Dipendente comunali. Pretese salariali

Incarto n.

52.2022.365

Lugano

25

ottobre 2023

In nome

della Repubblica e Cantone

Ticino

Il Tribunale cantonale amministrativo

composto dei giudici:

Flavia Verzasconi, presidente,

Matteo Cassina, Matea Pessina

vicecancelliera:

Giorgia Ponti

statuendo sul ricorso dell'8 novembre

2022 di

RI

1

patrocinata

da: PA 1

contro

la decisione del 5 ottobre 2022 (n. 4788) del

Consiglio di Stato che, in quanto ricevibile, ha respinto il suo ricorso

contro la risoluzione del 24 agosto 2021 del Municipio del Comune di CO 1 in

materia di pretese derivanti dal rapporto di impiego;

ritenuto, in

fatto

A. Dal 1° marzo 2008RI 1

lavora alle dipendenze del Comune di CO 1 con un grado di occupazione dell'80% come

cuoca per la scuola dell'infanzia. Al momento dell'assunzione è stata inserita

in classe 12 con 8 scatti (fr. 38'068.80 annui, all'80%) della scala stipendi

allora in vigore (regolamento organico per i dipendenti del Comune di CO 1 del

20 febbraio 1990; vROD).

Nel corso dei

successivi due anni la dipendente ha beneficiato dei regolari aumenti

salariali, fino al raggiungimento degli scatti massimi (10) previsti per la sua

funzione (fr. 41'033.85 all'80%).

B. Il 14 settembre 2020

il Consiglio comunale di CO 1 ha approvato il nuovo regolamento organico dei

dipendenti (ROD), che ha introdotto un nuovo modello salariale, allineato a

quello del personale cantonale. Le funzioni e gli stipendi degli impiegati in

carica sono quindi stati convertiti al nuovo sistema retributivo, con effetto

retroattivo al 1° gennaio 2020.

C. Con scritto del 17

dicembre 2020, il Municipio di CO 1 ha comunicato a RI 1 che, con effetto dal

1° gennaio 2020, alla funzione da lei ricoperta sarebbe stata assegnata la

classe 3 (cuoca qualificata) con 1 aumento, per uno stipendio lordo annuo di

fr. 42'368.- (fr. 52'960.- al 100%).

D. Con scritto del 4

agosto 2021 la dipendente, per il tramite del suo legale, ha chiesto al

Municipio di riconoscerle 13 scatti salariali all'interno della classe 3,

corrispondenti agli anni di servizio prestati. Ha inoltre osservato che al

momento dell'assunzione è stata inserita a torto nella classe 12, mentre il

vROD prevedeva la classe 19 per la funzione di cuoca diplomata. Ha pertanto

chiesto delucidazioni in merito e sul perché negli anni non le sarebbero stati

riconosciuti scatti di salario. Ha inoltre osservato che il suo carico di

lavoro oltrepassa la sua percentuale lavorativa, in particolare per quanto

attiene al servizio catering che le è stato affidato. La dipendente ha infine

chiesto chiarimenti circa le 45 ore supplementari che non sarebbero state

recuperate.

E. Il 24 agosto 2021,

l'autorità di nomina ha risposto per scritto a RI 1. Innanzitutto, ha spiegato

che il passaggio al nuovo modello salariale non comporta il riconoscimento

dell'anzianità di servizio essendo gli scatti annuali già riconosciuti al

momento dell'assunzione e nel corso della carriera. Ha quindi negato la

richiesta di adeguamento salariale. Per quanto attiene all'assunzione della

dipendente nel 2007, il Municipio ha osservato che questa è avvenuta in esito a

un regolare concorso pubblico, in cui i requisiti richiesti e lo stipendio

stabilito erano indicati in modo chiaro. Il salario iniziale non potrebbe

pertanto essere rimesso in discussione. Esso ha quindi osservato che RI 1 ha

beneficiato degli usuali aumenti annuali, fino a raggiungere il massimo della

rispettiva classe. Il Municipio ha infine spiegato che l'attività è aumentata

rispetto al passato a contare dall'inizio dell'anno scolastico 2019-2020 con la

preparazione dei pasti per gli allievi della scuola elementare, nell'ambito del

servizio mensa organizzato e gestito dall'Associazione famiglie diurne del __________.

Questa attività è stata comunque accompagnata da un maggior sostegno da parte

di un'ausiliaria, come richiesto dalla cuoca. L'autorità ha infine negato

l'esistenza di 45 ore supplementari.

F. a. Contro il

predetto scritto, RI 1 ha interposto ricorso dinanzi al Consiglio di Stato,

chiedendone l'annullamento e la riforma nel senso che le siano riconosciuti 13

scatti salariali all'interno della classe 3. Ha pure domandato di essere

inserita nella corretta categoria salariale a partire dall'assunzione del 2007

e il conseguente riconoscimento della differenza di stipendio, quantificata in

fr. 99'616.20. Ha infine chiesto che la sua percentuale di impiego sia adeguata

alla nuova situazione lavorativa.

Il 5 ottobre 2022 il Governo ha respinto il gravame nella misura della sua

ricevibilità. Esso ha innanzitutto considerato che lo scritto del Municipio costituiva

una decisione impugnabile solo nella misura in cui si è espresso sull'attribuzione

dello stipendio in seguito al passaggio al nuovo modello salariale. Ha quindi

tutelato l'agire dell'autorità di nomina, considerando che il nuovo stipendio,

non inferiore al precedente, è conforme a quanto stabilito dalla norma

transitoria di cui all'art. 102 cpv. 1 ROD. Il Consiglio di Stato ha per contro

ritenuto che l'autorità di prime cure non ha adottato alcuna decisione formale

in relazione alla richiesta di chiarimento sui mancati scatti salariali negli

anni: su tale aspetto il ricorso andava quindi dichiarato irricevibile. Stesso

destino per quanto attiene alla domanda di beneficiare di un adeguamento della

percentuale d'impiego, presentata per la prima volta dinanzi al Governo e

pertanto inammissibile.

G. RI 1 insorge ora

dinanzi al Tribunale cantonale amministrativo avverso la predetta decisione

chiedendone l'annullamento e riproponendo le medesime domande formulate davanti

al Governo. In via subordinata chiede invece il rinvio degli atti all'istanza

inferiore per nuova decisione. Sostiene che il ROD non impedisce al Municipio

di riconoscere gli scatti annuali nella conversione alla nuova scala stipendi. Contesta

inoltre la decisione del Consiglio di Stato secondo cui il Municipio non si

sarebbe espresso con una decisione formale sugli altri punti del ricorso.

H. All'accoglimento del

ricorso si oppone il Governo, senza formulare osservazioni.

Anche l'autorità di nomina avversa il gravame. Osserva innanzitutto che il

Consiglio di Stato avrebbe dovuto dichiarare irricevibile il ricorso anche in

relazione alla tematica riguardante l'assegnazione degli scatti salariali.

Infatti, la ricorrente avrebbe dovuto impugnare la decisione del 17 dicembre

2020 con cui è stata definita la sua nuova posizione. Sebbene non fosse munita

dei rimedi di diritto, la ricorrente avrebbe dovuto contestarla entro un tempo

ragionevole, facendo prova della dovuta diligenza. In ogni caso, la conversione

al nuovo sistema retributivo sarebbe avvenuta in modo corretto, con

l'attribuzione di uno stipendio superiore al precedente. Per il resto, il

Municipio difende la conclusione del Governo secondo cui le nuove domande

dell'insorgente erano inammissibili.

Fatti

I. Con la

replica e la duplica l'insorgente e il Municipio ribadiscono le proprie tesi.

Considerato, in

diritto

1. 1.1. La

competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 208 cpv. 1

della legge organica comunale del 10 marzo 1987 (LOC; RL 181.100). La

legittimazione attiva della ricorrente è certa (art. 65 cpv. 1 della legge

sulla procedura amministrativa del 24 settembre 2013; LPAmm; RL 165.100; art.

209 lett. b LOC). Il ricorso, tempestivo (art. 68 cpv. 1 LPAmm; art. 213 LOC),

è dunque ricevibile in ordine.

1.2. Il giudizio può

essere emanato sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 25 cpv. 1 LPAmm).

La fattispecie emerge con sufficiente chiarezza dal carteggio trasmesso al

Tribunale dal Consiglio di Stato.

Considerandi

2.

2.1. La

ricorrente chiede innanzitutto che le siano riconosciuti tredici scatti

all'interno della classe 3 della nuova scala stipendi. L'autorità di nomina

eccepisce la tardività della richiesta formulata dall'insorgente il 4 agosto

2021.

Ritiene che il Consiglio di Stato avrebbe dovuto dichiarare irricevibile

il ricorso anche su questo punto. Lo scritto impugnato sarebbe tuttalpiù una

comunicazione confermativa della decisione notificata alla ricorrente il 17

dicembre 2020, ormai cresciuta in giudicato.

2.2

Secondo l'art. 20 LPAmm, una notificazione difettosa, come è l'omessa

indicazione dei mezzi di ricorso, non può cagionare alle parti alcun

pregiudizio (STA 52.2015.506 del 27 aprile 2017, 52.2015.26 del 20 settembre

2016; Felix Uhlmann/ Alexandra Schilling-Schwank in: Bernhard Waldmann/Patrick L.

Krauskopf

Philippe Weissenberger

[curatori], Praxiskommentar Verwaltungsverfahrensgesetz, III ed., Zurigo/Ginevra

2023.

n. 2 e 17 ad art. 38; cfr. pure Messaggio n. 6645 del 23 maggio 2012

concernente la revisione totale della legge di procedura per le cause

amministrative del 19 aprile 1966, pag. 12 seg.). Tale norma è espressione di

un principio generale della procedura amministrativa, deducibile dall'art. 9

della Costituzione federale della Confederazione svizzera del 18 aprile 1999

(Cost. RS 101; Uhlmann/

Schilling-Schwank, op. cit., n. 1), secondo cui ognuno ha diritto

d'essere trattato da parte degli organi dello Stato senza arbitrio e secondo il

principio della buona fede. Tuttavia, il destinatario di una decisione viziata

deve dar prova della diligenza processuale esigibile nelle circostanze

concrete; egli non può prevalersi della protezione della buona fede quando

l'inesattezza dell'indicazione gli era nota o, comunque, risultava facilmente

riconoscibile in ragione di elementi non solo oggettivi, ma anche soggettivi,

segnatamente quando il difetto poteva essere immediatamente rilevato dalla

parte o dal suo patrocinatore con la semplice consultazione dei testi di legge,

senza ricorrere alla giurisprudenza e alla dottrina (DTF 138 I 49 consid.

8.3.2, 135 III 374 consid. 1.2.2.1 con rinvii, 134 I 199 consid. 1.3.1; STF

2A.344/2006 del 9 giugno 2006 consid. 3.1 con rif.; Marco Borghi/Guido Corti, Compendio di procedura

amministrativa ticinese, Lugano 1997, n. 5a ad art. 26).

2.3

A ragione il Municipio sostiene che lo scritto del 17 dicembre 2020, con

cui ha adeguato il rapporto di impiego della ricorrente alla nuova scala

stipendi, attribuendole la classe dell'organico 3 con un aumento costituiva una

decisione formale, impugnabile. Questa, come esso stesso rileva, era sprovvista

dell'indicazione dei rimedi di diritto. L'insorgente ha manifestato il suo

disaccordo all'autorità di nomina il 4 agosto 2021, con uno scritto del suo

legale, con il quale ha chiesto esplicitamente l'adeguamento del salario con il

riconoscimento di tredici aumenti.

Con lo scritto del 24 agosto 2021, il Municipio è entrato nel merito della

domanda della ricorrente: dopo aver illustrato la procedura adottata per tutti

i dipendenti in occasione del passaggio al nuovo modello retributivo, ha

ritenuto ininfluente il numero di anni di servizio prestato, così come la

valutazione del personale. Ha quindi respinto la richiesta della dipendente.

Da quanto sopra emerge che, se anche si volesse imputare alla ricorrente una

mancanza di diligenza, per aver atteso oltre sette mesi prima di contestare la

decisione di passaggio al nuovo modello

retributivo, l'autorità di nomina è entrata nel merito della richiesta della

ricorrente. Trattandola alla stregua di una domanda di riesame, ha emanato una

nuova decisione. Questa è quindi impugnabile secondo i rimedi ordinari di

diritto (STF 8C_727/2017 dell'11 gennaio 2018 consid. 5.3; STA 52.2017.596

del 21 giugno 2018 consid. 3.4). Su questo aspetto, il ricorso al Consiglio di

Stato era pertanto ricevibile.

3.

3.1. Il ROD è

stato adottato dal Consiglio comunale di CO 1 il 14 settembre 2020 con

abrogazione della precedente normativa, risalente al 1990. Tra le novità

introdotte, vi è l'adozione della scala salariale applicata ai dipendenti

cantonali (art. 38 ROD). Le funzioni, i requisiti e la classificazione entro le

classi previste dalla scala stipendi sono stabiliti nell'apposita ordinanza

municipale (art. 39 ROD, ordinanza municipale concernente la classificazione

delle funzioni dei dipendenti comunali del 23 novembre 2020). Quale

disposizione transitoria, l'art. 102 cpv. 1 ROD prevede che gli stipendi

calcolati in base al nuovo regolamento non possono essere inferiori a quelli

corrisposti al momento della sua entrata in vigore.

3.2

L'autorità di

nomina ha convertito i salari dei dipendenti secondo la nuova scala retributiva,

corrispondente a quella applicata dal Cantone al proprio personale.

Prima del passaggio al nuovo ROD, l'insorgente aveva uno stipendio di fr.

41'033.85 (già rapportato alla sua percentuale lavorativa dell'80%). Dal 1°

gennaio 2020 alla stessa è stata attribuita la classe di stipendio 3, che

l'insorgente non contesta, con 1 aumento. Il nuovo salario, di fr. 42'368.-, è

maggiore del precedente. L'inserimento nella nuova scala stipendi è pertanto

avvenuto in modo corretto, nel rispetto del diritto al mantenimento almeno

della retribuzione precedente alla modifica, garantito dall'art. 102 cpv. 1

ROD. La richiesta dell'insorgente di ottenere tredici aumenti, pari ai suoi anni

di servizio, non poggia su alcuna base legale e non può pertanto trovare

accoglimento.

4.

4.1. La

ricorrente chiede inoltre di essere inserita nella vecchia classe di stipendio

19, anziché 12, dal momento della sua entrata in servizio nel 2008. Domanda

quindi il versamento della differenza salariale, che ammonterebbe a fr.

99'616.20.

Tale pretesa è stata avanzata per la prima volta dinanzi al Governo. Nel suo

scritto al Municipio, l'insorgente si è infatti limitata a chiedere un

chiarimento in merito alle sue condizioni di assunzione, decise alla fine del

2007, senza formulare vere e proprie domande né tantomeno rivendicare alcuna

pretesa pecuniaria. In quanto nuova domanda, la stessa era inammissibile dinanzi

al Governo, ai sensi dell'art. 70 cpv. 2 LPAmm.

4.2

Posta questa premessa, bisognerebbe rinviare gli atti al Municipio affinché

entri nel merito della richiesta dell'insorgente. Tuttavia, l'autorità si è

ampiamente espressa sottolineando da un lato la tardività della domanda, giunta

dopo 14 anni dall'assunzione. D'altro canto, il Municipio ritiene che, a suo

tempo, l'inserimento in classe 12 sia avvenuto in maniera corretta secondo le

condizioni poste dal bando di concorso. In queste circostanze, un rinvio degli

atti all'autorità di nomina si rivelerebbe un puro esercizio formale. Per

economia processuale, questo Tribunale esamina quindi comunque la questione nel

merito.

4.3

Il fatto che il dipendente abbia accettato condizioni salariali contrarie

ai principi costituzionali o lesive di norme imperative e insorga a eccepirne

l'illegittimità soltanto in un secondo momento, non è contrario alle regole

della buona fede (STF 8C_639/2013 del 30 luglio 2014 consid. 6.1 con riferimenti,

STA 52.2019.115 del 6 novembre 2019 consid. 3.2, 52.2012.273 del 16 settembre

2014.

consid. 1.2 e rimandi alla giurisprudenza).

D'altra parte, il semplice fatto di tardare ad agire in giustizia non

costituisce un abuso di diritto (DTF 138 I 232 consid. 6.4). Entro i limiti

della prescrizione, la perenzione del diritto di agire del creditore che ha

tardato a reclamare la sua pretesa deve essere ammessa con riserva in caso di

circostanze eccezionali. Occorre in questo senso che oltre al passare del tempo

si manifestino circostanze che facciano apparire l'esercizio del diritto

irrimediabilmente in contraddizione con l'inazione precedente del creditore e

quindi come contrarie alle regole della buona fede. Simili evenienze vanno

ammesse quando il silenzio del dipendente permettere di concludere con certezza

a una rinuncia a far valere i suoi diritti o quando la sua inazione ha causato

inconvenienti per il datore di lavoro (DTF 125 I 14 consid. 3g, STF 8C_639/2013

citata consid. 7.1 con riferimenti). Inconvenienti di ordine puramente

amministrativo non giustificano la perenzione del diritto del dipendente a

vedere riconosciute proprie legittime pretese (STF 8C_639/2013 citata consid.

7.2).

4.4

L'art. 32 vROD

definiva la classificazione e la pianta del personale. All'interno della

categoria 8 rientrava la funzione di cuoca diplomata, a cui erano

attribuite le classi 18/19/20, mentre la categoria 10, ossia la più bassa della

scala, contemplava la posizione cuoca scuola materna, con attribuzione

delle classi 10/11/12.

Con bando del 12 ottobre 2007, l'Esecutivo comunale ha messo a concorso un

posto di cuoca della scuola materna, indicando le classi salariali 10-12 (da

fr. 36'451.- a fr. 49'492.-) e tra i requisiti il possesso di un attestato

federale di capacità (AFC) quale cuoco o comprovata esperienza nel campo della

refezione collettiva. La ricorrente, come detto, è stata assunta in esito a

tale concorso e le è stata assegnata la classe 12 con 8 aumenti.

Lo stipendio rispetta

pertanto le condizioni poste dal bando di concorso, che si fonda a sua volta

sulla classificazione del vROD. Il semplice fatto che il vROD prevedesse pure

la funzione di cuoca diplomata (in classe 18/19/20) non basta per

intravedere una lesione del diritto al momento dell'assunzione. Innanzitutto, perché

il Municipio ha aperto un concorso per una posizione ben precisa, prevista

dalla pianta organica. D'altro canto, il vROD non specificava quali requisiti

occorresse possedere per assumere la funzione di cuoca diplomata,

rispettivamente di cuoca scuola materna.

A differenza

dell'abrogata normativa, l'attuale ordinanza municipale pone quale requisito

per assumere la posizione di cuoca qualificata in classe 3, attualmente

ricoperta dall'insorgente, l'attestato federale di capacità o un titolo

specifico. L'ordinanza prevede pure la funzione di cuoco, in classe 1,

per cui è richiesta una formazione empirica o un certificato federale di

formazione pratica e predisposizione alle attività del servizio domestico. Tale

modifica dell'ordinamento dei dipendenti comunali permette all'insorgente di

godere, dal 1° gennaio 2020, di una posizione migliore rispetto alla

precedente, dove aveva già raggiunto il massimo della classe, e le offre la prospettiva

di raggiungere un salario più alto. Il confronto tra il precedente trattamento

e l'attuale non permette tuttavia di concludere che la retribuzione accordatale

fino all'introduzione del nuovo modello salariale fosse illegittima. Già per

questi motivi la domanda non può trovare accoglimento senza che occorra esaminare

la posizione della ricorrente dal profilo della buona fede. Non si può in

effetti fare a meno di rilevare che, come osserva il Municipio, per tutta la

durata del rapporto di impiego, ossia tredici anni, la ricorrente non ha mai

rivendicato alcunché né ha chiesto di essere promossa a una classe superiore.

5.

Con l'ultima

domanda di causa, presentata per la prima volta dinanzi al Governo, la

ricorrente chiede un adeguamento della propria percentuale di impiego alla

nuova situazione lavorativa. Come giustamente rilevato dal Consiglio di Stato,

si tratta anche in questo caso di una nuova domanda, irricevibile (art. 70 cpv.

2.

LPAmm). A ragione il Municipio osserva che si tratta di una richiesta generica

e indeterminata. Si rinuncia pertanto a rinviare gli atti all'autorità di

nomina affinché entri nel merito della stessa. Spetterà semmai alla ricorrente

presentare una richiesta meglio motivata e circostanziata.

6.

Visto quanto

precede, il ricorso deve essere respinto. La tassa di giustizia è posta a carico

della ricorrente secondo soccombenza (art. 47 cpv. 1 LPAmm). Non si assegnano

ripetibili (art. 49 cpv. 1 LPAmm).

Per

questi motivi,

decide:

1.

Il ricorso è

respinto.

2.

La tassa di

giustizia di fr. 1'800.-, già anticipata dalla ricorrente, resta a suo carico.

3.

Contro la

presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale

federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.

82.

segg. e 90 segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF;

RS 173.100). Il valore di causa è superiore a fr. 15'000.- (art. 51 cpv. 1

lett. a e art. 85 cpv. 1 lett. b LTF).

4.

Intimazione

a:

Per

il Tribunale cantonale amministrativo

La

presidente La

vicecancelliera