43.2019.1
Richiesta di versamento di fr. 1000.- a titolo di riparazione morale conformemente a quanto stabilito nella procedura penale. Domanda respinta poiché non sono date le condizioni previste dalla LAV per
28 maggio 2019Italiano36 min
Source ti.ch
Raccomandata
Incarto
n.
43.2019.1
cs
Lugano
28 maggio 2019
In nome
della Repubblica e Cantone
Ticino
Il Tribunale cantonale delle assicurazioni
composto dei giudici:
Daniele Cattaneo, presidente,
Raffaele Guffi, Ivano Ranzanici
redattore:
Christian Steffen, vicecancelliere
segretario:
Gianluca Menghetti
statuendo sul ricorso del 25 marzo 2019 di
RI 1
rappr. da: RA 1
contro
la decisione del 21 marzo 2019 emanata dal
Dipartimento della sanità e della socialità, 6501 Bellinzona
in materia di aiuto alle vittime di reati
ritenuto, in fatto
1.1. Il __________ la Corte __________
ha riconosciuto __________ autore colpevole di tentate lesioni gravi per avere,
a __________, il __________, durante una colluttazione per futili motivi,
intenzionalmente ferito RI 1, tentando di cagionargli un grave danno al corpo o
alla salute fisica, e meglio per averlo ferito con la lama di un coltello multi
tools, tagliandolo alla schiena in regione lombare provocandogli una ferita da
taglio trasversa con interessamento della muscolatura autoctona e lombare
bilaterale, di larghezza di circa 32 cm e con una cospicua emorragia e
profondità massima di 5 cm; lesione che per la sua localizzazione poteva
potenzialmente provocare lesioni più gravi (al sistema motorio o nervoso), che
solo per puro caso non sono intervenute. Nelle stesse circostanze __________ è
stato riconosciuto autore colpevole di omissione di soccorso, per avere, dopo
averlo ferito, omesso di prestare soccorso a RI 1, ancorché nelle indicate
circostanze lo si potesse da lui ragionevolmente esigere. __________ è stato
inoltre condannato per incendio intenzionale e per infrazione alla legge
federale sulle armi e sulle munizioni. Complessivamente è stato condannato alla
pena detentiva di 4 anni, da dedursi il carcere preventivo sofferto, ed a
versare all’accusatore privato, RI 1, fr. 6'773.-- per il risarcimento delle
spese legali, quest’ultimi da devolvere allo Stato del Canton Ticino in quanto
beneficiario del gratuito patrocinio e fr. 1000.-- a titolo di indennità per
torto morale (doc. A1).
1.2. RI 1, rappresentato dall’avv.
RA 1, il 31 agosto 2018 ha inoltrato alla Delegata per l’aiuto alle vittime di
reato un’istanza tendente alla richiesta di versamento di fr. 1'000.-- a titolo
di riparazione morale (doc. 1). L’atto è stato trasmesso per competenza al
Dipartimento della Sanità e della Socialità (di seguito: DSS) il 26 settembre
2018 (doc. 2).
1.3. Con decisione del 21 marzo
2019 il DSS ha respinto l’istanza, sostenendo che gli elementi che di principio
portano ad una riparazione morale, quali ad esempio l’invalidità, la durata
dell’ospedalizzazione, la gravità dell’operazione o lo sconvolgimento della
vita professionale o della vita privata non sono dati nel presente caso.
L’amministrazione ha aggiunto che se una ferita non lascia conseguenze e può
essere curata senza grandi complicazioni non è in generale versata alcuna
riparazione morale. Inoltre nel caso di specie occorrerebbe tener conto anche
della colpa concorrente dell’istante: da una parte quest’ultimo presentava un
tasso alcolemico di oltre il 2 per mille e dall’altra l’autore del reato ha
sostenuto che la colluttazione è iniziata con pugni e calci reciproci.
1.4. RI 1, sempre rappresentato
dall’avv. RA 1, è insorto al TCA contro la predetta decisione, chiedendo il
riconoscimento di fr. 1'000 a titolo di riparazione morale (doc. I). Il
ricorrente, che critica il DSS perché non avrebbe speso una parola per motivare
le ragioni per le quali si è scostato dal giudizio penale, sottolinea la
gravità dell’aggressione subita e delle conseguenze che avrebbe potuto avere se
non fosse stato immediatamente assistito.
1.5. Con risposta del 30 aprile
2019 il DSS propone la reiezione del ricorso con argomentazioni che, laddove
necessario, saranno riprese in corso di motivazione (doc. III).
in ordine
2.1. Il ricorrente sostiene che il
DSS non avrebbe indicato le ragioni per le quali si è scostato dalla decisione
della Corte __________ che ha condannato l’aggressore a versare al ricorrente
fr. 1'000 a titolo di torto morale. Egli fa implicitamente valere una
violazione del diritto di essere sentito.
Per quanto concerne la
motivazione della decisione impugnata, va rammentato che ai sensi dell'art. 29
cpv. 2 Cost. le parti hanno diritto d'essere sentite. Per costante
giurisprudenza, dal diritto di essere sentito deve in particolare essere
dedotto il diritto per l'interessato di esprimersi prima della resa di una
decisione sfavorevole nei suoi confronti, quello di fornire prove circa i fatti
suscettibili di influire sul provvedimento, quello di poter prendere visione
dell'incarto, quello di partecipare all'assunzione delle prove, di prenderne
conoscenza e di determinarsi al riguardo (sentenza 9C_903/2011 del 25 gennaio
2013; sentenza del 29 giugno 2006 nella causa H 97/04; DTF 129 II 504 consid.
2.2, 127 I 56 consid. 2b, 127 III 578 consid. 2c, 126 V 131 consid. 2b; cfr.
riguardo al previgente art. 4 cpv. 1 vCost., la cui giurisprudenza si applica
anche alla nuova norma, DTF 126 I 16 consid. 2a/aa, 124 V 181 consid. 1a, 375
consid. 3b e sentenze ivi citate). Il diritto di essere sentito comprende
l’obbligo per l’autorità di motivare le proprie decisioni. Tale obbligo ha lo
scopo, da un lato, di porre la persona interessata nelle condizioni di
afferrare le ragioni poste a fondamento del provvedimento impugnato e di
poterlo impugnare con cognizione di causa, e dall’altro, di permettere
all’autorità di ricorso di esaminare la fondatezza della decisione medesima.
Ciò non significa che l’autorità sia tenuta a pronunciarsi in modo esplicito ed
esaustivo su tutte le argomentazioni addotte; essa può occuparsi delle sole
circostanze rilevanti per il giudizio, atte ad influire sulla decisione (cfr.
DTF 141 IV 249; sentenza 6B_966/2014 del 6 marzo 2017, consid. 2; STF del 24
gennaio 2007, U 397/05, con riferimenti; DTF 129 I 232 consid. 3.2).
Nel caso di specie
l’amministrazione ha sufficientemente indicato le ragioni per le quali ha
respinto la richiesta dell’insorgente. Dopo aver riassunto dottrina e
giurisprudenza, ha evidenziato che la riparazione morale dipende dalla gravità
della sofferenza e dalle possibilità di lenire in modo sensibile il dolore
fisico o morale. Secondo il DSS in concreto non vi sono elementi, quali
l’invalidità, la durata dell’ospedalizzazione, lo sconvolgimento della vita
professionale o della vita privata, che permettono il riconoscimento di una
riparazione morale. Inoltre, essa andrebbe rifiutata anche a causa della colpa
concorrente dell’interessato.
La motivazione appare
sufficiente. Il ricorrente ha potuto contestarla, citando i passaggi degli atti
medici che a suo parere porterebbero invece a dover accogliere la sua istanza.
Ne segue che non vi è
alcuna violazione del diritto di essere sentito.
nel merito
2.2. Il 1° gennaio 2009 è entrata
in vigore la nuova Legge federale concernente l’aiuto alle vittime di reati del
23 marzo 2007, che ha abrogato la legge del 4 ottobre 1991 (art. 46 nuova LAV).
L’art. 48 lett. a
prima frase (disposizioni transitorie) della nuova LAV prevede che sono retti
dal diritto previgente il diritto all’indennizzo o alla riparazione morale per
reati commessi prima dell’entrata in vigore della nuova legge.
Nel caso di specie il reato di tentate lesioni gravi è stato
commesso il __________. Al caso di specie trovano pertanto applicazione le
norme della nuova legge in vigore dal 1° gennaio 2009.
2.3. A norma dell’art. 1 cpv. 1
LAV ogni persona la cui integrità fisica, psichica o sessuale è stata
direttamente lesa a causa di un reato (vittima) ha diritto all’aiuto
conformemente alla presente legge (aiuto alle vittime).
L’art. 1 cpv. 3 LAV
prevede che il diritto sussiste indipendentemente dal fatto che l’autore sia
stato rintracciato (lett. a), si sia comportato in modo colpevole (lett. b),
abbia agito intenzionalmente o per negligenza (lett. c).
Secondo l’art. 2 LAV
l’aiuto comprende:
a. la consulenza e
l’aiuto immediato;
b. l’aiuto a più
lungo termine fornito dai consultori;
c. il contributo
alle spese per l’aiuto a più lungo termine fornito da terzi;
d. l’indennizzo;
e. la riparazione
morale;
f. l’esenzione
dalle spese processuali.
L’art. 3 cpv. 1 LAV
prevede che l’aiuto alle vittime è concesso se il reato è stato commesso in
Svizzera. Per l’art. 3 cpv. 2 LAV se il reato è stato commesso all’estero, le
prestazioni dei consultori sono accordate alle condizioni di cui all’articolo
17; non vengono concessi indennizzi né riparazioni morali.
Ai sensi dell’art. 4 cpv. 1
LAV le prestazioni dell’aiuto alle vittime sono accordate definitivamente solo
se l’autore del reato o un’altra persona o istituzione debitrice non versa
prestazioni o versa prestazioni insufficienti.
Per l’art. 4 cpv. 2 LAV chi
chiede un contributo alle spese per l'aiuto a più lungo termine fornito da
terzi, un indennizzo o una riparazione morale deve rendere attendibile che sono
soddisfatte le condizioni di cui al capoverso 1, eccetto che, in considerazione
di circostanze particolari, non si possa pretendere che egli si adoperi per
ottenere prestazioni da terzi.
2.4. Per quanto concerne la
riparazione per torto morale, l’art. 22 cpv. 1 LAV prevede che la vittima e i
suoi congiunti hanno diritto a una somma a titolo di riparazione morale se la
gravità della lesione lo giustifica; gli articoli 47 e 49 del Codice delle
obbligazioni si applicano per analogia.
Secondo l’art. 22 cpv. 2
LAV il diritto alla riparazione morale non è trasmissibile per successione.
Per l’art. 23 cpv. 1 LAV
la riparazione morale è calcolata in base alla gravità della lesione. Secondo
l’art. 23 cpv. 2 LAV la riparazione morale ammonta al massimo a 70'000 franchi
per la vittima (lett. a), 35'000 franchi per i congiunti (lett. b). Ai sensi
dell’art. 23 cpv. 3 LAV le prestazioni ricevute da terzi a titolo di
riparazione morale sono dedotte.
Per l’art.
27 LAV l'indennizzo e la riparazione morale destinati alla vittima possono
essere ridotti o esclusi se la vittima ha contribuito a causare o ad aggravare
la lesione (cpv. 1). L'indennizzo e la riparazione morale destinati ai
congiunti possono essere ridotti o esclusi se i congiunti o la vittima hanno
contribuito a causare o ad aggravare la lesione (cpv. 2). La riparazione morale
può essere ridotta se l'avente diritto è domiciliato all'estero e, in base al
costo della vita nel luogo di domicilio, risultasse sproporzionata (cpv. 3).
L’art. 28
LAV prevede che non sono dovuti interessi per l'indennizzo e la riparazione
morale.
2.5. In
concreto, con sentenza del __________, la Corte __________ ha condannato __________
a versare al ricorrente a titolo di indennità per torto morale un importo di
fr. 1'000.--.
Nell’ambito del diritto
previgente con sentenza pubblicata in DTF 129 II 312 consid. 2.3 e seguenti il
TF ha precisato che l’autorità LAV non è vincolata ai considerandi di diritto
del Giudice penale in merito alle pretese civili.
Il legislatore, come
figura anche nella sentenza 1C_296/2012 del 6 novembre 2012 emessa in
applicazione del nuovo diritto (fatti avvenuti il 29 ottobre 2009), non ha
voluto garantire alla vittima una riparazione piena, intera ed incondizionata
del danno subito (cfr. consid. 3.1; cfr. anche sentenza 1C_542/2015 del 28
gennaio 2016, consid. 3.1). In particolare nell’ambito del riconoscimento del
torto morale, la prestazione si avvicina piuttosto ad un indennizzo ex aequo et
bono ove l’ampio potere di apprezzamento dell’autorità ha come limiti il
rispetto della parità di trattamento ed il divieto dell’arbitrio (cfr. sentenza
1C_296/2012 del novembre 2012, consid. 3.1).
La natura sussidiaria del
risarcimento dovuto ad un dovere di assistenza e non ad una responsabilità
propria da parte dello Stato, può quindi condurre l’amministrazione a fissare
una riparazione morale meno ampia di quella attribuita in ambito penale (cfr.
DTF 132 II 117, consid. 2.2.4; DTF 129 II 321 consid. 2.5; sentenza 1C_583/2016
dell’11 aprile 2017, sentenza 1C_542/2015 del 28 gennaio 2016 e sentenza
1A.208/2002 del 12 giugno 2003).
Ne segue che spetta ora al
Tribunale stabilire se l’interessato ha diritto e, in caso di risposta
affermativa, in che entità, ad una riparazione morale.
2.6. Per quanto attiene alla
riparazione del torto morale in un caso ticinese il Tribunale Federale, con
sentenza del 4 luglio 2002 1A.20/2002, così si è espresso:
" L'art. 12
cpv. 2 LAV sancisce il principio di una riparazione morale, in
denaro, a favore della vittima che ha subito un'offesa grave in
circostanze particolari; la norma non fissa però criteri per stabilire
quest'indennità. Secondo la giurisprudenza occorre quindi applicare per
analogia i principi previsti dagli art. 47 e 49 CO, tenendo tuttavia conto del
fatto che il sistema d'indennizzo del danno e del torto morale secondo la LAV
corrisponde a una prestazione di assistenza e non a un obbligo di risarcimento
derivante dalla responsabilità dello Stato (DTF 128 II 49 consid. 4.1, 125 II
554 consid. 2a, 123 II 425 consid. 4c). L'ampio potere d'apprezzamento
riconosciuto in quest'ambito all'autorità competente a stabilire l'indennità ha
come limiti essenzialmente il rispetto della parità di trattamento e il divieto
dell'arbitrio (DTF 125 II 169 consid. 2b/bb pag. 274; cfr. anche DTF 128 II 49
consid. 4.3)."
Il TF si è poi così
ulteriormente espresso:
" Una
riparazione morale non è data in ogni caso di lesioni fisiche o
psichiche: essa presuppone una lesione grave e circostanze
particolari (DTF 125 III 70 consid. 3c, 110 II 163 consid. 2c; Brehm, op. cit.,
n. 28 e 161 all'art. 47). Occorre quindi che il danno sia di una certa entità,
come è il caso dell'invalidità o del pregiudizio permanente di un organo
importante (DTF 121 II 369 consid. 3c/bb; Brehm, op. cit., n. 162 e 165
all'art. 47). Qualora il pregiudizio non sia durevole, una riparazione morale è
riconosciuta se siano realizzate circostanze particolari quali una degenza in
ospedale per più mesi con numerose operazioni, un lungo periodo di sofferenza e
di incapacità lavorativa (cfr. Brehm, op. cit., n. 163 e 166 seg. all'art. 47;
Gomm/Stein/Zehnter, op. cit., n. 20 all'art. 12). Occorre inoltre considerare
pregiudizi psichici importanti quali stati di stress posttraumatici che
conducono a cambiamenti durevoli della personalità (cfr. Brehm, op. cit., n.
171 segg. all'art. 47). Se la lesione può invece essere guarita senza
complicazioni importanti e senza pregiudizi durevoli non è di massima dovuta
una riparazione morale (cfr. Alfred Keller, Haftpflicht im Privatrecht, vol. 2,
2a ed., Berna 1998, pag. 132 seg.; Brehm, op. cit., n. 163 segg. all'art. 47).
In linea di principio, sono quindi determinanti per stabilire l'ammontare della
riparazione morale soprattutto il tipo e la gravità della lesione, l'intensità
e la durata degli effetti sulla personalità dell'interessato e il grado di
colpa dell'autore (DTF 125 III 269 consid. 2a, 412 consid. 2a pag. 417)."
In una sentenza del 20
dicembre 1995 pubblicata in DTF 121 II 369 il Tribunale federale ha avuto
occasione di ricordare che la definizione dell'art. 12 cpv. 2 vLAV corrisponde
in larga misura ai criteri previsti agli articoli 47 e 49 CO, i quali precisano
a quali condizioni l'autore di un atto illecito è tenuto a versare alla vittima
una somma a titolo di riparazione morale. Questo corrisponde anche a uno degli
scopi della legge che è quello di accordare un aiuto efficace quando l'autore
dell'infrazione non vi provvede.
Per determinare le
condizioni alle quali attribuire una riparazione morale, occorre dunque
ispirarsi, per analogia, alla giurisprudenza civile relativa agli art. 47 e 49
CO (cfr. DTF 121 II 373; vedi pure DTF 123 II 214).
Nel giudizio pubblicato in
DTF 121 II 369, la nostra Massima istanza ha pure avuto occasione di ricordare
che l'attribuzione di una riparazione morale a seguito di lesioni corporali
esige che esse abbiano una certa importanza. Ciò è il caso dei danni che
provocano la perdita definitiva della funzione di un organo, come ad esempio un
occhio (cfr. DTF 121 II 374 con riferimento a DTF 110 II 163 consid. 2c).
Il Tribunale federale ha
aggiunto che, vista la sua natura, la riparazione morale non può essere fissata
secondo criteri matematici, ma soltanto stimata tenendo conto della natura e
della gravità della lesione, della sua durata e della sua incidenza sulla
personalità della vittima (cfr. DTF 121 II 377 con riferimenti a DTF 117 II 50
consid. 4a, DTF 112 II 133 consid. 3).
Il Tribunale federale
nella medesima sentenza ha riassunto alcuni casi giudicati in passato. Nel 1978
è stata accordata una riparazione morale di fr. 8000.-- ad una vittima che
aveva perso un occhio, tenuto conto delle colpe rispettive (attenuato a causa
della giovane età) dell'autore del danno e della vittima (cfr. DTF 104 II 184
consid. 5). La stessa somma ridotta della metà a seguito di una colpa
concomitante era stata accordata nel 1967 (cfr. DTF 102 II 18 consid. 2). Nel 1984
l'indennità di torto morale consecutivo alla perdita dell'udito da una parte è
stata stimata in fr. 5000.-- (cfr. DTF 110 II 163 consid. 2c). Nel 1986 una
cecità dell'80 % di lunga durata con un'invalidità fisica del 90 % e economica
del 100 % ha condotto all'assegnazione di una indennità di fr. 50'000.-- (cfr.
DTF 112 II 138 consid. 5b).
Il TF ha poi aggiunto che
l'importo deve tenere conto della speranza di vita ridotta del ricorrente,
consecutiva al danno alla salute dal quale è colpito (cfr. DTF 121 V 377; DTF
110 II 163 consid. 2c, DTF 104 II 184 consid. 5).
Nel caso che era chiamato
a giudicare, trattandosi di una vittima (nata nel 1966) che aveva perso un
occhio ed aveva una colpa concorrente per il danno alla salute (ciò che
giustificava soltanto una riduzione e non il rifiuto della riparazione morale,
cfr. DTF 121 II 373-375; vedi pure, a proposito della riduzione, la
precisazione della giurisprudenza in DTF 123 II 213-217), il Tribunale federale
ha ritenuto equo accordare al ricorrente un'indennità di fr. 8000.-- (cfr. DTF
121 II 377).
In una sentenza del 22
febbraio 1997 pubblicata in DTF 123 II 210 il Tribunale federale ha confermato
la somma di fr. 2000.-- a titolo di riparazione morale attribuita ad una
persona che aveva partecipato ad una manifestazione non autorizzata di 300
curdi davanti all'ambasciata turca di Berna e che era stato colpito da alcuni
colpi sparati da membri dell'ambasciata turca. La vittima si era procurata una
frattura aperta del femore inferiore che ha dovuto essere curata in ospedale
dal 24 giugno al 14 luglio 1993 e che ha provocato un'inabilità lavorativa fino
al 31 gennaio 1994. La frattura è nel frattempo guarita; sono tuttavia rimasti
dei dolori in caso di caricamento.
Il TFA ha quindi concluso
che "angesichts der Art der Verletzung (Unterschenkelfraktur), des
relativ kurzen Spitalaufenthalts (von weniger als einem Monat) und der
komplikationslosen Verheilung von Fraktur und Hautabdeckung, auch unter
Berücksichtigung der verbleibenden Belastungsschmerzen und der sichtbaren
(jedoch nicht entstellenden) Narben am Bein, bewegt sich die zugesprochene
Genugtuungssumme von fr. 2000.-- innerhalb des Ermessensspielraumes, in welcher
das Bundesgericht nicht eingreifen kann" (STFA del 22 febbraio 1997
nella causa D., consid. 4a, non pubblicato della sentenza DTF 123 II 210).
In occasione di quella
manifestazione, vi furono in particolare altri due feriti: C. al quale è stata
versata una riparazione morale di fr. 2000.-- e un funzionario di polizia al
quale è stata attribuita una riparazione morale di fr. 5000.--.
Come
visto, il 1° gennaio 2009 è entrata in vigore la nuova LAV del 23 marzo 2007
che restringe, anziché estendere, l’ammontare della riparazione morale,
prevedendo dei limiti di indennizzo che prima non esistevano. Lo stesso
Consiglio federale nel Messaggio sulla revisione totale della legge federale
concernente l’aiuto alle vittime di reati del 9 novembre 2005 (FF 2005 pag.
6351 e seguenti), ha affermato, a pag. 6368, che “anche la riparazione
morale in quanto forma speciale di indennizzo per il danno subito deve essere
mantenuta. Deve però essere limitata” e a pag. 6373 che “Proponiamo
un valore massimo di 70 000 franchi per la vittima e di 35 000 franchi per i
congiunti. In questo modo la riparazione morale secondo il diritto sull’aiuto
alle vittime risulta inferiore rispetto a quella secondo il diritto civile,
come richiesto dal postulato Leuthard”.
Il Consiglio federale ha
inoltre affermato, a pag. 6408, che “dal momento che la LAV non deve
allontanarsi troppo dal diritto civile (il sistema attuale ha in effetti dato
buoni risultati) e considerato che la riparazione morale accordata dallo Stato
non deve essere identica, nel suo importo, a quella che verserebbe l’autore del
reato, la soluzione scelta è quella di una riparazione morale secondo gli
articoli 47 e 49 CO, ma limitata a un importo massimo. Considerate le
particolarità della riparazione morale secondo la LAV, diverse disposizioni
della sezione 2 (riparazione morale) e della sezione 3 (disposizioni comuni)
contengono soluzioni che si discostano per certi aspetti da quelle del diritto
civile.”
Circa
gli art. 22 e 23 LAV, l’Esecutivo federale ha affermato (pag. 6408 e seguenti):
“L’articolo 22 capoverso 1 disciplina le
condizioni per la concessione della riparazione morale alla vittima e ai suoi
congiunti con un rinvio agli articoli 47 e 49 CO; ricorda inoltre l’importante
limitazione secondo la quale solo le lesioni gravi danno diritto a una
riparazione morale. Il diritto della vittima alla riparazione morale è quindi
enunciato in modo chiaro. I congiunti della vittima hanno diritto a una
riparazione morale nella misura in (ndr: cui) adempiono le condizioni fissate
negli articoli 47 e 49 CO. L’articolo 1 capoverso 2 designa quali persone
devono essere considerate come congiunti.
(…).
Affinché venga versata una riparazione morale
deve esserci una lesione all’integrità fisica, psichica o sessuale della
vittima (art. 1 cpv. 1). Successivamente intervengono condizioni inerenti al
diritto della responsabilità civile. A titolo di esempio ne menzioniamo alcune.
La riparazione morale versata alla vittima di una lesione corporale
dipende dalla gravità della sofferenza
risultante dalla lesione e dalla possibilità di lenire in modo sensibile,
mediante versamento di una somma in denaro, il dolore fisico o morale177;
sono per esempio considerate l’invalidità, la durata dell’ospedalizzazione, la
gravità delle operazioni, lo sconvolgimento della vita professionale o della
vita privata. Se la vittima non è deceduta, i congiunti possono aver diritto a
una riparazione morale nella misura in cui siano colpiti allo stesso modo o più
fortemente che in caso di decesso178; la loro sofferenza deve quindi avere un
carattere eccezionale179.
Attualmente si pensa ai casi di invalidità
permanente che necessitano di cure e di un’attenzione costante.
In occasione della procedura di consultazione,
la nozione di conseguenze di lunga durata, tratta dalla nozione di invalidità
che figura nell’articolo 8 LPGA180
(in passato negli art. 18 LAINF e
4 LAI), è stata criticata da diversi partecipanti, in particolare per quanto
concerne le lesioni all’integrità sessuale. Questa nozione non è quindi
stata conservata. Ciò nonostante, la nozione
di durata rimane presente. Se una ferita non lascia conseguenze e può essere
curata senza grandi complicazioni non sarà in generale versata alcuna
riparazione morale; lo stesso vale per un’incapacità lavorativa
di qualche settimana181. È
peraltro possibile chiedere una riparazione morale anche se il trauma non si
manifesta immediatamente; questo è particolarmente importante per le lesioni
all’integrità sessuale. Il termine è inoltre stato esteso a cinque anni182.
Per il rimanente non svolgono alcun ruolo né
la natura del reato né la colpevolezza dell’autore.”
Con
sentenza 1C_509/2014 del 1° maggio 2015 il TF ha dovuto giudicare il caso di un
gendarme ginevrino. Il 31 agosto 2011 un corteo composto di numerose automobili
di nomadi ha occupato il parcheggio di un centro sportivo, creando un’importante
perturbazione alla circolazione stradale. Nell’ambito dell’operazione di
polizia volta a deviare il corteo verso la Francia il gendarme ed un suo
collega si sono fermati nei pressi di una rotonda, dove un’automobile ha
forzato il blocco ed ha mancato di poco i due agenti, i quali hanno cercato di
inseguire il veicolo. Il conducente del veicolo si è fermato all’altezza del
parcheggio del centro sportivo ed è scappato a piedi. Poco dopo è stato fermato
ed ammanettato. Dopo aver assistito alla scena una quarantina di uomini facenti
parte della comunità dei nomadi si è avvicinata ai 2 agenti. Ne è seguita una
bagarre in seguito alla quale il gendarme è stato colpito al viso da un
aggressore non identificato. Gli aggressori sono stati dispersi dall’intervento
di altri agenti con l’utilizzo di spray al pepe. In seguito a quanto accaduto
il gendarme è stato portato presso gli ospedali universitari di Ginevra. Dai
referti medici risultava che l’interessato presentava una piaga della columella
(parte interna dell’orecchio) e del labbro superiore. Un intervento chirurgico
immediato, sotto anestesia locale, è stato necessario. Dal punto di vista
psichiatrico, è stata diagnosticata una sindrome da stress posttraumatico. Il
gendarme è stato completamente incapace al lavoro per due settimane. L’Istanza
LAVI del Canton Ginevra ha rifiutato qualsiasi indennizzo per torto morale,
mentre la Camera amministrativa della Corte di Giustizia del Canton Ginevra ha
riconosciuto un importo di fr. 1'500.
Il
Dipartimento federale di giustizia e polizia ha inoltrato ricorso al Tribunale
federale, che lo ha accolto, con le seguenti motivazioni:
" 2.1. Toute lésion corporelle n'ouvre pas le droit à la
réparation morale, encore faut-il qu'elle revête une certaine gravité (cf. ATF
125 III 70 consid. 3a p. 74 s.; 110 II 163 consid. 2c; arrêt 1A.235/2000
du 21 février 2001 consid. 5b/aa; cf. également GOMM/ZEHNTNER,
Opferhilfegesetz, Berne 2009, n. 9 art. 22 LAVI; A. GUYAZ, Le Tort moral
en cas d'accident: une mise à jour, in SJ 2013 II p. 215, p. 230; F. Werro,
Commentaire romand, Code des obligations I [art. 1-529], 2012, n. 2
ad art. 47 CO). Cette exigence est notamment réalisée en cas d'invalidité
ou de perte définitive de la fonction d'un organe. En cas d'atteinte passagère,
d'autres circonstances peuvent ouvrir le droit à une réparation morale fondée
sur l'art. 22 al. 1 LAVI, parmi lesquelles figurent par exemple une longue
période de souffrance et d'incapacité de travail, une période d'hospitalisation
de plusieurs mois, de même qu'un préjudice psychique important tel qu'un état
de stress post-traumatique conduisant à un changement durable de la
personnalité (cf. arrêts 1A.235/2000 précité consid. 5b/aa;1C_296/2012 précité
consid. 3.2.2; voir également GOMM/ZEHNTNER, op. cit., n. 9 art. 22 LAVI;
A. GUYAZ, op. cit., p. 230).
2.2. En l'espèce, la Cour de justice a retenu que, suite au
coup reçu, l'intimé a présenté deux plaies ouvertes au niveau du visage,
lesquelles ont nécessité une intervention chirurgicale sous anesthésie locale.
L'intimé s'est rendu une deuxième fois aux HUG pour l'ablation des fils de
suture. Par la suite, il a été incapable de travailler durant deux semaines.
Lors de son audition du 23 mai 2013 par l'Instance LAVI, il a déclaré que son
visage était resté marqué d'une cicatrice permanente sur la lèvre et qu'il
voyait toujours un dermatologue. L'arrêt attaqué indique que cette cicatrice
lui fait ressentir de la honte et se sentir jugé par ses collègues, ce qu'il
vit très mal. Au regard de ces éléments et aux circonstances particulières de
l'agression, la cour cantonale a jugé que l'atteinte physique subie par
l'intimé présentait un caractère particulier et une gravité suffisante pour
justifier une réparation morale au sens de l'art. 22 al. 1 LAVI.
(…).
2.4. Si le visage de l'intimé restera certes marqué de
manière permanente par une cicatrice au dessus de la lèvre supérieure, on ne
peut déduire de ce seul caractère que le seuil de gravité relativement élevé
exigé par l'art. 22 al. 1 LAVI et la jurisprudence soit atteint. En effet,
il ne ressort pas du dossier, en particulier des rapports médicaux établis par
les HUG, que cette lésion aurait nécessité un traitement particulier au-delà de
l'intervention chirurgicale et l'ablation des sutures. L'intimé n'a en
particulier produit aucun document médical attestant de l'existence d'un tel
traitement ou de la nécessité d'une opération de chirurgie réparatrice. Lors de
son audition, l'intimé a déclaré qu'il n'avait pas été facile de retourner au
travail avec ses "cicatrices visibles" et qu'il avait alors ressenti
de la honte et le sentiment d'être jugé par ses collègues. Cependant, interrogé
sur les conséquences actuelles de l'agression, l'intimé n'a évoqué la présence
que d'une "petite cicatrice sur la lèvre". Avec le recourant, on doit
également retenir que l'intimé n'a pas prétendu que cette cicatrice le faisait
toujours souffrir ou encore qu'elle le gênait au quotidien. Par ailleurs, sous
l'angle psychologique, l'intimé a certes présenté un syndrome de stress
post-traumatique ayant engendré des mécanismes d'évitement, des comportements
d'hypervigilance, des difficultés de concentration et des troubles du sommeil.
Toutefois, après deux séances de deux heures, l'intimé a été en mesure de faire
face à ses obligations professionnelles et familiales. Bien que le thérapeute
consulté ait indiqué que certains éléments du traumatisme pourraient devoir
être traités ultérieurement, on ne décèle pas que l'état de stress vécu par
l'intimé ait durablement et significativement modifié sa personnalité; le fait
que celui-ci fasse depuis les événements preuve d'une plus grande prudence lors
de ses interventions ne témoigne pas à lui seul d'un tel changement. Il ne
ressort en outre pas du dossier que l'état de stress post-traumatique
diagnostiqué ait nécessité, ou nécessite encore des traitements médicaux
particuliers.
Sur le vu de ce qui précède, et sans nier le caractère déplorable
des événements vécus par l'intimé, les éléments retenus par l'instance
précédente apparaissent insuffisants à fonder le droit à une réparation morale.
C'est ainsi à tort que la cour cantonale a considéré que la lésion subie
répondait aux critères de gravité de l'art. 22 al. 1 LAVI, violant en cela le
droit fédéral.”
Cfr.
anche Gomm in: Opferhilfegesetz, Bundesgesetz vom 23. März 2007 über die Hilfe
an Opfer von Straftaten, 3a edizione, 2009, n. 9 ad art. 22 LAV, citato nella
precedente sentenza dal Tribunale federale. Questo autore rammenta che non ogni
lesione fisica o psichica porta ad una riparazione morale. Essa presuppone una
lesione grave e circostanze particolari. Occorre quindi che il danno sia di una
certa entità, come per esempio in caso d’invalidità o di lesione durevole di un
organo importante. Se il pregiudizio non è durevole, la riparazione morale è
riconosciuta se sono realizzate circostanze particolari quali un lungo periodo
di sofferenza e di incapacità lavorativa o un lungo soggiorno in ospedale. Se
una lesione guarisce senza grandi complicazioni e senza pregiudizi durevoli, di
principio la riparazione morale non è riconosciuta. Pregiudizi psichici
importanti devono essere presi in considerazione se provocano stress
posttraumatici che conducono a cambiamenti durevoli della personalità.
2.7. Nel caso di specie dai fatti contenuti nella sentenza del __________ della
Corte __________ (consid. __________), non contestati dalle parti e da cui
questo Tribunale, in assenza di qualsiasi elemento atto a metterli in dubbio,
non ha alcun motivo per scostarsi (DTF 129 II 312 consid. 2.4), emerge
che i giudici hanno accertato che il __________ __________ si è recato presso
l’__________ di __________ dove, in “compagnia” del qui ricorrente, ha
assunto un elevato quantitativo di alcol. “Durante questo lasso temporale
Fatti
i due interloquivano a proposito di __________, una loro ex in comune”.
L’insorgente “dichiarava di provare ancora dei sentimenti nei suoi confronti”
e __________ “lo rincuorava”. Quest’ultimo “riceveva poi una
telefonata dall’allora sua compagna” e, “fingendo che fosse __________, passava
alla vittima l’apparecchio telefonico”. Il qui ricorrente “non si rese neppure
conto che non si trattava di __________. In seguito RI 1 si fece ridare il
numero corretto di __________ e la chiamò. Circa verso le __________ i due si diressero
presso l’alloggio di __________ e, una volta arrivati, questi si accorse di
aver dimenticato le sue chiavi di casa. Decisero dunque di avviarsi verso la
casa __________ di” __________, “luogo di dimora dello stesso RI 1. In
seguito ad una frase del __________ in merito al fatto che __________ “andasse
in po' con tutti” iniziò una colluttazione con pugni e calci reciproci. Dopo
aver ricevuto un pugno” RI 1 “immobilizzò l’aggressore tenendogli la
testa tra il ginocchio e la mano. __________ estrasse quindi il coltello dal
suo zaino dove custodiva pure una pistola giocattolo” e “sferrò un colpo
alla zona lombare dell’antagonista RI 1, che cadde a terra”, causandogli delle
ferite. “__________ continuò a percuoterlo prendendolo a calci e tirandogli
colpi con lo zaino. Nonostante lo stesso si fosse accorto della ferita inferta
all’RI 1, decise di recarsi presso l’abitazione __________, noncurante minimamente
di allertare i soccorsi”. Al momento della colluttazione __________
presentava un tasso alcolico tra il 2.27 e il 3.13 per mille, mentre il ricorrente
attorno al 2 per mille (pag. __________).
Dalla sentenza emerge poi
che la Corte ha valutato “gli elementi oggettivi incontestabili” agli
atti (consid. __________), e meglio che l’imputato e la vittima, entrambi in
stato di forte ebbrezza, a causa di futili motivi in merito ad una discussione
su una loro comune ex ragazza, senza poter comprendere chi per primo ha
cominciato una colluttazione si sono colpiti con dei pugni reciproci, che
durante la colluttazione __________, trattenuto dalla vittima, sfilava il
coltello dalla “clip” dello zaino e accoltellava il rivale lungo la zona
lombare provocandogli una ferita lunga 30 cm circa e profonda 5 cm alle
estremità della stessa, che è stato accertato che una coltellata sferrata alla
parte inferiore lombare, avrebbe potuto comportare la lesione della colonna
vertebrale, potendo provocare una paralisi locomotoria oppure la lesione dei
reni, quindi lesioni gravi ad organi importanti ai sensi dell’art. 122 CP. Da
cui la conferma che le condizioni oggettive del reato sono state adempiute. La
Corte ha poi esaminato anche i presupposti soggettivi, concludendo che agendo
come ha fatto __________, viste le probabilità di provocare lesioni serie alla
vittima, “ha coscientemente assunto ed accettato il rischio di provocare
gravi danni alla salute di quest’ultima, danni che, solo grazie al caso, non si
sono verificati”. Da cui il dolo eventuale e il reato di tentate lesioni gravi.
La Corte lo ha condannato anche a versare fr. 1'000 a titolo di riparazione
morale al qui ricorrente.
Dalla sentenza emerge che
al momento dell’arrivo all’Ospedale __________ di __________, nella
segnalazione di aggressione redatta il __________ dal medico assistente dr.
med. __________, la ferita subita dal ricorrente è stata così descritta:
" (…) Paziente di 30 anni arriva al pronto soccorso scortato dalla
polizia (…) con accoltellamento che ha provocato una ferita da taglio a livello
lombare all’altezza di L2/L3 (…). Bordi netti di lunghezza di 32 cm sul piano
orizzontale, profondità massima nei lati di 5 cm. Lembi vascolarizzati, non
margini necrotici e fondo deterso.”
Il
caposervizio di cure intense del medesimo nosocomio, dr. __________, ha affermato:
" (…) Il
paziente non è mai stato in immediato pericolo di vita ma è chiaro che una tale
ferita non tempestivamente trattata come sopra descritto avrebbe potuto
arrecare gravi conseguenze al paziente.”
Secondo la
relazione medico legale riguardante le lesioni subite dal ricorrente, redatta
dalla Dr.ssa med. __________ in data __________, la Corte __________ ha
rilevato che il ricorrente ha riportato una ferita nella zona lombare in una
regione anatomica priva di strutture vitali, “con il che l’interessato non
sarebbe mai stato in pericolo di vita”:
" (…) Dunque la lesione sembra avere una direzione dalla destra verso la
sinistra della vittima, (...). la lesione ha interessato una regione anatomica
priva di strutture vitali (organi o vasi) per cui non avrebbe potuto cagionare
lesioni potenzialmente mortali. La lesione in assenza di complicanze (eventuali
possibili complicanze infettive o emorragiche), andrà incontro a guarigione
senza reliquati funzionali, potrebbe permanere unicamente una cicatrice
cutanea. (…) La vittima non si è mai trovata in pericolo di vita diretto
(parametri vitali sempre stabili e non necessitanti di supporto farmacologico) né
si sarebbe trovata in tale situazione in assenza di assistenza medica, in
quanto non sono stati lesionati vasi arteriosi rilevanti; dunque appare
verosimile che si sarebbe verificata una progressiva autolimitazione del
sanguinamento.”
Dalla
sentenza __________ risulta che il Presidente della Corte ha rilevato “una
contraddizione nel rapporto rilasciato dall’ospedale circa il pericolo di vita
o meno incorso dalla vittima. Comunque, per RI 1 si conclude per una ferita
importante alla schiena e diverse escoriazioni cutanee ed ecchimosi (…)”.
Per la Corte l’annotazione del medico assistente non è sufficiente per
sostanziare una situazione di effettivo pericolo di morte stanti le convincenti
spiegazioni della dr.ssa med. __________.
2.8. Questo TCA
evidenzia che dagli atti medici prodotti dal ricorrente si evince che
l’insorgente è stato portato al pronto soccorso dell’Ospedale __________ di __________
in data __________ a causa di una ferita da taglio a livello lombare
all’altezza L2/L3. Il ricorrente era molto agitato, in stato di shock post
traumatico (cfr. segnalazione di aggressione/violenza del __________ del medico
assistente dr. med. __________) e, come visto, presentava un tasso alcolico attorno
al 2 per mille (pag. __________). Egli aveva inoltre una tumefazione ed
Considerandi
ecchimosi al labbro superiore ed inferiore con frattura del 21esimo dente
dell’arcata superiore (cfr. segnalazione di aggressione/violenza del __________
del medico assistente dr. med. __________).
Il __________
il __________ dell’Ospedale __________ di __________, dr. med. __________,
certificata la presenza di una grossa ferita da taglio trasversa in regione
lombare con interessamento della muscolatura autoctona e lombare bilaterale, di
larghezza di circa 30 cm con una cospicua emorragia, ha rilevato che
l’insorgente ha necessitato un intervento chirurgico per revisione della
ferita, emostasi, lavaggio e sutura. Egli “non è mai stato in immediato
pericolo di vita ma è chiaro che una tale ferita non tempestivamente trattata
come sopra descritto avrebbe potuto arrecare gravi conseguenze al paziente”.
Agli atti è prodotto il rapporto operatorio del __________ relativo
all’intervento di revisione della ferita, emostasi, lavaggio e sutura, in
seguito al quale è stato portato nel reparto di cure intensive.
L’interessato
è rimasto degente presso l’Ospedale __________ di __________ dal 23 __________
al 25 __________.
Agli atti
sono state prodotte numerose fotografie del ricorrente al momento del ricovero
presso il nosocomio __________.
2.9
Alla luce di
quanto sopra, questo Tribunale deve concludere che la lesione subita dall’interessato
non ha raggiunto quella soglia di gravità richiesta dall’art. 22 cpv. 1 LAV per
poter ottenere una riparazione per torto morale (cfr. sentenza 1C_509/2014 del
1° maggio 2015). In effetti dagli atti medici non emerge che la lesione da lui
subita (segnatamente la grossa ferita da taglio trasversa di circa 30 cm in
regione lombare all’altezza L2-L3 con interessamento della muscolatura
autoctona e lombare bilaterale e profondità massima di 5 cm) abbia necessitato
un trattamento particolare oltre all’operazione del __________ di revisione
della ferita, emostasi, lavaggio e sutura ed alla rimozione del materiale di
sutura presso la consultazione di chirurgia circa 14 giorni dopo l’intervento.
Dal rapporto operatorio emerge del resto che l’interessato avrebbe potuto
muoversi ed alimentarsi liberamente appena sveglio (“mobilizzazione e
alimentazione libera appena sveglio”) e che avrebbe dovuto tenere una
fascia addominale per 2-3 giorni. Non vi è stata alcuna complicazione (cfr.
referto del __________). La degenza è durata relativamente poco, dalle 23 circa
del 23 __________ al 25 __________. La lesione subita non ha causato un danno
di una certa gravità, nessuna invalidità, né un pregiudizio permanente di un
organo importante. Non risultano ulteriori ricoveri, né l’insorgente comprova
tramite atti medici di aver avuto conseguenze a livello psichico in seguito
all’aggressione o di essere stato in cura presso uno specialista in psichiatria
a causa di quanto accaduto.
Dagli atti
non emerge neppure uno sconvolgimento della vita professionale o della
vita privata.
È vero che nella
sentenza penale figura, relativamente al __________, che il ricorrente ha
affermato che “io quel giorno ho lavorato come sempre presso il __________
di __________, questo dalle ore 8.00 alle ore 17.30” e che il 22 febbraio
2018.
in uno scritto alla delegata per l’aiuto alle vittime di reato la legale
dell’insorgente ha rilevato che quest’ultimo non necessitava di un aiuto
immediato poiché “lavora al 50%, e l’ulteriore 50% è coperto interamente
dall’assicuratore del datore di lavoro”, da cui, verosimilmente, un periodo
di incapacità lavorativa parziale. Tuttavia, malgrado nella decisione formale
il DSS abbia espressamente rilevato come l’istante, nel corso della procedura
amministrativa, non ha fatto valere un’incapacità lavorativa (pag. 6 della
citata decisione), in sede di ricorso il ricorrente non ha accennato a questa
circostanza e nel termine di 10 giorni per presentare eventuali ulteriori mezzi
di prova lo stesso assicurato ha comunicato al Tribunale “che non ho
ulteriori mezzi di prova da produrre” (doc. V).
Pur essendo la procedura
retta dal principio inquisitorio, va comunque rammentato che questo principio
non è incondizionato, ma trova il suo correlato nell'obbligo delle parti di
collaborare. Questo obbligo comprende in particolare quello di motivare le
pretese di cui le parti si avvalgono e quello di apportare, nella misura in cui
può essere ragionevolmente richiesto da loro, le prove dettate dalla natura
della vertenza o dai fatti invocati: in difetto di ciò esse rischiano di dover
sopportare le conseguenze dell'assenza di prove.
L'obbligo di
accertamento d'ufficio dei fatti, correlato dal dovere di collaborazione delle
parti, non rende comunque privo d'efficacia il principio secondo cui l'onere
della prova incombe alla parte che da un fatto deriva un suo diritto e del conseguente
fardello in caso di mancata prova. L'art. 8 CC prevede infatti che, ove la
legge non disponga altrimenti, chi vuol dedurre il suo diritto da una
circostanza di fatto da lui asserita deve fornirne la prova.
In
concreto nella decisione impugnata figura espressamente che l’interessato non
ha fatto valere un’incapacità lavorativa (pag. 6). Nel ricorso l’assicurato non
ha sostenuto di essere stato incapace al lavoro a causa di quanto accaduto il __________
e nel termine per presentare ulteriori prove ha affermato di non averne.
In
queste condizioni non vi sono elementi nelle tavole processuali per ritenere
fondato il diritto alla riparazione morale.
2.10
Abbondanzialmente,
va ancora evidenziato quanto segue.
Per
l’art. 27 cpv. 1 LAV l’indennizzo e la riparazione morale destinati alla
vittima possono essere ridotti o esclusi se la vittima ha contribuito a causare
o ad aggravare la lesione.
Il
DSS sostiene che in questo caso a causa della colpa concomitante del ricorrente
ogni risarcimento anderebbe comunque escluso.
Nel caso di
specie il tasso alcolico dell’insorgente era attorno al 2 per mille. Inoltre,
la Corte ha accertato che “In seguito ad una frase del __________ in
merito al fatto che __________ “andasse in po' con tutti” iniziò una
colluttazione con pugni e calci reciproci” (pag. __________).
La dottrina
(Gomm, op. cit., n. 8 ad art. 27), rammenta che il Tribunale federale ha
confermato una riduzione del 50% della riparazione morale per una persona
entrata illegalmente in Svizzera, trovatasi in un luogo dove veniva spacciata
droga e coinvolta in una rissa (sentenza 1A.251/1999) e rileva che il Tribunale
delle assicurazioni del Canton Zurigo ha ridotto la pretesa del 50% ad una
persona che in stato di ebrietà si è recata in una strada dove stava
svolgendosi una rissa tra tifosi di calcio inglesi e collaboratori di un
negozio turco (sentenza OH.2006.00002 del 29 giugno 2007). Lo stesso autore
sottolinea come invece l’esclusione da ogni risarcimento è una possibilità che
viene applicata raramente ed a condizioni restrittive (Gomm, op. cit., n. 15 ad
art. 27).
Ne segue che
se vi fossero stati gli elementi per riconoscere una riparazione morale, essa poteva
essere ridotta.
Dispositivo
Per questi motivi
dichiara e pronuncia
1. Il ricorso è respinto.
2. Non si percepisce tassa di
giustizia, mentre le spese sono poste a carico dello Stato.
3. Comunicazione
agli interessati i quali possono impugnare il presente giudizio con ricorso in
materia di diritto pubblico al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione.
L'atto
di ricorso, in 3 esemplari, deve indicare quale decisione è chiesta invece di
quella impugnata, contenere una breve motivazione, e recare la firma del
ricorrente o del suo rappresentante.
Al ricorso dovrà essere allegata la decisione impugnata e la busta in cui il
ricorrente l'ha ricevuta.
4.
Qualora non sia ammissibile il ricorso in materia di diritto pubblico, contro
la presente decisione è ammesso il ricorso sussidiario in materia
costituzionale al Tribunale federale entro il termine di trenta giorni dalla notificazione.
Per il Tribunale cantonale delle
assicurazioni
Il presidente Il
segretario
Daniele Cattaneo Gianluca
Menghetti