38.2019.5
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20 marzo 2019Italiano36 min
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Raccomandata
Incarto
n.
38.2019.5
DC/sc
Lugano
20 marzo 2019
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 31 gennaio 2019 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione su opposizione del 6 dicembre 2018 emanata da
Cassa cantonale di assicurazione contro la
disoccupazione, 6501 Bellinzona
in materia di assicurazione contro la disoccupazione
ritenuto, in fatto
1.1. Con decisione su opposizione
del 6 dicembre 2018 (cfr. doc. BB) la Cassa cantonale di assicurazione contro
la disoccupazione (in seguito: Cassa) ha confermato la decisione del 26
settembre 2018 (cfr. doc. 16-17) con la quale aveva negato a RI 1 il diritto a
beneficiare delle indennità per insolvenza ex art. 55 cpv. 1 LADI, per non
avere rispettato l’obbligo di ridurre il danno, in quanto egli non ha
rivendicato i propri crediti salariali in modo sufficientemente tempestivo.
L’amministrazione ha così
motivato la propria decisione su opposizione:
" (…)
4. Nell'evenienza
concreta emerge che l'opponente dichiara di essere stato impiegato presso la
società __________ di __________ dal 01 luglio 2017 al 27 ottobre 2017 in
qualità di consulente informatico sistemista; rivendica così indennità per
insolvenza per il periodo dal 01 agosto 2017 al 27 ottobre 2017 per un importo
complessivo pari a CHF 6'039.50.
5. Tramite
decisione formale del 26 settembre 2018 la Cassa aveva negato il diritto alle
indennità per insolvenza in quanto non aveva intrapreso tutti i passi necessari
a tutela dei suoi crediti salariali.
6. Tramite opposizione
del 22 ottobre 2018 il Sig. RI 1 comunica di aver inviato una richiesta per
mail di pagamento dei salari arretrati in data 13 novembre 2017 ed una
successiva in data 17 gennaio 2018, oltre che uno scritto di data 15 dicembre
2017. In seguito si è rivolto ad un legale, il quale ha provveduto a
sollecitare alla società il versamento degli stipendi arretrati e procedere per
vie giudiziarie dinanzi al Tribunale civile di __________ (I).
7. La Cassa, in
base a tutta la documentazione e la relativa opposizione, ritiene come il Sig. RI
1 non abbia sufficientemente tutelato i suoi obblighi di ridurre il danno
previsto dall'art. 55 LADI. Il qui opponente ha percepito solo il primo salario
(luglio 2017), mentre per il periodo dal 01 agosto 2017 al 27 ottobre 2017 non
ha percepito alcuna retribuzione. Il fatto di aver sollecitato, tramite posta
elettronica, il versamento degli stipendi in data 13 novembre 2017 e 17 gennaio
2018 (mentre per iscritto in data 15 dicembre 2017), non può assolutamente
comprovare uno sforzo sufficiente a tutela dei propri crediti salariali. Dallo
scritto del 15 dicembre 2017 inoltrato alla società l'opponente indicava "...
La presente, pertanto, per sollecitarvi il pagamento degli importi di cui
sopra, entro e non oltre il 15/01/2018. Con riserva, in difetto di quanto
sopra, di ricorrere all'autorità giudiziaria, con ulteriore aggravio di spese e
oneri a vostro carico". Non si comprende il motivo per cui il Sig. RI
1, non avendo ricevuto i salari arretrati entro il termine impartito, si sia
limitato a scrivere un semplice mail in data 17 gennaio 2018. Inoltre, ha
atteso ulteriori tre mesi prima di inoltrare, tramite il proprio legale, un
ulteriore scritto. (…)” (Doc. BB)
1.2. Contro la citata decisione su
opposizione l’assicurato ha fatto inoltrare un tempestivo ricorso al TCA.
Il suo patrocinatore
ritiene che all’assicurato non possa essere imputata nessuna colpa in quanto
egli ha compiuto rilevanti sforzi per rivendicare il salario, già durante il
rapporto di lavoro:
" (…)
4. In
primo luogo, nel corso del rapporto di lavoro, il ricorrente ha infatti sollecitato
verbalmente innumerevoli volte la datrice di lavoro per ottenere il
versamento gli stipendi arretrati e a richiamarla al rispetto dei termini di
pagamento degli stessi. In particolare, i solleciti sono stati rivolti ai suoi
diretti superiori, nonché al General Manager, signor __________.
Per di più, ad ogni sollecito verbale
e/o richiesta di chiarimenti per il mancato pagamento dei salari, il signor RI
1 veniva rassicurato dalla Direzione aziendale - sia verbalmente che per
iscritto (cfr. Plico doc. CC) che di volta in volta adduceva diverse
giustificazioni che, sul momento, al ricorrente apparivano convincenti.
Il signor RI 1, in buona fede,
ha creduto in tali rassicurazioni, anche nella prospettiva di mantenere il
posto di lavoro. Tuttavia, ad un certo punto l'attesa si è fatta troppo
lunga e il suo affidamento nelle stesse è venuto meno. Per cui, dopo il terzo mese
consecutivo senza salario, il medesimo ha deciso, suo malgrado, di recedere dal
rapporto di lavoro con effetto al 27 ottobre 2017.
Prove: c.s., in
particolare Plico doc. CC. (…)” (Doc. I pag. 4)
Il patrocinatore
dell’assicurato sottolinea che anche dopo la cessazione del rapporto di lavoro
(avvenuta il 27 ottobre 2017), RI 1 si è seriamente attivato nei confronti
della ex datrice di lavoro per riscuotere il proprio credito salariale e si è
così espresso:
" (…)
5. In
secondo luogo, dopo la cessazione del contratto di lavoro, il signor RI
1 ha immediatamente insistito nel sollecitare per iscritto la ex datrice
di lavoro, sia tramite l'invio di diverse e-mail, che mediante formali
diffide scritte con invio raccomandato.
In particolare, egli ha inviato una
serie di e-mail il 13 novembre 2017 e il 17 gennaio 2018 (doc. DD) con le
quali ha chiaramente rivendicato il pagamento dei salari ancora dovutigli.
In particolare, nell'e-mail del 13
novembre 2017 delle ore 16.39, il ricorrente rivolgendosi alla signora __________
(Responsabile HR della __________), ha scritto: "Come saprai ho dato le
dimissioni in __________, vorrei sapere se è stata presa in carico la pratica
per il saldo dei pregressi stipendi (Agosto, Settembre, Ottobre), i rapportini
e le note spesa sono già stati inviati, ed avere un'idea dei tempi di
risoluzione".
In risposta, la signora __________,
con e-mail del 14 novembre 2017 delle ore 17.40, lo ha rassicurato del
fatto che il suo dossier, come quello "di tutti i
dipendenti" era stato preso a carico dalla signora __________
(fiduciaria), la quale stava effettuando "un grande lavoro di
verifica" per scongiurare eventuali "errori nell'applicazione
delle aliquote della LPP e dell'imposta alla fonte" nell'intento di
elaborare un conteggio finale. Tale procedura avrebbe però richiesto ancora del
tempo. Tempo che però non era in quel momento quantificabile, poiché tutto
dipendeva dalle tempistiche necessarie ai vari enti coinvolti per fornirle le
aliquote ufficiali, che occorreva utilizzare per elaborare i conteggi, in luogo
di quelle provvisorie sinora utilizzate dal "precedente
fiduciario". Per queste ragioni, la signora __________ ha dunque
invitato il ricorrente ad avere "ancora un po' di pazienza", garantendogli
che non appena la società avrebbe ricevuto i conteggi degli stipendi dalla
fiduciaria, essa avrebbe provveduto "a sanare le situazioni
pregresse".
Alla succitata e-mail della signora __________,
il 15 novembre 2017, il ricorrente, confidando nelle spiegazioni
ricevute, ha quindi risposto che sarebbe rimasto in attesa di un riscontro;
ha inoltre colto l'occasione per ricordarle di fargli pervenire anche le buste
paga relative alle mensilità ancora insolute.
A fronte dei numerosi solleciti ricevuti
dalla signora __________ da parte degli ex dipendenti della __________ - tra
cui anche quelli telefonici del ricorrente - irritati dal ritardo nei pagamenti
delle loro spettanze salariali, con e-mail del 30 novembre 2017, il signor __________,
General Manager della fallita datrice di lavoro, si è indirizzato a
tutti gli ex dipendenti per intimare loro di cessare immediatamente di
sollecitare la signora __________, minacciandoli addirittura di far
pagare loro una sanzione di CHF 250. - per ogni ulteriore e-mail o telefonata
che le avessero indirizzato.
Il ricorrente ha pertanto deciso di
concedere ancora un breve lasso di tempo alla ex datrice di lavoro, sperando
che quando la fiduciaria avesse terminato l'allestimento dei conteggi, avrebbe
finalmente ottenuto i pagamenti dei salari arretrati, come da promesse fatte.
Tuttavia, ritenuto che dopo ulteriori 15 giorni di attesa le promesse non erano
state mantenute, il ricorrente, con scritto raccomandato del 15 dicembre
2017 (doc. EE) si è formalmente rivolto alla ex datrice di lavoro per
diffidarla a voler effettuare il pagamento dei salari di agosto, settembre e
ottobre 2018 entro e non oltre il 15 gennaio 2018, avvisandola che in
caso contrario avrebbe intrapreso le vie legali.
Successivamente, non avendo ricevuto
nessun riscontro nel termine impartito e nemmeno alla sua ulteriore e-mail
di sollecito del 17 gennaio 2018 inviata alla signora di __________ (doc.
FF), il signor RI 1 - nonostante le difficoltà economiche in cui ormai versava
-, ha deciso di agire per le vie legali. Si è quindi rivolto l'avvocato __________
che, una volta effettuato il conteggio del credito salariale del suo
patrocinato verso l'ex datrice di lavoro, con scritto raccomandato del 13
aprile 2018 (doc. GG) ha impartito alla stessa, così come alla committente __________,
un ultimo breve termine di 5 giorni per provvedere al pagamento.
Considerati i tempi dilatati per la
notifica della suddetta raccomandata inviata dall'Italia e l'attesa relativa al
decorso del termine impartito, il ricorrente non ha di fatto avuto modo di
intraprendere il passo successivo di convenire in causa la ex datrice di
lavoro, ritenuto che, appena un mese dopo, precisamente il 15 maggio 2018,
la stessa è stata dichiarata fallita dalla Pretura del Distretto di __________.
Prove: c.s., in particolare doc. DD - FF.
6. Per
cui, stante tutto quanto precede, a fronte dei numerosi solleciti di
pagamento effettuati sia verbalmente che per iscritto (di cui due a
mezzo di lettera raccomandata), sia durante che dopo la cessazione del
rapporto di lavoro, differentemente da quanto ritenuto (a torto) dalla
Cassa, si può indubbiamente affermare che il signor RI 1 ha fatto
valere le proprie pretese salariali in modo assolutamente "non
equivoco e riconoscibile" per il datore di lavoro, come prescritto
dalla sopra citata giurisprudenza in materia relativa all'art. 55 LADI.
Il signor RI 1 si è quindi attivato,
e lo ha fatto con costanza e determinazione, graduandone però
l'intensità, da un lato, in ragione delle convincenti rassicurazioni che il
medesimo aveva ricevuto dai superiori e dalla direzione dell'azienda, dall'altro,
in ragione della sua sempre più precaria situazione economica, ritenuto che il
mancato pagamento dei salari lo aveva messo in seria difficoltà economica,
ostacolandone di fatto - visti costi da anticipare - la possibilità di
avvalersi sin da subito di un avvocato per far valere il suo legittimo diritto
ad ottenere i salari per il lavoro che aveva prestato.
Pertanto, differentemente da quanto
ritenuto dalla Cassa, al signor RI 1 non si può di certo rimproverare di essere
incorso in una negligenza grave (come richiesto dalla giurisprudenza del
TF sopra menzionata) e quindi nemmeno di aver violato il suo obbligo di
diminuire il danno ai sensi dell'art. 55 LADI.” (Doc. I pag. 4-6)
1.3. Nella sua risposta del 15
febbraio 2019 la Cassa propone di respingere il ricorso e sottolinea quanto
segue:
" (…)
La Cassa
rimarca come il ricorrente affermi di aver rivendicato più volte, verbalmente,
alla società il pagamento dei propri crediti salariali inoltrando
successivamente anche dei solleciti scritti. A mente della Cassa, viste le
difficoltà di pagamento e le vane promesse mai mantenute, egli non avrebbe
dovuto attendere e limitarsi a sollecitare verbalmente (e successivamente per
mail/per iscritto) i propri crediti salariali.
7. Il Sig. RI 1
ha percepito solo il primo salario (luglio 2017), mentre per il periodo dal 01
agosto 2017 al 27 ottobre 2017 non ha percepito alcuna retribuzione. Il fatto
di aver sollecito, tramite posta elettronica, il versamento degli stipendi in
data 13 novembre 2017 e 17 gennaio 2018 (mentre per iscritto in data 15
dicembre 2017), non può assolutamente comprovare uno sforzo sufficiente a
tutela dei propri crediti salariali.
Dallo scritto del 15 dicembre 2017
inoltrato alla società l'opponente indicava "... La presente, pertanto,
per sollecitarvi II pagamento degli importi di cui sopra, entro e non oltre il
15/01/2018. Con riserva, in difetto di quanto sopra, di ricorrere all'autorità
giudiziaria, con ulteriore aggravio di spese e oneri a vostro carico". Il
Sig. RI 1, non avendo ricevuto i salari arretrati entro il termine impartito,
avrebbe dovuto attivarsi immediatamente senza attendere ulteriori tre mesi
prima di inoltrare, tramite il proprio legale, un ulteriore scritto.
Pertanto, alla
luce del comportamento assunto dal ricorrente, la Cassa ritiene che egli non ha
adempiuto all'obbligo di ridurre il danno ex art. 55 LADI, precludendosi così
dalla possibilità di ottenere le prestazioni richieste.
Di conseguenza
non si giustifica l'annullamento della decisione. (…)” (Doc. III)
1.4. Il 15 febbraio 2019 il TCA ha
assegnato alle parti un termine di 10 giorni per presentare eventuali ulteriori
mezzi di prova (cfr. doc. IV). Le parti sono rimaste silenti.
2.1. Oggetto del contendere è la
questione di sapere se correttamente o meno la Cassa ha negato a RI 1 il
diritto a percepire indennità per insolvenza.
L'art. 55 cpv. 1 LADI
stabilisce che:
" Il
lavoratore, nella procedura di fallimento o di pignoramento, deve prendere ogni
provvedimento necessario alla tutela dei suoi diritti rispetto al datore di
lavoro, fintanto che la cassa gli comunichi d'averlo surrogato nella procedura.
Successivamente, deve assistere la cassa, in ogni modo adeguato, nella difesa
del suo diritto."
In una sentenza pubblicata
in DLA 2002 pag. 190 seg. il TFA (dal 1° gennaio 2007: Tribunale federale) ha
sottolineato che l'obbligo di ridurre il danno a carico del lavoratore,
menzionato all'art. 55 cpv. 1 LADI, esiste già prima dello scioglimento del
rapporto di lavoro quando il datore di lavoro non versa - o non versa
interamente - il salario e il lavoratore deve aspettarsi di subire una perdita.
L'obbligo di riduzione del danno non è tuttavia lo stesso prima o dopo lo
scioglimento del rapporto di lavoro: ciò dipende di volta in volta dal singolo
caso. Non si esige necessariamente che l'assicurato avvii senza indugio
un'esecuzione contro il suo datore di lavoro o che presenti un'azione contro
quest'ultimo. Occorre invece che il lavoratore mostri in modo non equivoco e
riconoscibile per il datore di lavoro il carattere serio del suo credito
salariale.
Contravviene al proprio
obbligo di ridurre il danno, e non ha pertanto diritto all'indennità per
insolvenza, l'assicurato che rinuncia a qualsiasi pratica utile per riscuotere
il suo salario, poiché accetta di differire per un lungo periodo l'incasso del
proprio credito in attesa di giorni migliori, senza una vera e propria garanzia
che il datore di lavoro sia in grado di adempiere, in futuro, i suoi obblighi
finanziari.
In una sentenza C 121/03
del 2 settembre 2003 l'Alta Corte ha stabilito che aveva gravemente violato
l'obbligo di ridurre il danno l'assicurato che aveva rivendicato il versamento
del salario soltanto oralmente durante il rapporto di lavoro e che era stato
gravemente negligente nel periodo successivo non avendo intensificato le
modalità con le quali fare valere le sue pretese.
In una sentenza C 231/06
del 5 dicembre 2006, pubblicata in DLA 2007 pag. 49 seg., l'Alta Corte ha
stabilito che l'obbligo di diminuire il danno per la persona assicurata,
contemplato all'art. 55 cpv. 1 LADI, vale anche se il rapporto di lavoro viene
sciolto già prima della dichiarazione di fallimento. Il rifiuto di versare le
prestazioni a causa del fatto che l'assicurato ha violato l'obbligo di diminuire
il danno presuppone che gli si possa rimproverare una colpa grave: occorre
quindi verificare, a seconda dei casi e in base alle circostanze, se
l'assicurato ha preso tempestivamente e in misura sufficiente i provvedimenti
necessari alla tutela dei suoi diritti rispetto al datore di lavoro. In ogni
caso non è opportuno negare già il diritto alle prestazioni se, alla scadenza
del termine di pagamento di trenta giorni, l'assicurato non procede contro il
suo precedente datore di lavoro avviando una procedura di esecuzione o
intentando un'azione legale contro di lui.
In un'altra sentenza C
254/05 del 2 marzo 2006, pubblicata in DLA 2007 pag. 52 seg., la nostra Massima
Istanza ha sottolineato che:
" Non si può
esigere che l'assicurato, per adempiere l'obbligo di diminuire il danno, receda
immediatamente dal rapporto di lavoro, conformemente all'articolo 337a CO, in
quanto non gli sia prestata entro congruo termine una garanzia per le pretese
derivanti da tale rapporto. Tuttavia egli agisce a proprio rischio se, invece
di cercare una nuova occupazione, resta al servizio del precedente datore di
lavoro, senza percepire il rispettivo salario, oltre il limite di quattro mesi
previsto dall'articolo 52 capoverso 1 LADI.
L'assicurato deve fare valere in modo chiaro e inequivocabile i
suoi crediti salariali nei confronti del datore di lavoro già durante l'attuale
rapporto di lavoro. Egli è tenuto a intraprendere ulteriori passi se si sono
verificati notevoli ritardi nel versamento del salario e se deve effettivamente
attendersi di subire una perdita di salario. Nella fattispecie occorre
presumere che l'assicurato, il quale aveva pochi contatti personali con il
datore di lavoro, non fosse a conoscenza della precarietà della sua situazione
finanziaria."
In quel caso l'Alta Corte
ha così negato l'esistenza di una grave negligenza.
In una sentenza
8C_801/2011 dell’11 giugno 2012 il Tribunale federale ha confermato il rifiuto
dell’indennità per insolvenza ad un’assicurata che aveva lasciato trascorrere
nove mesi prima di far valere le sue pretese salariali.
In una sentenza
8C_364/2012 del 24 agosto 2012 il Tribunale federale ha ribadito la necessità
di rivendicare le pretese salariali nella forma scritta e di mettere in atto
tutte le misure previste dal diritto esecutivo per esercitare una pressione
sull’ex datore di lavoro al fine di ottenere i salari arretrati.
In una sentenza
8C_831/2012 del 5 febbraio 2013, la nostra Alta Corte ha confermato il rifiuto
dell’indennità per insolvenza ad un’assicurata, la quale, inizialmente ha
adempiuto all’obbligo di diminuire il danno tutelando i suoi interessi
salariali avviando diverse procedure di esecuzione, alle quali è poi però
seguito un periodo di inattività di 13 mesi.
In una sentenza
8C_956/2012 del 19 agosto 2013 l'Alta Corte ha concluso che un assicurato aveva
violato l'obbligo di ridurre il danno in quanto egli era rimasto inattivo per
più di sei mesi (“L'absence de réaction de l'assuré durant un tel laps de
temps constitue, au regard de la jurisprudence (arrêts 8C_630/2011 du 3
octobre 2011, C 367/01 du 12 avril 2002 et C 91/01 du 4 septembre 2001), une
violation de l'obligation de réduire le dommage”).
Il
Tribunale federale ha peraltro sottolineato che delle rivendicazioni orali sono
insufficienti (« Supposées avérées, ces interventions orales ne suffisent
pas pour satisfaire à l'obligation de réduire le dommage (voir à cet égard les
arrêts C 121/03 et C 145/03 du 2 septembre 2003, et C 367/01 du 12 avril
2002) ». ).
In
una sentenza 8C_66/2013 del 18 novembre 2013, pubblicata in SVR 2014 ALV Nr . 4
pag. 9, il Tribunale federale ha considerato che l’assicurato ha violato
l’obbligo di ridurre il danno in quanto ha atteso cinque mesi prima di fare
valere le proprie pretese salariali per via giudiziaria.
In una sentenza
8C_211/2014 del 17 luglio 2014, pubblicata in
DLA 2014 p. 226 seg., la nostra Massima Istanza ha ritenuto
insufficienti ai sensi dell’art. 55 cpv. 1 LADI gli sforzi messi in atto da
un’assicurata che, tra la comminatoria di fallimento del suo ex datore di
lavoro emanata dall’Ufficio fallimenti dietro sua domanda e la procedura di
fallimento promossa da un altro creditore, ma alla quale ha anch’ella aderito,
ha lasciato trascorrere nove mesi e mezzo senza compiere i necessari atti
esecutivi volti a recuperare il suo credito salariale.
Nella
medesima sentenza, il Tribunale federale ha stabilito che affinché sussista il diritto all’indennità per insolvenza
per pretese salariali scoperte, l’assicurato deve portare avanti in modo
continuativo e sistematico i provvedimenti contro il datore di lavoro, che
devono sfociare in uno degli stadi della procedura d’esecuzione forzata
richiesti dalla legge. Il lavoratore deve infatti comportarsi nei confronti del
datore di lavoro come se l’istituto dell’indennità per insolvenza non
esistesse. Questo requisito non permette una situazione di inattività di lunga
durata.
Infine, in una sentenza
8C_431/2018 del 24 gennaio 2019, il Tribunale federale, confermando una
sentenza del TCA che aveva approvato l’operato dell’amministrazione secondo la
quale un assicurato aveva violato il proprio obbligo di ridurre il danno, ha
sviluppato le seguenti considerazioni:
" (…)
4.2. L'art. 55 cpv. 1 LADI sin dalla sua elaborazione ha voluto
impedire che l'assicurato si limitasse a far valere il suo diritto ad
un'indennità in caso di insolvenza del datore di lavoro presso la cassa di
disoccupazione (FF 1980 III 540). Alla luce dell'obbligo di ridurre il danno
(DTF 114 V 56 consid. 3d pag. 59), la normativa vuole evitare che l'assicurato
rimanga inattivo per recuperare le sue pretese salariali, aspettando
passivamente la dichiarazione di fallimento del proprio datore di lavoro
(sentenza C 183/97 del 25 giugno 1998 consid. 1c, pubblicata in ARV 1999 n. 24
pag. 140). Un rifiuto delle prestazioni fondato sull'art. 55 cpv. 1 LADI
presuppone che l'assicurato abbia agito con colpa grave, ossia che gli si possa
rinfacciare un comportamento o una omissione intenzionale o per grave
negligenza. Del principio di proporzionalità si tiene conto, valutando
l'estensione dei provvedimenti che possono essere pretesi dal dipendente per
difendere le proprie pretese. Per prassi invalsa, affinché un'indennità per
insolvenza sia versata, si esige una coerente e costante prosecuzione dei passi
intrapresi, i quali devono sfociare negli stadi previsti dalle legge in materia
di esecuzione forzata. In altre parole, i dipendenti devono comportarsi nei
confronti del datore di lavoro come se l'istituto dell'indennità per insolvenza
non esistesse. Tale obbligo è conciliabile con un'inazione prolungata (sentenza
8C_211/2014 del 17 luglio 2014 consid. 6.1 con riferimenti). In tale contesto,
il criterio della rapidità di reazione del lavoratore gioca un ruolo
preponderante, senza però che siano ignorati altri aspetti: gli usi nel
settore, la lingua con cui il dipendente si può esprimere, le sue conoscenze
giuridiche, un eventuale domicilio all'estero dell'assicurato, il rapporto fra
le spese che l'assicurato avrebbe dovuto assumere per far valere le proprie
pretese salariali alla luce della propria situazione finanziaria, un eventuale
rapporto di fiducia, un conflitto di lealtà, il suo ruolo nell'impresa, le
responsabilità assunte, la possibilità di confrontare la propria situazione con
quella dei suoi colleghi, ecc. (cfr. BORIS RUBIN, Commentaire de la loi sur
l'assurance-chômage, 2014, nota marginale 8 ad art. 55 LADI con rinvii).
4.3. In base ai fatti accertati dal Tribunale delle assicurazioni,
vincolanti per il Tribunale federale (art. 105 cpv. 1 LTF) e sostanzialmente
non contestati dal ricorrente (consid. 3.2), l'assicurato ha inviato due
solleciti scritti al datore di lavoro, ha rescisso il contratto di lavoro ed in
seguito si è rivolto ad almeno un avvocato. È pacifico però che non sia stato
compiuto alcun altro atto formale nei confronti della società datrice di
lavoro. L'avvocato di fiducia del ricorrente, sentito dalla Cassa, ha affermato
che, pur recandosi ogni due settimane all'ufficio di esecuzioni e fallimenti al
fine di tenere sotto controllo la situazione, dopo le dimissioni inoltrate
dall'assicurato non sono stati inoltrati scritti, visto che a fronte dei
numerosi debiti della società, in considerazione degli irrisori attivi,
qualsiasi passo esecutivo sarebbe stato senza senso (verbale del 18 dicembre
2017 pag. 3 in basso). La tesi del ricorrente non può essere tutelata. La
manifesta insolvenza (e l'assenza di ogni liquidità) della società datrice di
lavoro dell'assicurato non solo non è stata accertata dai giudici ticinesi, ma
nemmeno è stata comprovata dal ricorrente, per esempio mediante l'annessione al
fascicolo di bilanci. Occorre inoltre sottolineare che non è compito della
persona assicurata di decidere se intraprendere i passi legali per la
realizzazione forzata delle pretese salariali aperte. Infatti, non si può
escludere che nell'imminenza del fallimento o del pignoramento il datore di
lavori saldi almeno una parte degli arretrati (DTF 131 V 196 consid. 4.1.2 pag.
198; sentenza 8C_630/2011 del 3 ottobre 2011 consid. 4.2). Il ricorrente avrebbe
quindi dovuto far spiccare un precetto esecutivo, le cui spese sono
relativamente contenute (art. 16 OTLEF; RS 281.35), e - in caso di opposizione
- avviare, forte del contratto di lavoro sottoscritto, la procedura di rigetto
provvisorio (art. 82 LEF; RS 281.1). Questo al fine di vedere anche
salvaguardata eventualmente la classe del credito nel l'imminente fallimento
(art. 219 cpv. 4 lett. a e cpv. 5 numero 2 LEF; FRANCO LORANDI, in:
Bundesgesetz über Schulbetreibung und Konkurs II, 2010, nota 108 ad art. 219
LEF). Tutt'al più il ricorrente avrebbe potuto tentare di convenire
preventivamente con la Cassa, prove alla mano, l'eventuale strategia
processuale da adottare. In ogni caso, il semplice conferimento del mandato a
un avvocato, lasciando quest'ultimo decidere autonomamente se iniziare o no una
procedura, è manifestamente insufficiente per adempiere alle esigenze dell'art.
55 cpv. 1 LADI. Per il resto, è opportuno ricordare all'assicurato che per
prassi invalsa l'agire (anche erroneo) del patrocinatore è imputato al cliente
(al riguardo si veda da ultimo DTF 143 I 284 e rinvii). In definitiva, il
giudizio cantonale resiste al diritto federale. (…)”
2.2. La
Segreteria di Stato per l’economia (in seguito SECO), quale autorità di
sorveglianza che deve adoperarsi per garantire un'applicazione uniforme del
diritto ed impartire le istruzioni generali (cfr. art. 110 LADI; STFA C 340/00
dell’8 aprile 2004, consid. 4; STFA C 176/00 del 10 marzo 2003, consid. 3; STFA
C 260/99 dell'8 agosto 2001, consid. 6b e DTF 127 V 57, consid. 3a pag. 61),
nella pubblicazione della Prassi LADI II A1 valida dal marzo 2015 si è così
espressa:
" (…)
OBBLIGHI DELL’ASSICURATO
art. 55 LADI
OBBLIGO DI RIDURRE IL DANNO
B35 Il lavoratore, nella procedura di fallimento o di pignoramento,
deve prendere ogni provvedimento necessario alla tutela dei suoi diritti
rispetto al datore di lavoro, fintanto che la cassa gli comunichi d’averlo
surrogato nella procedura. Questa condizione, alla quale è subordinato il
diritto all’II, attua l’obbligo generale dell’assicurato di ridurre il danno.
Dal momento in cui la cassa subentra nella procedura, la persona
assicurata è invece tenuta ad assistere la cassa, in ogni modo adeguato, nella
difesa del suo diritto.
B36 Per soddisfare l’obbligo di ridurre il danno, l’assicurato
deve adoperarsi già durante il rapporto di lavoro per recuperare i salari non
versati (richiamo scritto, precetto esecutivo, ecc.). L’assicurato non deve
necessariamente inoltrare un precetto esecutivo oppure un’azione nei confronti del
datore di lavoro. Deve però dimostrare in modo inequivocabile e riconoscibile
per il datore di lavoro, la serietà della sua pretesa salariale (DTF C 367/01
del 12.4.2002).
B37 Se il fallimento viene pronunciato dopo la risoluzione del
rapporto di lavoro, il lavoratore al quale non è stato versato il salario a
causa di difficoltà economiche riscontrate del datore di lavoro è tenuto a
intraprendere quanto necessario per recuperare il credito onde evitare di
perdere il diritto all’II.
B38 La cassa valuta in base alle circostanze del caso concreto in
che misura ci si può aspettare che l’assicurato intraprenda quanto necessario
per recuperare il suo salario.
La cassa giudicherà con più severità gli sforzi per adempiere
l'obbligo di ridurre il danno forniti dall'assicurato dopo la risoluzione del
contratto di lavoro (soprattutto la rapidità con cui intraprende tali sforzi).
Un giudizio più severo è giustificato dal fatto che, non essendo più vincolato
dal rapporto di lavoro, il lavoratore non ha più alcuna ragione per non
pretendere il salario non versato. In questa fase è infatti molto probabile che
Fatti
i suoi crediti salariali non verranno versati.
Giurisprudenza
DTF 8C_682/2009 del 23.10.2009
(Durante gli ultimi 6 mesi del rapporto di lavoro l’assicurato si
è limitato a rivendicare il salario solo oralmente, dato che il datore di
lavoro era anche suo genero. Si tratta di una grave negligenza, anche se
sussisteva un rapporto di parentela)
TFA C231/06 del 5.12.2006 (Non si può pretendere che l’assicurato
avvii una procedura immediatamente dopo l'estinzione del termine di mora di 30
giorni per il versamento del salario).
TFA C 109/04del 9.6.2005
(Non basta formulare oralmente diversi solleciti durante il
rapporto di lavoro per dedurre un indebitamento manifesto del datore di lavoro
ai sensi dell’art. 51 cpv. 1 lett. b LADI).
TFA C 91/01del 4.9.2001
(Non è ammissibile che l’assicurato, nei 3 mesi seguenti la fine
del rapporto di lavoro, non abbia intrapreso nulla per recuperare il proprio
salario aspettando semplicemente la dichiarazione di fallimento)
La Cassa di disoccupazione non può invece far dipendere il diritto
dell’assicurato all’II dalla condizione che egli abbia contestato la
graduatoria (DTF 123 V 75)."
2.3. Le direttive
amministrative non costituiscono norme giuridiche e non sono vincolanti per il
giudice delle assicurazioni sociali (cfr. STF 8C_405/2018 del 22 gennaio 2019
consid. 6.1.1; STF 8C_688/2011 del 13 febbraio 2012 consid. 3.2.1; DTF 138 V 50 consid. 4.1 pag. 54; DTF 137 V 434 consid. 4.2
pag. 438; DTF 133 V 169 consid. 10.1 pag. 181).
Quest’ultimo deve tenerne
conto per prendere la sua decisione nella misura in cui queste ultime
permettono un’interpretazione delle disposizioni legali applicabili
giustificata nel caso di specie (cfr. STF 8C_405/2018 del 22 gennaio 2019
consid. 6.1.1; DTF 142 V 442 consid. 5.2 pag. 445 seg.;
DTF 140 V 314 consid. 3.3 pag. 317; DTF 138 V 50 consid. 4.1; DTF 133 V 587 consid. 6.1 pag. 591; DTF
133 V 257 consid. 3.2 pag. 258 seg.; DTF 132 V 125
consid. 4.4; DTF 132 V 203 consid. 5.1.2; DTF 131 V 286 consid. 5.1.; DTF 131 V
45 consid. 2.3; DTF 130 V 229 consid. 2.1.; DTF 127 V 57
consid. 3a; STFA I 102/00 del 22 agosto 2000; DTF 125 V 377, consid. 1c, pag.
379 e riferimenti; SVR 1997 ALV Nr. 83 consid. 3d, pag. 252, ALV Nr. 86 consid.
2c, pag. 262, ALV Nr. 88 consid. 3c, pag. 267-268 = DLA 1998 N. 24, consid. 3c,
pag. 127 e ALV Nr. 98 consid. 4a, pag. 300).
Il giudice deve, invece,
scostarsene quando esse sono incompatibili con i disposti legali in esame (cfr.
DTF 130 V 229 consid. 2.1.; STFA H 183/00 dell'8 maggio 2001; DTF 126 V 68
consid. 4b; DTF 125 V 379 consid. 1c e sentenze ivi citate; SVR 1997 ALV Nr.
86, consid. 2c, pag. 262, SVR 1997 ALV Nr. 88, consid. 3c, pag. 267-268 = DLA
1998 N. 24, consid. 3c, pag. 127, SVR 1997 ALV Nr. 98, consid. 4a, pag. 300;
DTF 120 V 163 consid. 4b, DTF 119 V 65 consid. 5a; RCC
1992 pag. 514, RCC 1992 pag. 220 consid. 16; DLA 1992 N. 5, consid. 3b, pag.
91; DTF 117 V 284 consid. 4c, DTF 116 V 19 consid. 3c,
DTF 114 V 16 consid. 1, DTF 112 V 233 consid. 2a, DTF
110 V 267 consid. 1a, DTF 109 V 4 consid. 3a; vedi inoltre
Bois, "Procédures applicables aux requérants d'asile" in RSJ 1988
pag. 77ss; Duc-Greber: "La portée de l'art. 4 de la
Constitution fédérale en droit de la sécurité sociale" in RDS 1992 II
pag. 527; Cattaneo, "Les mesures préventives et de réadaptation de
l'assurance-chômage", Ed. Helbing & Lichtenhahn,
Basilea e Francoforte sul Meno 1992, pag. 296-297).
Secondo la giurisprudenza,
infatti, tramite le direttive non possono essere introdotte limitazioni ad una
pretesa materiale che vadano al di là di quanto previsto da leggi e ordinanze
(DTF 118 V 32, DTF 109 V 169 consid. 3b).
In una sentenza 2C_105/2009
del 18 settembre 2009, l'Alta Corte, a proposito delle direttive, ha ricordato
che:
" Simili
atti servono a favorire un'applicazione uniforme del diritto e a garantire la
parità di trattamento. Essi non hanno forza di legge e non fondano quindi
diritti ed obblighi dei cittadini né vincolano gli amministrati, i tribunali o
la stessa amministrazione. Ciò non significa tuttavia che siano irrilevanti per
le istanze di ricorso. Queste ultime verificano in effetti se le direttive
riflettono il senso reale del testo di legge e ne tengono conto nella misura in
cui propongono un'interpretazione corretta ed adeguata al caso specifico. Più
specificatamente, tali autorità non si scostano senza motivi importanti da
un'ordinanza amministrativa, se la stessa concretizza in modo convincente i
presupposti di legge e di regolamento a cui è subordinato l'ottenimento di una
determinata prestazione (DTF 133 II 305 consid. 8.1; 133 V 394 consid. 3.3; 130 V 163 consid. 4.3.1; 128 I 167 consid. 4.3)."
2.4. Nell’evenienza concreta
risulta dagli atti dell’incarto che RI 1 ha lavorato dal 1° luglio 2017 al 27
ottobre 2017 presso la __________ come informatico, per uno stipendio mensile
di fr. 1'846.15.
Il salario è stato pagato
fino al 31 luglio 2017 (cfr. doc. 49).
Già il salario del primo
mese di lavoro è stato versato in ritardo.
In effetti il general manager
__________, con un messaggio di posta elettronica del 16 agosto 2017 ha
comunicato che:
" Gentili
colleghi, eccezionalmente per questo mese, cedolini e contestuali emolumenti di
luglio saranno consegnati nella settimana tra il 21 ed il 25 agosto. Approfitto
per ricordarvi che in caso di necessità eventuali segnalazioni, siete sempre
tenuti a contattare i vostri referenti aziendali e di evitare assolutamente
contatti con il cliente se non naturalmente di carattere operativo. (…)” (Doc.
CC)
Il 25 agosto 2017 __________
ha ancora precisato che:
" Faccio
seguito alla mail in calce, comunicandovi che i cedolini di luglio ci saranno
consegnati dal fiduciario durante la giornata di lunedì 28 agosto: non appena
in mio possesso, non esiterò ad inoltrarveli.” (Doc. CC)
Tale bonifici sono in realtà
stati effettuati solo nel corso del mese di settembre 2017 (cfr. doc. CC).
Il 13 novembre 2017, dopo
la cessazione del rapporto di lavoro, RI 1, ha inviato a __________ un
messaggio di posta elettronica con il quale ha sollecitato il versamento del
salario per il periodo agosto-ottobre 2017:
" Come
saprai ho dato le dimissioni in __________, vorrei sapere se è stata presa in
carico la pratica per il saldo dei pregressi stipendi (Agosto, Settembre,
Ottobre), i rapportini e le note spesa sono già stati inviati, ed avere un’idea
dei tempi di risoluzione.” (Doc. DD)
__________ ha così
risposto il 14 novembre 2017:
" Ciao RI 1,
la signora __________ ha preso in carico i dossier di tutti i dipendenti
Considerandi
compreso il suo ovviamente e li sta letteralmente controllando uno ad uno. Sta
facendo un grande lavoro di verifica anche sui precedenti cedolini in modo tale
che non ci siano errori nell’applicazione delle aliquote dell’LPP e
dell’imposta alla fonte.
Nel tuo caso, siccome deve elaborare un conteggio finale è necessario
ancora un po’ di tempo che io in questo momento non son in grado di
quantificarti perchè dipende dal tempo che i vari enti impiegano per fornire le
aliquote ufficiali. Finora il precedente fiduciario elaborava i conteggi con
aliquote provvisorie.
Ti chiedo quindi gentilmente di avere ancora un po’ di pazienza.
Non appena riceveremo i conteggi stipendi la società provvederà a sanare le
situazioni pregresse. Nel caso in cui tu volessi maggiori delucidazion“ (Doc. DD)
Il
15.
novembre 2017 __________ ha risposto a __________:
" (…) Tutto
chiaro, attendo news. Devo anche avere le buste paga dei mesi Agosto, Settembre
ed Ottobre.” (Doc. DD)
__________ ha subito
risposto che:
" Appena
saranno pronti i cedolini e il conteggio finale ti verranno inoltrati insieme
alle info sulle modalità e tempi di pagamento.
Ti ringrazio per la comprensione.” (Doc. DD)
Il 15 dicembre 2017
l’assicurato, non avendo in realtà ricevuto nulla, ha poi inviato alla ditta
una lettera raccomandata del seguente tenore:
" OGGETTO: Sollecito
di pagamento pregressi stipendi
Il sottoscritto __________, domiciliato in Via __________, __________,
codice fiscale __________, assunto presso la vostra azienda dal 01/07/2017 al
27/09/2017, svolgente funzioni di sistemista __________ presso il cliente __________
in __________, ad oggi non ha ricevuto il pagamento della mensilità di Agosto,
Settembre ed Ottobre 2017 per il lavoro prestato presso di Voi.
La presente, pertanto, per sollecitarvi al pagamento degli importi
di cui sopra, entro e non oltre il 15/01/2018. Con riserva, in difetto di
quanto sopra, di ricorrere all’autorità giudiziaria, con ulteriore aggravio dci
spese e oneri a vostro carico.
Qualora abbiate già provveduto al pagamento di cui sopra, Vi
chiedo di non tenere conto della presente. Diversamente, Vi invito ad
effettuare il pagamento secondo le modalità a Voi già note, ossia presso il
conto corrente intestato al sottoscritto, di cui alle seguenti coordinate IBAN:
CH630023423411892340Q.
La presente è valevole anche ai fini dell’interruzione della
prescrizione.” (Doc. EE)
Il 17 gennaio 2018
l’assicurato ha inviato alla ditta un messaggio di posta elettronica così
formulato:
" La
presente per richiedere le buste paga relative ai mesi di Agosto, Settembre ed
Ottobre 2017 in quanto non mi sono mai state consegnate.
In attesa di vostro cortese riscontro resto a disposizione per
eventuali chiarimenti.” (Doc. FF)
Riguardo ai passi
successivamente intrapresi, RI 1 il 20 settembre 2018 ha comunicato quanto
segue alla Cassa di disoccupazione:
" Per la
tutela dei miei interessi mi sono rivolto ad uno studio legale, Studio Legale __________,
che ha tentato il recupero della somma a me dovuta da __________.” (Doc. 39)
Il 13 aprile 2018 l’avv. __________
aveva in effetti inviato alla __________ e alla __________ una lettera nella
quale ha rilevato che:
" Spettabile,
__________.
il Signor RI 1 (__________) residente in __________, Via __________
mi ha conferito mandato di agire in via giudiziale nei Vostri confronti.
Il sig. RI 1 mi informa di aver stipulato un contratto di lavoro a
tempo indeterminato con la __________ in data 21.06.2017 con mansione di
Informatico e che la sede di lavoro comunicata al medesimo lavoratore era
presso la __________ sede di __________.
Il lavoratore lamenta, oltre alla mancata consegna delle buste
paga dei mesi di Agosto/Ottobre 2017, il mancato pagamento della retribuzione (rectius
salario) relativa agli stessi mesi Agosto/Ottobre 2017 pari all’importo di € 8’846.76
(rectius CHF 10'496.95).
La presente è inviata ex art. 29 D.Lgs n. 276/2003 anche alle
Committenti responsabili.
Per quanto sopra, Vi diffidiamo al pagamento dell’importo di Euro 8'846.76
(rectius CHF 10'496.95) a titolo di retribuzione (salario) oltre al
pagamento Euro 150.00 a titolo di interessi e compensi professionali,
avvertendoVi che in difetto di pagamento, entro e non oltre 5 giorni dalla
ricezione della presente, agiremo in via giudiziaria con ulteriore aggravio di
spese a Vostro carico.
Tanto Vi dovevamo ad ogni effetto di legge.” (Doc. GG)
La __________ è stata
sciolta in seguito a fallimento il 15 maggio 2018 (cfr. doc. 40).
2.5
Chiamato ora a pronunciarsi,
il TCA ritiene che gli sforzi compiuti dall’assicurato per ottenere quanto
dovutogli dalla __________ siano insufficienti e che quindi la Cassa abbia
correttamente negato al ricorrente il diritto all’indennità per insolvenza.
In effetti l’assicurato,
che aveva iniziato la sua attività lavorativa il 1° luglio 2017, dopo avere
ricevuto in ritardo il salario per quel mese, non ha ricevuto il salario per il
lavoro prestato già dal mese di agosto, secondo mese di lavoro, e fino al 27
ottobre 2017 (ultimo giorno di lavoro), malgrado le rassicurazioni della ditta
(cfr. consid. 2.4).
Il 15 dicembre 2017 RI 1
ha rivendicato il versamento di salari arretrati attraverso una lettera
raccomandata nella quale egli ha precisato che se non avesse ricevuto gli
stipendi entro il 15 gennaio 2018 egli si sarebbe riservato “di ricorrere
all’autorità giudiziaria”.
Pur non avendo ricevuto il
salario entro il termine da lui assegnato, malgrado numerosi solleciti l’ultimo
attraverso una lettera raccomandata, RI 1 non ha fatto subito spiccare un
precetto esecutivo contro l’ex datore di lavoro (cfr. STF 8C_431/2018 del 24
gennaio 2019) o avviato un’azione giudiziaria in Svizzera (sul tema cfr. STCA
38.2018.62
del 28 gennaio 2019, contestata davanti al Tribunale federale, inc.8C_158/2019).
Egli ha invece conferito
il mandato all’avv. __________ il quale ha dapprima assegnato alla ditta un
termine di 5 giorni dal 13 aprile 2018 per pagare i salari ed ha inoltrato il 3
luglio 2018 un ricorso ingiuntivo contro __________ (cfr. doc. 24-27).
Secondo questo Tribunale
una maggiore incisività si imponeva viste le difficoltà che l’assicurato ha
avuto ad ottenere il salario sin dall’inizio della sua attività lavorativa
(cfr. STF 8C_749/2016 del 22 novembre 2017; STF 8C_573/2016 del 18 ottobre
2017; STF 8C_850/2016 del 9 marzo 2017; STCA 38.2017.46 del 9 agosto 2017; STCA
38.2017.28
del 24 maggio 2017; STCA 38.2017.17 del 10 maggio 2017) soprattutto
dopo che il rapporto di lavoro si era concluso (cfr. STCA 38.2017.64 del 20
febbraio 2018; STCA 38.2017.85 del 9 febbraio 2018; STCA 38.2017.17 del 10
maggio 2017; STF 8C_749/2016 del 22 novembre 2017).
In simili condizioni,
questo Tribunale ritiene che l’assicurato abbia commesso una negligenza grave
in relazione all’obbligo di ridurre il danno previsto dall’art. 55 cpv. 1 LADI
(al riguardo cfr. STF 8C_211/2014 del 17 luglio 2014; STF 8C_364/2012 del 24
agosto 2012; STCA 38.2014.45 del 1° dicembre 2014 STCA 38.2014.4 del 23 gennaio
2014; STCA 38.2010.28 del 25 agosto 2010; STCA 38.2010.25 del 14 dicembre
2010).
La giurisprudenza esige,
infatti, che il dipendente metta in atto tutte le misure possibili per rivendicare
il salario (cfr. in particolare STFA C 297/02 del 2 aprile 2003; STFA C 235/04
del 23 dicembre 2005 e STFA C 271/05 del 30 marzo 2006; “Schriftliche Mahnung,
Zahlungsbefehl, Betreibung; Lohnklage”) il più presto possibile (cfr. STFA C
323/02 del 17 aprile 2003; STFA C 25/05 del 13 dicembre 2005).
Infine il TCA ricorda che,
per costante giurisprudenza, gli assicurati devono sopportare le conseguenze
delle azioni od omissioni delle persone alle quali hanno affidato il compito di
fare valere i propri diritti (cfr. STF 8C_126/2019 del 5 marzo 2019; STF
9C_739/2018 del 14 febbraio 2019; STF 8C_787/2018 del 17 dicembre 2018; STF
8C_563/2010 del 29 settembre 2010 consid. 2.2.; STF 8C_984/2008 dell'11 maggio
2009; DLA 2002 pag. 259; SVR 2001 KV Nr. 3; DTF 111 1b 222; STCA 38.2008.1
dell'8 maggio 2008 confermata dal TF con sentenza 8C_466/2008 del 1° aprile
2009; STCA 38.2016 24 del 25 agosto 2016; STCA 38.2014.69 del 24 giugno 2015; STCA
39.2002.67
del 20 febbraio 2003; STCA 35.2006.39 del 7 settembre 2006).
Dispositivo
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. Il ricorso è respinto.
2. Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3. Comunicazione agli
interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al Tribunale
federale, Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerna, entro 30 giorni dalla
comunicazione.
L'atto di ricorso, in 3
esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di quella impugnata,
contenere una breve motivazione, e recare la firma del ricorrente o del suo
rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente Il
segretario
Daniele Cattaneo Gianluca
Menghetti