52.2016.491

Licenza edilizia a posteriori per la realizzazione di una tettoia

16 novembre 2018Italiano16 min

Source ti.ch

Fatti

A. RI 1 e RI 2 sono

comproprietari di un fondo (part. __________, di 105 m2) situato a Riva

San Vitale, a valle di via __________, attribuito al territorio senza

destinazione specifica, fuori della zona edificabile. Il terreno, in riva al

lago, è in buona parte sistemato con un giardino terrazzato, da cui si allunga

un pontile; sul lato sud, è presente una tettoia che ricopre uno scivolo con un

binario per l'attracco di un natante. Tutti questi manufatti, realizzati in

epoche diverse, sporgono sul lago (part. __________).

B. a. Nel corso del 2012,

la predetta tettoia è stata danneggiata dal maltempo, con stacco del materiale

di copertura. A seguito di tale episodio, e dopo alcuni accertamenti nei propri

archivi e uno scambio di corrispondenza con i coniugi __________ che non

occorre riprendere in dettaglio, il Municipio ha in sostanza constatato che

tale opera non era mai stata autorizzata.

b. Così sollecitati, il 22 maggio 2014 gli insorgenti hanno quindi presentato

al Municipio una domanda di costruzione a posteriori per la "sostituzione

tettoia di copertura di un natante". I piani allegati riportano lo stato

del manufatto al momento dell'acquisto del fondo (nel 1997), formato da un

telaio in legno con quattro pali, che sorregge una copertura di plastica

ondulata (ca. m 3 x 7). La relazione allegata indica che il fabbricato - già

presente sul fondo da decenni (secondo una dichiarazione dell'ex proprietaria)

- è in seguito stato leggermente ampliato dai ricorrenti, prima di essere

rovinato dalle intemperie. Gli istanti, conclude la relazione, vorrebbero

mantenere la tettoia nelle sue vecchie dimensioni (stato al 1997),

sostituendone la struttura (con telaio in acciaio) e la copertura (in lamiera

ondulata).

c. Con avviso del 10 marzo 2015 (n. 89933), i Servizi generali del Dipartimento

del territorio - integrando nell'analisi anche il binario sottostante - si sono

opposti al rilascio della licenza edilizia, ritenendo in sostanza che alla

concessione di un'autorizzazione eccezionale in base all'art. 24 della legge

federale sulla pianificazione del territorio del 22 giugno 1979 (LPT; RS 700)

ostassero preponderanti interessi contrari.

d. Preso atto di tale avviso, con decisione del 24 febbraio 2016 il Municipio

ha (1) negato la licenza edilizia a posteriori per la tettoia; nel contempo, ha

pure (2) respinto la richiesta per formare a posteriori uno scivolo con

binario (formalmente non inserito nella domanda, ma valutato congiuntamente).

C. Con giudizio del 31

agosto 2018, il Consiglio di Stato ha accolto parzialmente il ricorso interposto

da RI 1 e RI 2 avverso tale risoluzione, che ha annullato limitatamente al

secondo dispositivo (2), rinviando gli atti al Municipio (disp. n. 1.2 e 1.3).

Il Governo ha in particolare biasimato l'istanza inferiore per aver negato il

permesso a posteriori, non richiesto, per lo scivolo con il binario (2); posto

che le precedenti autorizzazioni demaniali per l'attracco non possono

sostituire una licenza edilizia, ha poi ritenuto che su questo punto s'imponessero

maggiori accertamenti, da esperire mediante nuova procedura.

Ha invece avallato appieno il diniego della licenza per la tettoia (1), escludendo

a sua volta che tale manufatto, riconducibile a una nuova opera, potesse

beneficiare di un'autorizzazione eccezionale giusta l'art. 24 LPT.

D. Avverso il predetto

giudizio - in quanto riferito al diniego del permesso per la tettoia (disp. n.

1.1) - RI 1 e RI 2 insorgono ora davanti al Tribunale cantonale amministrativo,

chiedendone l'annullamento.

Dopo aver riepilogato brevemente i fatti e il quadro normativo che ruota

attorno all'art. 24 LPT, i ricorrenti sostengono che una tettoia sarebbe stata

costruita sul fondo già nel 1975 (il binario sottostante, invece, risalirebbe

almeno al 1972). Questi manufatti, che sarebbero al beneficio della tutela delle

situazioni acquisite e dell'intervenuta prescrizione, sarebbero stati

riedificati nell'attuale posizione oltre vent'anni fa, per asserite esigenze

dell'ente pubblico di allargare la strada a monte. A un diniego della licenza

si opporrebbero quindi motivi di "equità e giustizia".

E. All'accoglimento del

gravame si oppone il Consiglio di Stato, senza formulare particolari

osservazioni.

A identica conclusione pervengono l'Ufficio delle domande di costruzione e il

Municipio, riconfermandosi nelle proprie posizioni e negando le tesi dei

ricorrenti.

F. In sede di

replica e duplica, i ricorrenti rispettivamente l'autorità dipartimentale e il

Municipio si sono riconfermati nelle rispettive conclusioni e domande di

giudizio.

Considerato, in

diritto

1. 1.1. La competenza

del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 21 cpv. 1 della legge

edilizia cantonale del 13 marzo 1991 (LE; RL 705.100). Certa è la

legittimazione attiva dei ricorrenti, istanti in licenza, personalmente e

direttamente toccati dal giudizio impugnato di cui sono destinatari (art. 21

cpv. 2 LE; art. 65 della legge sulla procedura amministrativa del 24 settembre

2013; LPAmm; RL 165.100). Il ricorso, tempestivo (art. 68 cpv. 1 LPAmm), è

dunque ricevibile in ordine.

1.2. Il giudizio può essere evaso sulla base degli atti, senza istruttoria

(art. 25 cpv. 1 LPAmm). Neppure gli insorgenti sollecitano l'assunzione di

particolari prove.

Considerandi

2.

2.1. Anzitutto

va premesso che qui oggetto di controversia è unicamente la risoluzione

impugnata (dispositivo n. 1.1), che ha confermato il diniego del permesso a

posteriori per la tettoia presente sul fondo dei ricorrenti, fuori della zona

edificabile.

2.2

Lo stato attuale di questa tettoia - che dopo il 1997 è stata leggermente

ampliata (cfr. citata relazione allegata alla domanda, pag. 1), nel 2012

danneggiata dal maltempo e in seguito, probabilmente, aggiustata (cfr. lettera

del 24 novembre 2012 dei ricorrenti) - non emerge invero compiutamente dai

piani agli atti, che si limitano a riportare la sua configurazione al momento

dell'acquisto del fondo da parte degli insorgenti (nel 1997). Ai fini del

presente giudizio tale imprecisione non è comunque decisiva: anche prescindendo

da tutti i lavori (di manutenzione, riparazione e/o trasformazione) che sono

stati effettuati in tempi più recenti, come pure da quelli che gli insorgenti vorrebbero

ancora intraprendere (riedificando l'opera con materiale diverso, cfr. citata

relazione, pag. 2), è comunque certo che il manufatto - in qualsiasi stato lo

si consideri (prima e dopo il 1997) -, come si vedrà più avanti, non può essere

autorizzato.

2.3

Dagli atti emerge in particolare che la tettoia in questione, nella sua

attuale ubicazione, è stata eretta posteriormente al 1985. Lo attesta,

inequivocabilmente, la foto reperita dal Dipartimento del territorio nei propri

archivi, da cui si evince che in quell'anno - a ridosso del confine sud - non

vi era alcun manufatto, ma solo un lembo di riva ricoperta da folta vegetazione

(cfr. foto dell'11 luglio 1985 allegata alla risposta dell'8 giugno 2016 dell'UDC,

già all'incarto n. 89933). All'evidenza errate risultano quindi le date "anni

'80" indicate a margine delle foto inserite nella citata relazione (pag.

3), tutte in realtà posteriori al 1985. Ne discende che la legalità dell'opera

qui litigiosa, risalente a un periodo attorno agli anni '90 (dopo il 1985), va

quindi in primo luogo esaminata in base all'art. 24 cpv. 1 vLPT (vigente dal 1°

gennaio 1980; RU 1979, 1573), di tenore identico all'attuale art. 24 LPT (infra,

consid. 3).

2.4

Come si vedrà più avanti (consid. 4), poco conta invece che questo

manufatto abbia rimpiazzato una prima tettoia (con un attracco) situata più a

nord (a ridosso del pontile centrale), che era effettivamente presente sul

fondo già nel 1985 (cfr. citata foto dell'11 luglio 1985) e che, secondo le

dichiarazioni dei ricorrenti, sarebbe stata eretta nel 1975.

3.

3.1. In base all'art.

24.

cpv. 1 vLPT (corrispondente all'attuale art. 24 LPT), in deroga al principio

della conformità di zona, fuori delle zone edificabili possono essere

rilasciate autorizzazioni eccezionali per la costruzione o il cambiamento di

destinazione di edifici o impianti soltanto se - cumulativamente (DTF 124 II

252.

consid. 4, 118 Ib 17 consid. 2b) - la loro destinazione esige un'ubicazione

fuori della zona edificabile (lett. a) e se non vi si oppongono interessi

preponderanti (lett. b).

Per costante giurisprudenza, il requisito dell'ubicazione vincolata (lett. a)

ha carattere oggettivo e alla sua realizzazione devono essere poste esigenze

severe. Occorre infatti che sia necessario realizzare l'edificio o l'impianto

fuori dal territorio edificabile per motivi d'ordine tecnico, inerenti

all'esercizio o alla natura del terreno. Non sono sufficienti motivi

finanziari, personali o di comodità (DTF 136 II 214 consid. 2, 129 II 63

consid. 3.1, 124 II 252 consid. 4a, 117 Ib 379 consid. 3a; Bernhard Waldmann/Peter Hänni,

Handkommentar RPG, Berna 2006, n. 8 segg. ad art. 24). Il vincolo può

anche essere negativo, imposto cioè dall'esclusione di ogni altra ubicazione in

zona edificabile (cfr. DTF 129 II 63 consid. 3.1, 115 Ib 295 consid. 3a e c; Waldmann/ Hänni, op. cit., n. 8 segg. ad

art. 24).

Il criterio che presiede alla valutazione degli opposti interessi in gioco (lett.

b) si orienta in primo luogo alle finalità e ai principi della pianificazione

del territorio giusta gli art. 1 e 3 LPT (cfr. DTF 117 Ib 28 consid. 3, 114 Ib

268.

consid. 3b; STF 1A.251/2003 del 2 giugno 2004 consid. 3.2 in ZBl 2005 pag.

380.

segg.). Questi prevedono segnatamente la protezione delle basi naturali

della vita, come il suolo, l'aria, l'acqua, il bosco e il paesaggio (art. 1

cpv. 2 lett. a LPT) e il rispetto del paesaggio (art. 3 cpv. 2 LPT). In

particolare, devono essere tenute libere le rive dei laghi e dei fiumi e il

loro pubblico accesso e percorso va agevolato (lett. c). I siti naturali e gli

spazi ricreativi vanno conservati (lett. d). Per l'art. 17 LPT, i laghi e le

loro rive devono di principio essere attribuite a zone di protezione (lett. a)

o essere protette con altre misure adatte (lett. b). L'art. 18 cpv. 1bis della

legge federale sulla protezione della natura e del paesaggio del 1° luglio 1966

(LPN; RS 451) considera inoltre le zone ripuali degne di particolare tutela. Ne

discende che, in base al diritto federale, le aree lacustri vanno di principio mantenute

libere da costruzioni (cfr. STF 1C_43/2015 del 6 novembre 2015 consid. 7.5 e rimandi; inoltre: Bernhard

Waldmann/Peter Hänni, Raumplanungsgesetz, Berna 2006, n. 28 ad art. 3

LPT). Scopo di questi principi, e in particolare del precetto pianificatorio

di cui all'art. 3 cpv. 2 LPT, non è solo quello di evitare l'ulteriore

edificazione delle rive dei fiumi e dei laghi, ma anche quello di riportarle

col tempo al loro stato naturale (cfr. STF 1A.251/2003 citata consid. 3.2 e rimandi).

3.2

In concreto, anche potendo ammettere che la tettoia sia ad ubicazione

vincolata (art. 24 cpv. 1 lett. a vLPT, art. 24 lett. a LPT) - così come lo è

il binario sottostante per l'attracco di un'imbarcazione, che deve essere

collocato in acqua per assolvere convenientemente alla sua funzione (cfr. ad

esempio, STA 52.2002.233 del 4 dicembre 2003 consid. 3.2) - appare evidente che

l'opera qui controversa si pone in netto contrasto con i principi appena

esposti e con la conseguente politica pianificatoria che le autorità cantonali,

insieme con quelle comunali, hanno intrapreso subito dopo l'entrata in vigore

della LPT. Politica che è volta a concentrare i natanti in appositi impianti di

stazionamento collettivi, ubicati in luoghi idonei e attrezzati, allo scopo di

meglio tutelare l'ambiente, gestire correttamente la navigazione - risolvendo

nel contempo i conflitti tra questa e le altre attività svolte su lago (pesca,

nuoto ecc.) - e agevolare il pubblico accesso e la godibilità delle rive. Tale

indirizzo ha trovato il suo fondamento nel piano direttore cantonale del 1990

(e segnatamente nelle schede di coordinamento da 9.15 a 9.22, riprese dall'attuale

piano direttore alla scheda P7), nei piani regolatori comunali (cfr., ad esempio,

già gli art. 39 segg. delle norme di attuazione del previgente piano regolatore

di Riva San Vitale, approvato il 3 dicembre 1985, e in particolare l'art. 43

che vietava nel comprensorio di protezione della riva del lago la costruzione

di singole darsene, pontili, attracchi o altre opere lacustri) e nel titolo II

del regolamento della legge cantonale d'applicazione alla legge federale sulla

navigazione interna del 31 marzo 1993 (RCNav; RL 781.110). Ne consegue che, in

generale, le autorità cantonali vietano anche la costruzione di nuovi impianti,

che pur servono semplicemente per un ormeggio temporaneo di natanti: tale divieto

costituisce infatti una valida misura complementare di detta politica, poiché

riduce le occasioni di sfruttamento dei natanti in contrasto con gli obiettivi

pianificatori, ambientali e di circolazione sul lago (cfr., a quest'ultimo

riguardo, art. 53 dell'ordinanza sulla navigazione nelle acque svizzere dell'8

novembre 1978 [ONI; 747.201.1] e 3 RCNav) indotte dalla presenza di simili manufatti

di fronte ad ogni singola proprietà privata (approdo, partenza, ormeggio,

riparazioni al natante ecc.: cfr. RDAT II-1994 n. 70 consid. 3.3). L'approvazione

di simili manufatti costituisce poi indubitabilmente un nuovo, ulteriore

ostacolo al perseguimento del già di per sé arduo obiettivo di restituire alla

collettività il libero accesso alle rive dei laghi. L'appena descritta politica

perseguita dalle autorità cantonali costituisce un interesse (pubblico) preponderante

ai sensi dell'art. 24 lett. b LPT, che vieta il rilascio di un permesso

eccezionale ai sensi della predetta disposizione per la costruzione di un

attracco privato per natanti sul lago (cfr. in questo senso: RDAT II-1994 n. 70

cit. consid. 4; 1986 n. 33; STA 52.2016.25 del 14 luglio 2017 consid. 3.2.1 con

rinvii, 52.2013.66 del 6 maggio 2015 consid. 5.1 e 5.2, 52.2002.233 citata

consid. 3.2, 52.1999.138 del 30 settembre 1999 consid. 3.1; STA del 15 luglio

1997.

confermata dal Tribunale federale con sentenza pubbl. in: RDAT I-1998 n.

55).

3.3

Ora, non c'è motivo per eccettuare da questo divieto la tettoia presente

sul fondo degli insorgenti. Non vi è, né vi era alcun interesse pianificatorio

alla sua costruzione, tanto meno a qualsiasi intervento inteso a mantenerla, trasformarla

o ricostruirla (cfr. supra, consid. 2.2). L'interesse prettamente

privato dei ricorrenti al rilascio del permesso appare chiaramente subordinato

rispetto a quello contrario vantato dalla collettività e in aperto contrasto

con le finalità di tutela delle rive dei laghi e di raggruppamento dei natanti

in impianti di stazionamento collettivi di cui si è detto, come a ragione

concluso dall'autorità dipartimentale (cfr. avviso cantonale, pag. 2 e 3) e

confermato dal Governo. Ciò vale infatti anche solo per quei manufatti che -

come la tettoia in discussione -, ricoprendo e rendendo più attrattivo l'attracco

e lo stazionamento di un natante, concorrono indubbiamente a rendere più

difficile il ripristino delle rive al loro stato naturale.

Assodata l'incompatibilità con l'art. 24 lett. b vLPT (rispettivamente l'art.

24.

lett. b LPT) - e a prescindere dalla decisione che il Municipio è ancora

chiamato a rendere per lo scivolo con il binario sottostante - è certo quindi

che la tettoia non può essere autorizzata in virtù di questa norma.

4.

Abbondanzialmente,

altrettanto certo è che la tettoia non potrebbe in ogni caso prevalersi delle

prerogative offerte dall'art. 24c LPT, che ammette dei rinnovamenti,

delle trasformazioni parziali, dei moderati ampliamenti e delle ricostruzioni di

edifici eretti o modificati legalmente (cfr. cpv. 2). Norma, che ha sostituito

il previgente art. 24 cpv. 2 vLPT (in forza tra il 1° gennaio 1980 e il 31

agosto 2000), che, unitamente agli art. 74 segg. della legge cantonale di

applicazione della legge federale sulla pianificazione del territorio del 23

maggio 1990 (LALPT; BU 1990, 365), già permetteva, a determinate condizioni,

tali interventi (cfr. Adelio Scolari, Commentario, Cadenazzo 1996, n.

539.

segg. ad art. 71/72 LALPT). Tutte queste disposizioni sono infatti

applicabili unicamente agli edifici e impianti al beneficio della tutela delle

situazioni acquisite, ovvero costruiti o trasformati legalmente prima che il

fondo in questione diventasse parte della zona non edificabile ai sensi del

diritto federale (cfr. art. 41 dell'ordinanza sulla pianificazione del

territorio dell'8 giugno 2000 [OPT; RS 700.1]; DFJP/OFAT, Etude relative à la

loi fédérale sur l'aménagement du territoire, Berna 1981, n. 29 segg. ad art.

24). Ciò che qui non s'avvera. Anche la prima tettoia situata più a nord (a ridosso

del pontile centrale), che il controverso manufatto ha rimpiazzato, era infatti

stata eretta solo dopo il 1975 (cfr. supra, consid. 2.4), ovvero dopo il

1° luglio 1972 (data dell'entrata in vigore della legge federale contro l'inquinamento

delle acque dell'8 ottobre 1971 [LIA; RU 1972, 1120], che notoriamente ha in

generale introdotto la distinzione tra territorio edificabile e non).

Peraltro, quand'anche tale fabbricato più vecchio si fosse potuto prevalere

della garanzia delle situazioni acquisite ai sensi dell'art. 24 cpv. 2 vLPT

rispettivamente dell'art. 24c LPT, va comunque rilevato che a una sua

sostituzione dopo il 1985 - oltretutto in altra ubicazione - si sarebbero

comunque opposte le medesime importanti esigenze della pianificazione del

territorio di cui si è detto poc'anzi (cfr. supra, consid. 3.2 e 3.3;

cfr. STF 1A.251/2003 citata consid. 3.2 e rimandi). Nemmeno gli insorgenti, pur

invocando genericamente tale garanzia, pretendono qualcosa di diverso da questo

profilo.

5.

Da respingere

sono invece le ulteriori argomentazioni dei ricorrenti, alquanto generiche, riferite

in sostanza al termine di prescrizione trentennale che osterebbe alla

demolizione dell'opera o alla buona fede, trattandosi di questioni che non

attengono alla procedura di rilascio della licenza edilizia. In generale, anche

le costruzioni che devono essere tollerate per motivi riconducibili alla buona

fede o al tempo trascorso non diventano comunque conformi al diritto; tutt'al

più, possono essere mantenute nel loro stato di fatto (cfr. al riguardo: STF 1C_486/2015

del 24 maggio 2016; Rudolf Muggli,

in: Aemisegger/Moor/Ruch/Tschannen, Commentaire pratique LAT: construire hors

zone à bâtir, Zurigo

2017, n. 15 ad art. 24c e rimandi). Ad ogni modo, siffatti argomenti

saranno, se del caso, da esaminare nell'ambito di un eventuale ordine di demolizione.

6.

6.1. Sulla base

delle considerazioni che precedono, il ricorso è di conseguenza respinto.

6.2

Dato l'esito, la

tassa di giustizia è posta a carico dei ricorrenti, in solido (art. 47 LPAmm).

Per

questi motivi,

dichiara e pronuncia:

1.

Il ricorso è

respinto.

2.

La tassa di

giustizia di fr. 1'500.-, già anticipata dai ricorrenti, rimane a loro carico.

3.

Contro la

presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale

federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.

82.

segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS

173.

4.

Intimazione

Per

il Tribunale cantonale amministrativo

vicepresidente La vicecancelliera