. 61 lett. a D-LPGA). Saranno così applicabili le

disposizioni del diritto cantonale relative alle spese di procedura. Per quanto

riguarda invece le controversie relative a prestazioni, la lettera fbis

contempla l’addebito di spese soltanto nel caso in cui la singola legge lo

preveda. Nell’assicurazione invalidità una tale regolamentazione è già in

vigore dal 1° luglio 2006 (art. 69 cpv. 1bis LAI)”).

Secondo l’art. 83 LPGA (disposizione transitoria), tuttavia, ai

ricorsi pendenti dinanzi al tribunale di primo grado al momento dell’entrata in

vigore della modifica del 21 giugno 2019 si applica il diritto anteriore.

In concreto il ricorso è stato inoltrato l’11 gennaio 2021 e

pertanto si applica il nuovo diritto.

Nel caso di specie, trattandosi della richiesta di versamento di

prestazioni (indennità giornaliere per perdita di guadagno a causa di

malattia), e non essendoci nella LAMal alcuna norma specifica in merito, la

procedura è gratuita.

Ne segue che non vanno prelevate né tasse né spese.

Dispositivo

Per questi motivi

dichiara e pronuncia

1. Il

ricorso è accolto ai sensi dei considerandi.

§ La

decisione su opposizione impugnata è annullata e l’incarto rinviato

all’assicuratore per nuovi accertamenti, segnatamente l’allestimento di una

perizia psichiatrica.

2. Non

si percepisce tassa di giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello

Stato. L’assicuratore verserà al ricorrente fr. 1'500 (IVA inclusa) a titolo di

ripetibili.

3. Comunicazione

agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in

materia di diritto pubblico al Tribunale

federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla

comunicazione.

L'atto

di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di

quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del

ricorrente o del suo rappresentante. Al ricorso dovrà essere allegata la

decisione impugnata e la busta in cui il ricorrente l'ha ricevuta.

Per il Tribunale cantonale delle

assicurazioni

Il giudice delegato Il

segretario di Camera

Ivano Ranzanici Gianluca

Menghetti