Docenti cantonali. Passaggio al nuovo modello salariale. Parità di trattamento

Incarto n.

52.2018.506

Lugano

27

luglio 2020

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il Tribunale cantonale amministrativo

composto dei giudici:

Flavia Verzasconi, presidente,

Matteo Cassina, Matea Pessina

vicecancelliera:

Giorgia Ponti

statuendo

sul ricorso del 29 ottobre 2018 di

RI

1

contro

la decisione del 26 settembre 2018 (n. 4487) del

Consiglio di Stato che le ha attribuito la nuova funzione di docente SP senza

titolo e l'ha iscritta nella classe 7 dell'organico con 23 aumenti a

decorrere dal 1° settembre 2018;

ritenuto, in

fatto

Fatti

A. RI 1 è docente di

scuola professionale dal 1985. Nell'agosto 1989 è stata nominata docente di

cultura generale nelle scuole professionali del Cantone ed è stata inserita

nella classe 30 dell'organico con 4 aumenti.

B. L'11 aprile 2016 il

Governo ha licenziato il messaggio n. 7181 concernente la revisione totale

della vLStip, con il quale si proponeva di attuare importanti modifiche nella

gestione del personale, tra l'altro con l'introduzione di un nuovo modello di

retribuzione.

La nuova legge sugli stipendi è stata approvata dal Gran Consiglio il 23

gennaio 2017 ed è entrata in vigore il 1° gennaio 2018 (LStip; RL 173.300), con

abrogazione della precedente.

C. Con comunicazione del

5 ottobre 2018 la Sezione amministrativa del Dipartimento dell'educazione,

della cultura e dello sport (DECS) ha informato RI 1 che il Consiglio di Stato,

con decisione del 26 settembre 2018 le aveva attribuito la nuova funzione di

docente SP senza titolo e l'aveva iscritta nella classe 7 dell'organico con 23

aumenti.

D. Contro la predetta

decisione, RI 1 è insorta dinanzi al Tribunale cantonale amministrativo

chiedendone l'annullamento e la sua conseguente classificazione in classe 9 con

13 aumenti. A sostegno della sua richiesta la ricorrente ha addotto che la

nuova posizione non sarebbe confacente ai propri titoli di studio né

all'esperienza professionale. La medesima è in effetti in possesso del diploma

federale di docente di scuole professionali che l'abilita all'insegnamento

della cultura generale, ottenuto dopo una formazione triennale presso l'allora

Istituto svizzero di pedagogia. Inoltre, dispone della patente d'insegnante di

scuola elementare e di un diploma di docente di conoscenze commerciali e di

stenodattilografia. Oltre a ciò, nei suoi 32 anni di attività professionale ha frequentato

diversi corsi di aggiornamento. La medesima ha quindi sostenuto che colleghi

ancora attivi con un percorso formativo analogo al suo sono stati inseriti

nella classe 9 e che il titolo di insegnante di conoscenze commerciali è

riconosciuto nelle scuole medie con l'inserimento nella classe 8. Con il

passaggio al nuovo modello retributivo i titoli di studio dell'insorgente non

sarebbero più riconosciuti, mentre con il precedente ordinamento valevano quale

titolo intermedio.

E. All'accoglimento del gravame

si è opposto il Consiglio di Stato. Esso ha innanzitutto precisato che la

funzione dell'insorgente prima della modifica legislativa corrispondeva a

quella di docente SPAI senza titolo specifico, inserita in classe 28-30.

L'accesso alla classe 9, riservata ai docenti in possesso di un titolo

accademico, le sarebbe preclusa. La patente di scuola magistrale ottenuta

dall'insorgente nel 1983 non corrisponderebbe infatti a un titolo terziario. A

quell'epoca, accedere alla magistrale era infatti possibile anche solo con la

licenza ginnasiale o, previa frequentazione di un corso preparatorio, della

scuola maggiore. Solo a partire dal 1986 la scuola è diventata triennale post-liceale

e dal 1988 rilascia un titolo terziario non universitario (cosiddetto terziario

B), mentre dal 2002 è un istituto universitario a tutti gli effetti e forma per

l'ottenimento del bachelor.

Analoga conclusione si imporrebbe in relazione al diploma di docente con conoscenze

commerciali e stenodattilografia. Nemmeno l'abilitazione all'insegnamento può

essere ritenuta un diploma di grado terziario, essendo la stessa unicamente un

titolo che autorizza a svolgere la professione di docente. Inoltre, il Governo

ha ricordato che l'anzianità di servizio non costituisce un criterio determinante

per l'attribuzione della classe di stipendio, entrando in gioco soltanto per

determinare il numero di aumenti. Da ultimo, l'autorità di nomina ha segnalato

che tutti i docenti di scuola professionale inseriti in classe 9 dispongono di

un titolo accademico (bachelor o master).

F. Con la replica

l'insorgente ha sostenuto che la propria formazione sarebbe parificabile a un

titolo di bachelor. Inoltre, la distinzione a seconda del titolo di studio

sarebbe discriminante siccome esistente solo per i docenti delle scuole

professionali e non negli altri ordini di scuola. Ha quindi ribadito la censura

di violazione del principio della parità di trattamento con colleghi di

formazione e esperienza identica alla sua, classificati in classe 9.

Discriminazione che ha colpito soltanto lei, in quanto l'unica di sesso

femminile.

G. Con la duplica,

l'autorità di nomina ha ribadito le proprie tesi. Ha inoltre avversato la

censura di disparità di trattamento discendente da una diversa classificazione

dei docenti di scuola professionale e di quelli attivi presso gli altri ordini

di scuola. La differenza sarebbe giustificata dalla particolarità del settore

della formazione professionale, retto da normative federali che pongono

esigenze diverse per l'accesso all'insegnamento. Nelle scuole dell'obbligo o

del settore medio superiore ai docenti è infatti richiesto, oltre

all'abilitazione, un titolo accademico. Ciò che non avviene invece in ambito di

scuola professionale. Opponendosi alla facoltà dell'insorgente di invocare la

parità di trattamento nell'illegalità, il Governo ha contestato che la

ricorrente possa pretendere di essere trattata al pari di colleghi che, con la

medesima formazione, sarebbero stati inseriti in classe 9. Se ciò dovesse

risultare vero, si tratterebbe infatti di un errore.

H. Terminato lo scambio

degli allegati, il Tribunale ha chiesto all'autorità di nomina di fornire

informazioni (data di assunzione, sesso, titolo di studio, classe salariale

prima e dopo l'aggancio al nuovo modello retributivo) dei docenti di cultura

generale assunti presso le scuole professionali del Cantone prima del 1995.

Delle risultanze e delle relative prese di posizione delle parti si dirà, per

quanto necessario, in appresso.

Considerato, in

diritto

1. 1.1. La

competenza del Tribunale è data dall'art. 40 cpv. 1 LStip in combinazione con

l'art. 66 cpv. 1 della legge sull'ordinamento degli impiegati dello Stato e dei

docenti del 15 marzo 1995 (LORD; RL 173.100). La legittimazione attiva della

ricorrente è certa (art. 65 cpv. 1 della legge sulla procedura amministrativa

del 24 settembre 2013; LPAmm; RL 165.100). Il ricorso, tempestivo (art. 68 cpv.

1 LPAmm), è dunque ricevibile in ordine.

1.2. Il giudizio può essere emanato sulla base degli atti, integrati dalle

informazioni acquisite dal Tribunale (art. 25 cpv. 1 LPAmm).

Considerandi

2.

A norma

dell'art. 2 cpv. 1 LStip l'elenco delle funzioni e la relativa classificazione

degli impiegati dello Stato e dei docenti sono stabiliti dal Consiglio di

Stato, d'intesa con le autorità di nomina competenti ai sensi dell'art. 2 cpv.

1.

LORD per quanto attiene al loro personale, mediante regolamento basato, di

principio, sulla valutazione analitica di ogni singola funzione.

Per i docenti cantonali, precisa l'art. 45 cpv. 2 del regolamento dei

dipendenti dello Stato dell'11 luglio 2017 (RDSt; RL 173.110), la classe di

stipendio è proposta al Consiglio di Stato dalla Sezione amministrativa del

DECS tenuto conto della formazione e dell'esperienza nell'ambito formativo e/o

professionale.

Il RClass costituisce la pianta organica e stabilisce la classe di stipendio

prevista per ogni singolo posto di lavoro. Per quanto attiene ai docenti di

scuola professionale, esso distingue tra docente SP con titolo accademico (BA o

MA), collocato in classe 9, docente SP con titolo terziario B, a cui è

assegnata la classe 8 e infine docente SP senza titolo, in classe 7.

3.

3.1. Occorre

innanzitutto rilevare che la distinzione operata dal Governo non tiene in

considerazione il possesso dell'abilitazione all'insegnamento. Questo titolo

pedagogico è infatti un requisito indispensabile per l'accesso all'attività di

docente (cfr., per le scuole professionali, art. 40 segg. dell'ordinanza sulla

formazione professionale del 19 novembre 2003; OFPr; RS 412.101). La differente

classificazione è quindi operata in base agli ulteriori titoli di studio di cui

dispone l'insegnante di scuola professionale, che normalmente gli consentono di

accedere ai corsi di abilitazione all'insegnamento.

3.2

La ricorrente si è formata come docente di scuola elementare nel 1983 e ha

inoltre un diploma di docente di conoscenze commerciali e stenodattilografia,

ottenuto nel 1986. La medesima ha ammesso che gli stessi non costituiscono

titoli accademici. Tuttavia, ritiene che la propria formazione debba essere

parificata a un bachelor, siccome ottenuta in un periodo in cui tale titolo

nemmeno esisteva, mentre il percorso da lei seguito era considerato il migliore

per insegnare nelle scuole professionali. La tesi non può essere condivisa. Non

vi sono infatti elementi che permettano di equiparare la patente magistrale

dell'insorgente con una laurea universitaria. Come ha rilevato il Governo, con

considerazioni rimaste incontestate, il percorso dell'insorgente non è

paragonabile a quello che occorre e occorreva seguire per ottenere una laurea

universitaria, che sia l'attuale bachelor o l'allora licenza, a cui si può (e

si poteva) accedere dopo aver frequentato una scuola media superiore. La

censura va pertanto disattesa.

4.

Posto che

l'autorità di nomina ha correttamente valutato i titoli di studio di cui

dispone la ricorrente per assegnarle la funzione prevista dal nuovo modello

salariale, resta da esaminare se la decisione sia lesiva del principio della

parità di trattamento.

4.1

Per prassi costante, il principio della parità di trattamento, garantito

in termini generali dall'art. 8 cpv. 1 della Costituzione federale del 18

aprile 1999 (Cost.; RS 101), non permette di fare, tra casi simili, distinzioni

che nessun fatto importante giustifica o di sottoporre ad un regime identico

situazioni che presentano tra di loro delle differenze rilevanti e di natura

tale da rendere necessario un trattamento diverso. Le situazioni paragonate non

devono necessariamente essere identiche sotto ogni aspetto, la loro similitudine va stabilita per quel che riguarda i fatti

pertinenti per la decisione da prendere (DTF 140 I 201 consid. 6.5.1,

129.

I 113 consid. 5.1, 125 II 345 consid. 10b, 124 II 193 consid. 8d/aa, 121 I

104.

consid. 4a; RDAT I-1997 n. 10 consid. 3a; Jörg Paul

Müller, Die Grundrechte der schweizerischen Bundesverfassung, II ed., Berna

1991, pag. 239; Beatrice Weber-Dürler,

Zum Anspruch auf Gleichbehandlung in der Rechtsanwendung, ZBl 2004, pag. 1

seg.).

4.2

Nei rapporti di pubblico impiego, l'art. 8 cpv. 1 Cost. esige che i

dipendenti che svolgono lo stesso lavoro percepiscano la stessa retribuzione.

Agli enti pubblici è per principio riconosciuto un ampio margine discrezionale

nell'allestimento degli ordinamenti retributivi. L'autorità di ricorso deve

allora imporsi un certo riserbo quando si tratta non soltanto di paragonare due

categorie d'aventi diritto ma di giudicare un intero sistema di rimunerazione

per evitare il rischio di creare nuove disuguaglianze (DTF 129 I 161 consid.

3.2, 123 I 1 consid. 6b; STF 8C_158/2016 del 2 febbraio 2017 consid. 5.2). Nel

rispetto del divieto d'arbitrio e del principio di uguaglianza, fra i molti

fattori che caratterizzano l'attività del singolo funzionario gli enti pubblici

possono scegliere gli aspetti che ritengono maggiormente qualificanti per

definirne la retribuzione (DTF 141 II 411

consid. 6.1.1, 131 I 105 consid. 3.1 con riferimenti, 129 I 162 consid. 3.2,

125.

I 71 consid. 2c/aa; STA 52.2016.541/543-545 del 18 settembre 2017

consid. 2). Censurabili sono soltanto le

distinzioni che, non fondandosi su motivi oggettivi e pertinenti, non appaiono

ragionevolmente sostenibili (STA 52.2012.184 del 28 novembre 2013 consid. 4.1; Vincent

Martenet, L'égalité de rémunération dans la fonction publique, AJP/PJA 1997, pag. 825

seg.). Per costante giurisprudenza, l'art. 8 Cost. non risulta violato

quando differenze di stipendio dipendono da motivi oggettivi quali

l'età, l'anzianità di servizio, l'esperienza, gli oneri familiari, le

qualifiche, il tipo e la durata della formazione, il tempo di lavoro, le

prestazioni, il tipo di mansioni oppure il grado di responsabilità del

dipendente (DTF 141 II 411 consid. 6.1.1, 139 I161 consid. 5.3.1, 138 I 321

consid. 3.3, 131 I 105, consid. 3.1, 123 I 1 consid. 6c). In

particolare, il Tribunale federale ha ritenuto ammissibile retribuire in

maniera diversa (quasi il 10% di differenza) due categorie di insegnanti a

dipendenza della loro formazione (DTF 123 I 1 consid. 6e); ciò anche nel caso

in cui diplomi di livello equivalente sono ottenuti in esito a percorsi

formativi diversi (2P.228/2004 del 10 marzo 2005 consid. 4.3). L'Alta Corte ha

inoltre ammesso retribuzioni diverse a seconda della categoria del corpo

insegnanti: 31,6% tra supplenti e titolari (DTF 129 I 161), una differenza del

22% tra docenti di scuola primaria (Primarschule) e quelli del ciclo

superiore (Orientierungsschule; DTF 121 I 49), del 6,6%, rispettivamente

del 12% tra insegnanti principali e incaricati del corso, seppur senza

differenza di formazione professionale o di responsabilità (DTF 121 I 102),

6.73% di differenza di salario e 7,41% di differenza nel numero di ore

obbligatorie tra insegnanti di materie commerciali e docenti di materie

pratiche (STF 2P.249/1997

del 10 agosto 1998 citata nella STF 8C_991/2010 del 28 giugno 2011

consid. 5.5, a cui si rinvia per ulteriori riferimenti); circa il 18% tra insegnanti di

scuola secondaria e insegnanti di scuola professionale, malgrado identica

formazione (STF 1P.413/1999

del 6 ottobre 1999 anch'essa citata nella STF 8C_991/2010 consid.5.5).

5.

La ricorrente,

invocando il principio della parità di trattamento, ha criticato il

mantenimento, con il nuovo sistema salariale, della classificazione fondata sul

titolo di studio per i docenti di scuola professionale, mentre che per i

docenti di sostegno pedagogico nelle scuole elementari e medie (inseriti in

classe 8), per gli assistenti delle scuole comunali (in classe 9) e per i

docenti di scuola media (in classe 8) tale distinzione è stata abbandonata.

5.1

Come rettamente rilevato dal Governo, per accedere all'insegnamento, le

predette categorie di docenti devono disporre di un titolo di studio terziario

(cfr. criteri di ammissione ai corsi di studi del Dipartimento formazione e

apprendimento [DFA] della Scuola universitaria professionale della Svizzera

italiana [SUPSI] in: http://www.supsi.ch/dfa/strumenti/iscrizioni.html;

piano degli studi inerente il Diploma of Advanced Studies [DAS] Sostegno

pedagogico approvato il 16 maggio 2017 dalla Direzione del DFA; requisiti

richiesti per la partecipazione ai concorsi scolastici FU 97/2019 pag. 11551).

La distinzione a livello salariale, presente nel vecchio sistema, è quindi

divenuta priva di portata pratica. Al contrario, nell'ambito della formazione

professionale, i docenti possono accedere all'insegnamento anche senza essere

in possesso di un titolo di studio universitario. Alla luce delle differenti

condizioni di accesso alla professione, il diverso trattamento riservato a

questa categoria di insegnanti, giustificato da ragioni oggettive, non è quindi

lesivo del principio costituzionale invocato dall'insorgente.

5.2

È pur vero che possono esservi ancora alcuni docenti di questi ordini di

scuola assunti in epoca precedente senza uno specifico titolo di studio che,

grazie al nuovo sistema, si trovano meglio classificati rispetto alla

ricorrente. Simili (transitorie) differenze sono tuttavia insite nel processo

di cambiamento del sistema di classificazione delle funzioni e, in assenza di

altri elementi, non permettono di concludere per una disparità di trattamento

contraria all'art. 8 cpv. 1 Cost. D'altro canto, la differenza tra i minimi e i

massimi della classe 7 (attribuita ai docenti SP senza titolo di studio) e

quelli della classe 8 si attesta tra il 6 e il 7%, mentre il divario tra i

minimi e i massimi della classe 7 e quelli della classe 9 si colloca tra il 12

e il 13%. La divergenza tra i salari all'interno dei differenti ordini di

scuola è tutto sommato accettabile e si situa in ogni caso entro i limiti

concessi dalla giurisprudenza sopra ricordata.

6.

L'insorgente ha

infine sostenuto che la decisione impugnata violerebbe il principio della

parità di trattamento anche perché vi sono docenti di cultura generale inseriti

in classe 9, pur disponendo del suo stesso titolo di studio. Discriminazione che

sarebbe inoltre fondata sul sesso poiché avvantaggerebbe unicamente i docenti

uomini.

6.1

Gli art. 8 cpv. 3 Cost. e 3 della legge federale sulla parità dei sessi

del 24 marzo 1995 (LPar; RS 151.1) vietano ogni discriminazione diretta e indiretta di uomini e donne nei rapporti di lavoro

a causa del sesso, sancendo in

particolare il diritto ad un salario

uguale per un lavoro di uguale valore. Una discriminazione è diretta quando una differenza è fondata esplicitamente

sull'appartenenza ad un sesso, o su criteri che le persone di un solo

sesso possono adempiere, senza che tale differenza sia oggettivamente

giustificata, ad esempio da fattori biologici o funzionali che escludono in

modo assoluto un trattamento uguale (DTF 124 II 409 consid. 7, 117 Ia 262). La

discriminazione è invece indiretta quando una norma, seppure formulata in modo

neutro dal punto di vista della parità dei sessi, in definitiva svantaggia

principalmente o comunque in modo preponderante persone di un sesso, senza che

ciò sia oggettivamente giustificato (DTF 141 II 411 consid. 6.1.2, 136 II 393

consid. 11.1).

6.2

Giusta l'art. 6 LPar, vi è da presumere l'esistenza di una discriminazione

fondata sul sesso, se la persona che fa valere una simile circostanza la rende

verosimile. In questi casi tocca al datore di lavoro rovesciare una simile

presunzione, dimostrando il contrario (DTF 136 II 393 consid. 11.3 con

riferimenti).

6.3

Dalle informazioni raccolte dal Tribunale risulta che i docenti di cultura

generale ancora attivi presso le scuole professionali e assunti prima del 1995

sono 18. 10 di questi, tutti uomini, sono stati collocati nella nona classe con

la funzione docente SP con titolo accademico. Tra di essi, 9 dispongono

della patente di maestro conseguita tra la fine degli anni '70 e i primi anni

'80. La Sezione amministrativa del DECS ha ammesso trattarsi di un errore,

dovuto all'inesatta menzione (con titolo intermedio) attribuita alla

funzione assegnata a questi dipendenti prima del passaggio al nuovo modello

retributivo. Altri tre docenti sono invece stati collocati in classe 8. Trattasi

di due uomini con patente magistrale ottenuta rispettivamente nel 1982 e nel

1986.

e di una donna con il titolo magistrale conseguito nel 1995. A questo

proposito, l'autorità ha confermato la correttezza della posizione assegnata

alla docente, in possesso di un titolo terziario B siccome conseguito nel 1995,

mentre ha ammesso un errore per i due docenti che non dispongono di un simile

diploma.

Infine, oltre alla ricorrente, in classe 7 sono collocati quattro docenti: un

uomo che ha ottenuto la patente di maestro nel 1979, e tre donne, due con la

patente di maestra conseguita rispettivamente nel 1979 e nel 1984 e una con un

altro diploma ottenuto nel 2002 presso l'allora Istituto svizzero di pedagogia

per la formazione professionale. A mente dell'insorgente, la posizione di

queste tre docenti non va presa in considerazione ai fini del paragone con la

propria posizione siccome attive presso l'Istituto della transizione e del

sostegno, che impartirebbe lezioni di natura diversa.

6.4

Riassumendo, risulta che, per stessa ammissione della Sezione amministrativa

del DECS, vi è un'irregolarità nella retribuzione di 11 docenti, inseriti a

torto nella nona classe (in nove casi) e nella classe 8 (in due casi). Le

ragioni di questo errore restano oscure. Almeno per quanto riguarda i docenti

in classe 9, la causa che ha condotto all'errata assegnazione della nuova

classe di stipendio potrebbe avere origine a monte, come ipotizzato dalla

Sezione amministrativa, e risiedere cioè nella già errata attribuzione della

precedente funzione di docente con titolo intermedio. Sia come sia, benché ad

ottenere una migliore e immeritata classificazione siano solamente uomini,

nulla lascia dedurre che vi sia una disparità di trattamento fondata sul genere.

In altre parole, non vi è motivo di credere che l'autorità di nomina abbia

inteso avvantaggiare alcuni docenti perché di sesso maschile o penalizzare

l'insorgente siccome donna. Porta a questa conclusione il fatto che nella

stessa situazione della ricorrente si trova un docente uomo. Anche questa

censura va quindi respinta.

6.5

Da escludere,

infine, che la ricorrente possa invocare con successo la parità di trattamento

nell'illegalità per ottenere il suo inserimento in classe 9. Dottrina e

giurisprudenza sono concordi nel ritenere che una precedente violazione della

legge non attribuisce in principio un diritto allo stesso trattamento illegale.

Nessuno può prevalersi del fatto che la legge sia stata altre volte violata per

chiedere che sia pure violata a suo vantaggio, rispettivamente che continui ad

esserlo. Soltanto in casi eccezionali,

quando risulti dimostrata l'esistenza di una prassi non conforme al diritto

dalla quale l'autorità non intende scostarsi e non appaiano lesi interessi

preponderanti, il singolo può invocare il diritto alla parità di trattamento

nell'illegalità (cfr. DTF 139 II 49 consid. 7.1, 132 II 485 consid. 8.6). Ammettere

il contrario sarebbe un invito all'autorità - che nel caso di specie ha

peraltro affermato che le irregolarità saranno emendate - a perseverare

nell'errore (Adelio Scolari, Diritto

amministrativo, Parte generale, II edizione, Cadenazzo 2002, n. 443 con rinvii;

DTF 139 II 49 consid. 7.1, 132 II 485 consid. 8.6, 127 I 1 consid. 3a; 122 II

446.

consid. 4a).

7.

Visto quanto

precede, il ricorso deve essere respinto. Non si preleva tassa di giustizia (art.

13.

cpv. 5 LPar). Non si assegnano ripetibili (49 cpv. 1 LPAmm).

Per

questi motivi,

decide:

1.

Il ricorso è

respinto.

2.

Non si

preleva tassa di giustizia. Alla ricorrente è restituito l'anticipo versato.

3.

Contro la

presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale

federale a Lucerna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.

82.

segg. e 90 segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF;

RS 173.100). Il valore di causa è superiore a fr. 15'000.- (art. 51 cpv. 1

lett. a e art. 85 cpv. 1 lett. b LTF).

4.

Intimazione

a:

Per

il Tribunale cantonale amministrativo

Il

presidente La

vicecancelliera