60.2012.21

Istanza di ricusazione del perito. Competenza della Corte dei reclami penali. tempestività. relazione tra il perito ed il legale dell'imputato quale motivo di ricusazione

22 marzo 2012Italiano35 min

Fatti

a. Con

decreto di accusa 4.7.2011 il procuratore pubblico ha posto il dr. med. PI 2 in stato di accusa davanti alla Pretura penale siccome ritenuto colpevole di omicidio colposo giusta

l’art. 117 CP [“per avere, nella sua qualità di medico

accreditato presso la __________, per imprevidenza colpevole, violando le

regole dell’arte medica, cagionato la morte di __________ (__________) avvenuta

il 21 novembre 2005 presso la __________ e meglio per avere nel corso della

mattina del 21 novembre 2005 dimesso __________ senza aver proceduto al monitoraggio

della diuresi, all’analisi dei parametri ematochimici e ad un controllo

mediante radiografia o TAC dell’addome per verificare lo stato della

canalizzazione intestinale al fine di escludere la presenza di un’occlusione

intestinale; nel corso del pomeriggio e della serata del 21 novembre 2005

omesso di posizionare o di far posizionare un sondino naso-gastrico a __________

a fronte della presenza di una sintomatologia addominale caratterizzata da un

addome globoso e dolente con presenza di timbri metallici, da dispnea da

compressione sul diaframma per distensione delle anse intestinali, da alterazione

dell’equilibrio idro-elettrolico, ossia da condizioni cliniche e strumentali

indicative di un franco stato occlusivo intestinale; omesso di sorvegliare o di

far sorvegliare la funzione renale (diuresi) per la correzione del bilancio

idrico; omesso di indicare che a __________ non dovevano essere somministrate

benzodiazepine o altri sedativi tali da ridurre le sue difese a contrastare

l’eventuale aspirazione di materiale gastro-enterico; così che __________,

affetto da un’occlusione intestinale da ileo, probabilmente meccanico, associata

ad un’insufficienza renale acuta e sotto l’effetto ipnotico-sedativo della

benzodiazepina somministratagli ebbe ad avere un episodio di vomito con

inalazione massiva di materiale alimentare e biliare (polmonite ab ingestis) e

conseguente successivo arresto cardiocircolatorio che lo portò alla morte nel

lasso di tempo compreso tra le ore 21:30 e le ore 22:30 del 21 novembre 2005”].

proposto la sua condanna alla pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere a CHF

750.--/aliquota corrispondenti a CHF 45'000.--, pena sospesa condizionalmente

per un periodo di prova di due anni, alla multa di CHF 9'000.-- e al pagamento

della tassa di giustizia di CHF 1'000.-- e delle spese giudiziarie di CHF

28'000.--. Ha rinviato gli accusatori privati IS 2, IS 3 e IS 4 – moglie

rispettivamente figli di __________ – al competente foro civile (DA __________).

decreto di accusa hanno interposto opposizione l’8/11.7.2011 gli accusatori privati

(limitatamente al dispositivo n. 3 che li rinviava al foro civile) ed il

14/15.7.2011 il dr. med. PI 2.

procuratore pubblico, il 18.7.2011, ha deciso di confermare il predetto decreto

con contestuale trasmissione degli atti del procedimento [che comprendevano anche

due perizie (AI 89, 200/221)] alla Pretura penale per lo svolgimento del

dibattimento.

b. Il

14.9.2011 il giudice della Pretura penale Siro Quadri – espletando le formalità

concernenti l’indizione del dibattimento – ha disposto, tra l’altro,

l’allestimento di un’ulteriore perizia giudiziaria tesa a stabilire se

l’imputato avesse violato le regole dell’arte medica per imprevidenza

colpevole, cagionando la morte di __________. Ha comunicato che il referto

peritale sarebbe stato reso dal prof. dr. med. PI 3, perito da lui stesso

trovato, in base ad indicazioni non fornite dalle parti o dai loro rappresentanti.

Ha invitato le parti ad esprimersi, entro dieci giorni, sul nominativo del perito

e sul quesito peritale posto.

decreto, che a p. 3 riproduceva il testo dell’art. 56 CPP (motivi di

ricusazione), è stato intimato al procuratore pubblico, all’avv. PR 1 (legale

dell’imputato) ed all’avv. PR 2.

c. Il

giudice, in data 11.10.2011, preso atto che entro il termine fissato non era

giunta alcuna presa di posizione, ha conferito mandato al prof. dr. med. PI 3,

che esercitava presso l’__________ di __________, di allestire un referto

peritale. Lo ha reso attento che, sotto la sua responsabilità, poteva impiegare

altre persone per l’elaborazione della perizia. Ha inoltre indicato due

quesiti, gli ha messo a disposizione l’incarto del Ministero pubblico (trasmessogli

di fatto il 14.10.2011) e gli ha assegnato un termine fino al 19.12.2011 per la

consegna della perizia.

“mandato peritale” è stato intimato, secondo l’atto stesso, al

magistrato inquirente, all’avv. PR 1 ed all’avv. PR 2.

d. Il

18.10.2011 il giudice ha citato le parti a comparire nell’aula delle udienze

della Pretura penale il 23.1.2012 per il dibattimento.

e. Il

perito ha trasmesso il referto alla Pretura penale il 15.12.2011.

Esso,

il 20/21.12.2011, è stato inviato alle parti per osservazioni.

Il procuratore pubblico e gli accusatori

privati si sono espressi in merito contestandone le modalità di esecuzione e le

conclusioni.

f. Il

27.12.2011 il magistrato inquirente ha comunicato al giudice che il 22.12.2011

era venuto a conoscenza, per puro caso, del fatto che il suddetto perito era

stato in passato (almeno fino al 2007) patrocinato dall’avv. PR 1 in un procedimento che lo concerneva. Ha rilevato che, al momento della nomina, né il prof. dr.

med. PI 3 né l’avv. PR 1 avevano riferito la circostanza, comportamento a suo

giudizio grave. Il legale assisteva infatti il dr. med. PI 2 e il perito doveva

rispondere di un eventuale comportamento contrario alle regole dell’arte medica

per la persona patrocinata da quello che era stato il suo legale. Il conflitto

di interessi appariva, perlomeno, evidente.

g. Il

30.12.2011 gli accusatori privati, preso atto del menzionato scritto del

procuratore pubblico, hanno inoltrato – all’indirizzo del giudice della Pretura

penale – istanza di ricusazione nei confronti del prof. dr. med. PI 3, in applicazione dell’art. 56 lit. f CPP, per non essersi astenuto ed aver volutamente sottaciuto

(art. 57 CPP) il suo legame con l’avv. PR 1, parente stretto dell’imputato.

Hanno indicato che lasciava particolarmente perplessi la conclusione del

referto presentato, inteso a contrastare a tutti i costi gli accertamenti e le

conclusioni degli altri periti che già si erano occupati del caso. Si era

inoltre arbitrariamente avvalso, provocando così l’annullamento del suo

referto, di pareri di terzi medici, estranei alla procedura, in sua crassa lesione,

in violazione dei diritti delle parti, giungendo alle conclusioni più favorevoli

all’imputato. La circostanza per cui il perito fosse indagato dal Ministero

pubblico nel periodo in cui l’inchiesta a carico del dr. med. PI 2 era già

pendente e fosse rappresentato, parallelamente al qui imputato, dall’avv. PR 1, in aggiunta al fatto che questi rapporti personali e professionali erano stati nascosti alle altre

parti del procedimento, perlomeno in lesione dell’art. 57 CPP, induceva a

ritenere che il perito avrebbe potuto avere una prevenzione, tale da

giustificare la sua ricusazione e l’annullamento della perizia del prof. dr.

med. PI 3.

h. Il

procuratore pubblico, il medesimo giorno, ha introdotto istanza di ricusazione

nei confronti del perito giusta l’art. 56 lit. f CPP. Il prof. dr. med. PI 3,

quale persona che operava in seno ad un’autorità penale, era tenuto a ricusarsi

(art. 57 CPP), segnatamente a causa del rapporto che si era instaurato con

l’avv. PR 1, patrocinatore dell’imputato dr. med. PI 2, che l’aveva assistito

in un procedimento a suo carico. Era pacifico che il perito potesse avere una

prevenzione (anche solo apparente) nel caso. Ha ritenuto che il silenzio del

perito e del legale sul loro rapporto era, già da solo, motivo di ricusazione.

i. Il

18.1.2012 il giudice, preso atto delle istanze di ricusazione e delle

osservazioni dell’imputato e del perito, ha sospeso il procedimento ed ha

trasmesso l’incarto a questa Corte per i suoi incombenti. Ha inoltre rinviato

il dibattimento a data da stabilire.

j. La

Corte dei reclami penali ha interpellato le parti sulle istanze di ricusazione

rispettivamente sulle osservazioni alle medesime.

Delle

loro prese di posizione si dirà, se necessario, in seguito.

Considerandi

1.

1.1.

Codice di procedura penale prevede che ai periti si applichino i motivi di ricusazione

di cui all’art. 56 CPP (art. 183 cpv. 3 CPP).

testo di legge non fa ulteriori riferimenti alla procedura; non designa, in

particolare, l’autorità competente a pronunciarsi su un’istanza di ricusazione

del perito, che non è regolamentata.

Tribunale federale, nel giudizio 1B_488/2011 del 2.12.2011, ha rilevato che in

merito all’autorità competente a statuire in materia di ricusazione del perito

la legge presentasse una lacuna. Ha ritenuto che detta lacuna potesse essere

colmata applicando per analogia l’art. 59 cpv. 1 lit. b CPP, il quale prevede

che – se è invocato un motivo di ricusazione di cui all’art. 56 CPP lit. a

oppure f o se una persona che opera in seno a un’autorità penale si oppone alla

domanda di ricusazione presentata da una parte in virtù dell’art. 56 lit. b-e

CPP – decide senza ulteriore procedura probatoria e definitivamente la

giurisdizione di reclamo nei casi in cui sono interessati il pubblico ministero,

le autorità penali delle contravvenzioni o i tribunali di primo grado (consid.

1.1

1.2

Corte dei reclami penali, competente

a’ sensi dell’art. 62 cpv. 2 LOG, è – in applicazione della predetta

giurisprudenza dell’Alta Corte – l’autorità pacificamente abilitata a

pronunciarsi, senza ulteriore procedura probatoria (art. 59 cpv. 1 CPP), sulle istanze

di ricusazione presentate nei confronti del prof. dr. med. PI 3, nominato perito

dal giudice della Pretura penale, ossia dal tribunale di primo grado chiamato a

decidere il caso.

2.

2.1.

Giusta

l’art. 58 cpv. 1 CPP la parte che intende chiedere la ricusazione di una persona

che opera in seno a un’autorità penale deve presentare senza indugio la relativa

domanda a chi dirige il procedimento non appena è a conoscenza del motivo di

ricusazione; deve rendere verosimili i fatti su cui si fonda la domanda.

2.2

procuratore pubblico e gli accusatori privati – tutti parti a’ sensi dell’art.

104.

cpv. 1 lit. b e c CPP – sono legittimati, in ragione dell’art. 58 cpv. 1

CPP (BSK StPO – M. BOOG, art. 58 CPP n. 1), a postulare la ricusazione del prof.

dr. med. PI 3.

2.3

2.3.1

Gli

accusatori privati – venuti a conoscenza, per il tramite della Pretura penale,

dello scritto 27.12.2011 del magistrato inquirente al giudice riguardante la

circostanza secondo cui aveva appreso il 22.12.2011 che il perito era stato

patrocinato, almeno fino al 2007, dall’avv. PR 1, legale del dr. med. PI 2 –

hanno, con scritto 30.12.2011, domandato la ricusazione del perito.

L’istanza

di ricusazione di IS 2, IS 3 e IS 4 è, senza necessità di approfondimento

alcuno, oltre che motivata e formalmente corretta, tempestiva, essendo stata

inoltrata “senza indugio” secondo l’art. 58 cpv. 1 CPP, ossia nei giorni

immediatamente seguenti la conoscenza del motivo di ricusazione (decisione TF

6B_601/2011 del 22.12.2011 consid. 1.2.1.; BSK StPO – M. BOOG, art. 58 CPP n. 5).

2.3.2

procuratore pubblico ha inoltrato l’istanza il 30.12.2011. Il 27.12.2011 aveva

comunicato al giudice che il 22.12.2011 era venuto a sapere, per puro caso, del

fatto che il prof. dr. med. PI 3 era stato in passato (almeno fino al 2007) assistito

dall’avv. PR 1 in un procedimento che lo concerneva.

Anche in questo caso si deve ritenere

tempestiva l’istanza.

3.

3.1.

chiede la ricusazione del prof. dr. med. PI 3, designato perito dal giudice

Siro Quadri nell’ambito del procedimento contro il dr. med. PI 2 per omicidio

colposo.

3.2

Giusta

l’art. 182 CPP il pubblico ministero e il giudice fanno capo a uno o più periti

quando non dispongono delle conoscenze e capacità speciali necessarie per accertare

o giudicare un fatto.

Essi

sono dunque tenuti (nel senso che devono) ad interpellare un perito se

difettano delle conoscenze o delle capacità per chiarire i fatti (messaggio

21.12.2005

concernente l’unificazione del diritto processuale penale, p. 1115; ZK

StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 28; N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art.

182.

CPP n. 3; BSK StPO – M. HEER, art. 182 CPP n. 7).

perito, riconosciuto “altro partecipante al procedimento” giusta l’art.

105.

cpv. 1 lit. e CPP, è la persona (fisica) che interviene nel procedimento in

ragione della sua qualità di tecnico in uno specifico campo (Commentario CPP –

M. GALLIANI / L. MARCELLINI, art. 182 CPP n. 3; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182

CPP n. 1; N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 182 CPP n. 1; BSK StPO – H.

KÜFFER, art. 105 CPP n. 22).

suo ruolo è, di fatto, quello di un “ausiliario” delle autorità penali

nella scoperta della verità materiale (Commentario CPP – M. GALLIANI / L.

MARCELLINI, art. 182 CPP n. 3; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 2; BSK

StPO – H. KÜFFER, art. 105 CPP n. 24; N. SCHMID, Handbuch des schweizerischen

Strafprozessrechts, n. 931). Egli è loro “Entscheidungsgehilfe”

(decisione TF 6B_299/2007 dell’11.10.2007 consid. 5.1.1.).

perito ha lo specifico compito di accertare i fatti (BSK StPO – M. HEER, art.

182.

CPP n. 2); non deve, e anzi non può, al contrario, rispondere a questioni

giuridiche eventualmente postegli: “iura novit curia” (N. SCHMID, StPO

Praxiskommentar, art. 182 CPP n. 2; ZK StPO – A. DONATSCH, art. 182 CPP n. 21).

perizia può avere una portata straordinaria, secondo le circostanze addirittura

risolutiva, per il giudizio (decisione TF 6B_299/2007 dell’11.10.2007 consid.

5.1.1

): non raramente è infatti il solo mezzo di prova su un punto importante,

per cui – stante la sua rilevanza per l’esito processuale – i requisiti che

deve soddisfare un perito sono importanti. Questi è infatti chiamato ad

esprimersi in un ambito in cui le autorità penali difettano di conoscenze e

capacità speciali (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 4). Il referto peritale

ha invero una “verfahrensentscheidende Bedeutung”, ossia un significato determinante

per il procedimento (BSK StPO – M. HEER, art. 182 CPP n. 1).

perizia soggiace, come ogni altra prova, al libero apprezzamento del giudice

(art. 10 cpv. 2 CPP) [decisione TF 6B_487/2011 del 30.1.2012 consid. 3.1.2.].

Il referto peritale deve essere posto alla base di una decisione soltanto qualora

convinca il giudice (N. SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 189 CPP n. 5). Se

del caso, dunque, d’ufficio o ad istanza di parte, chi dirige il procedimento

incarica il perito di completare o di migliorare il referto peritale o designa

altri periti (art. 189 CPP).

giudice non è perciò vincolato alle conclusioni peritali; non può nondimeno

discostarsene senza una valida motivazione, sostituendosi al perito senza

averne le competenze (decisione TF 6B_704/2011 del 23.2.2012 consid. 4.1.; decisione TF 6B_487/2011 del

30.1.2012

consid. 3.1.2.; Commentario CPP – M. GALLIANI / L. MARCELLINI, art.

189.

CPP n. 6; N. SCHMID, Handbuch des schweizerischen Strafprozessrechts, n.

951).

Il Tribunale federale riconosce la facoltà

di scostarsi da una perizia giudiziaria quando, segnatamente, il perito non ha

risposto alle domande postegli o quando non ha motivato le sue conclusioni

oppure, ancora, quando il referto peritale è contraddittorio (decisione TF

6B_487/2011 del 30.1.2012 consid. 3.1.2.).

3.3

3.3.1

principio dell’indipendenza del perito non è disciplinato esplicitamente nella

legge (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 20).

Il Tribunale federale ritiene che la

garanzia procedurale dell’indipendenza ex art. 30 cpv. 1 Cost. e 6 cifra 1 CEDU

– nelle cause giudiziarie ognuno ha diritto di essere giudicato da un tribunale

fondato sulla legge, competente nel merito, indipendente ed imparziale – sia

applicabile, per analogia, anche verso il perito (decisione TF 6B_258/2011 del

22.8.2011

consid. 1.3.1.).

ricusazione del perito, non essendo questi un giudice, si esamina tuttavia alla

luce dell’art. 29 cpv. 1 Cost., il cui contenuto e la cui portata sono comunque

identici a quelli dell’art. 30 cpv. 1 Cost. (decisione TF 1B_488/2011 del

2.12.2011

consid. 3.1.).

garanzia del diritto ad un perito non prevenuto ed imparziale vieta l’influsso

di circostanze estranee alla causa che potrebbero influenzare il giudizio a

favore o a pregiudizio di una parte (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.).

perito deve dunque essere indipendente ed imparziale in ragione del suo ruolo,

ossia di colui che mette a disposizione del giudice specifiche sue conoscenze,

sulle quali questi – che non ha le nozioni necessarie per constatare e valutare

un fatto – deve potere fare affidamento (ZK StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n.

11; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 4).

diritto di essere sentito delle parti, concretizzato dall’art. 184 cpv. 3 CPP

(“Chi dirige il

procedimento offre previamente alle parti l’opportunità di esprimersi in merito

al perito e ai quesiti peritali e di fare proprie proposte.”), permette

loro di identificare motivi di ricusazione (N. SCHMID, StPO Praxiskommentar,

art. 184 CPP n. 13).

Per

il perito, giusta l’art. 183 cpv. 3 CPP, valgono i motivi di ricusazione disciplinati

nell’art. 56 CPP (ZK StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 9; BSK StPO – M. HEER,

art. 183 CPP n. 21).

persona del perito è da reputare prevenuta, secondo la giurisprudenza del Tribunale

federale, quando sussistono – dal punto di vista oggettivo (decisione TF

6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n.

21) – circostanze concrete idonee a destare diffidenza nella sua imparzialità (decisione

TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; decisione TF 6B_258/2011 del

22.8.2011

consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 22; BSK StPO – M.

BOOG, vor art. 56-60 CPP n. 8; ZK StPO – A. KELLER, art. 56 CP n. 11).

circostanze possono manifestarsi in un comportamento del giudice o del perito o

in situazioni di natura funzionale o organizzativa (decisione TF 6B_258/2011

del 22.8.2011 consid. 1.3.2.).

E’

sufficiente l’apparenza di parzialità (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011

consid. 3.1.; decisione TF 6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; ZK StPO –

A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 12; BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 21 s.; N.

SCHMID, StPO Praxiskommentar, art. 183 CPP n. 7). Non è necessario, per ammettere

la ricusazione, che il perito sia effettivamente prevenuto (decisione TF

6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.); bastano circostanze oggettive atte a

suscitare l’apparenza di prevenzione (decisione

TF 1B_488/2011 del 2.12.2011

consid. 3.1.; BSK StPO – M.

HEER, art. 183 CPP n. 22; BSK StPO – M. BOOG, vor art. 56-60 CPP n. 7). Sono irrilevanti l’impressione soggettiva

delle parti (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; decisione TF

6B_258/2011 del 22.8.2011 consid. 1.3.2.; BSK StPO – M. BOOG, vor art.

56-60 CPP n. 10) o, pure, la valutazione propria del perito (BSK StPO – M.

HEER, art. 183 CPP n. 22).

3.3.2

L’art.

183.

cpv. 3 CPP rinvia, come detto, per quanto concerne i motivi di ricusazione

del perito, all’art. 56 CPP (“Chi opera in seno a un’autorità penale si

ricusa se: a. ha un interesse personale nella causa; b. ha partecipato alla

medesima causa in altra veste, segnatamente come membro di un’autorità,

patrocinatore di una parte, perito o testimone; c. è unito in matrimonio, vive

in unione domestica registrata o convive di fatto con una parte, con il suo

patrocinatore o con una persona che ha partecipato alla medesima causa come

membro della giurisdizione inferiore; c. è parente o affine di una parte in

linea retta o in linea collaterale fino al terzo grado incluso; e. è parente o

affine in linea retta, o in linea collaterale fino al secondo grado incluso, di

un patrocinatore di una parte oppure di una persona che ha partecipato alla

medesima causa come membro della giurisdizione inferiore; f. per altri motivi,

segnatamente a causa di rapporti di amicizia o di inimicizia con una parte o

con il suo patrocinatore, potrebbe avere una prevenzione nella causa.”).

lit. f dell’art. 56 CPP riporta una clausola generale che disciplina la

ricusazione per motivi differenti da quelli esplicitamente menzionati alle lit.

a-e (decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.1.; BSK

StPO – M. BOOG, art. 56 CPP n. 38).

Giusta

l’art. 56 lit. f CPP, dunque, chi opera in seno a un’autorità penale (compreso di

conseguenza il perito in applicazione dell’art. 183 cpv. 3 CPP) si ricusa

altresì se, “per altri motivi”, segnatamente a causa di rapporti di

amicizia o di inimicizia con una parte o con il suo patrocinatore, potrebbe

avere una prevenzione nella causa (decisione TF 1B_38/2012 del 13.2.2012 consid.

4.1

; decisione TF 1B_629/2011 del 19.12.2011 consid. 2.1.).

Per es. si può citare che una relazione

personale del perito con un membro del tribunale non è di per sé motivo per

ammettere la sua parzialità (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 23).

può menzionare che – al contrario – è parziale il perito che ha un immediato

interesse personale all’esito del procedimento (BSK StPO – M. HEER, art. 183

CPP n. 24). Una durevole relazione contrattuale (per es. in base ad un

contratto di lavoro, di locazione o di prestito) tra il perito e una parte o il

suo legale fonda parzialità (BSK StPO – M. HEER, art. 183 CPP n. 24; decisione

TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 1. ss.).

rapporto di mandato tra un giudice e un patrocinatore di una parte non fonda,

di per sé, un motivo di ricusazione in quanto il legale non rappresenta i suoi

propri interessi, ma quelli del mandante (decisione TF 1P.99/2000 del 20.3.2000

consid. 3b.).

può aggiungere che un avvocato che funge da giudice appare prevenuto quando sia

ancora vincolato a una parte in ragione di un mandato in corso o quando sia intervenuto

più volte come avvocato a favore di una parte (DTF 116 Ia 485 consid. 3.).

Secondo

la giurisprudenza un avvocato che funge da giudice rispettivamente da arbitro

non appare unicamente parziale se rappresenta o ha rappresentato poco tempo

prima in un’altra procedura una delle parti, ma anche quando sussiste o sussisteva

un tale rapporto di rappresentanza nei confronti di una loro controparte in

un’altra procedura (DTF 135 I 14 consid. 4.1. ss.).

3.4

3.4.1

postula la ricusazione del prof. dr. med. PI 3 per avere volutamente sottaciuto

il suo legame con l’avv. PR 1, parente stretto dell’imputato. La circostanza per

cui il perito fosse indagato dal Ministero pubblico nel periodo in cui

l’inchiesta a carico del dr. med. PI 2 era già pendente e fosse rappresentato,

parallelamente all’imputato, dall’avv. PR 1 induceva a ritenere che il perito avrebbe

potuto avere una prevenzione, tale da giustificare la sua ricusazione e

l’annullamento del referto 15.12.2011 agli atti redatto dal perito.

3.4.2

prof. dr. med. PI 3, interpellato dal giudice Siro Quadri in merito alle

domande di ricusazione degli accusatori privati e del procuratore pubblico, ha osservato

– con scritti 11/17.1.2012 e 15/17.1.2012 – di essere stato contattato da una

collaboratrice della Pretura penale all’inizio di settembre 2011 per

l’allestimento di una perizia in un caso medico, di averla immediatamente resa

attenta del fatto che, avendo lavorato come “primario del servizio di

chirurgia” presso l’__________, __________, per tredici anni, era probabile

che conoscesse il chirurgo oggetto del procedimento penale e che quindi era

preferibile trovare un altro perito.

accettato il mandato perché conosceva l’imputato solo di nome. L’avv. PR 1 era

stato incaricato dall’__________ di occuparsi di una pratica che lo aveva

interessato quando lavorava a __________. Non si era trattato di una sua

scelta: non lo conosceva e non pensava di avere bisogno di un avvocato. Non avevano

più avuto contatti dopo la fine della pratica. Il rapporto con il legale non

poteva in alcuna maniera influenzare il parere, redatto in tutta indipendenza.

prof. dr. med. PI 3, il 5/6.3.2012, ha ribadito all’indirizzo di questa Corte,

che lo ha interpellato, che aveva accettato di redigere una perizia dopo avere

comunicato le sue reticenze alla collaboratrice della Pretura penale e che

aveva allestito il referto secondo coscienza, senza implicazioni emotive.

3.4.3

dr. med. PI 2 si è espresso sulle domande di ricusazione il 10/11.1.2012

davanti alla Pretura penale ed il 6/7.2.2012 davanti a questa Corte, con analoghe

argomentazioni.

L’imputato

ha asserito che il prof. dr. med. PI 3, nel suo scritto alla Pretura penale,

aveva confermato l’esistenza del rapporto con il legale ed aveva definito

genesi, contenuti ed effetti. Ha aggiunto che il tutto si era concluso con

l’emanazione da parte del Ministero pubblico di un decreto di non luogo a procedere

in data 13.6.2006 (NLP __________). Ha confermato che con il perito non aveva

una relazione di amicizia o di altro tipo. Non c’era amicizia neppure verso il

legale. Il patrocinio del suo legale dell’ora perito era un unicum, terminato oltre

cinque anni fa.

3.4.4

ha dunque, in ragione delle dichiarazioni sopra riportate, che l’avv. PR 1 ha patrocinato il prof. dr. med. PI 3 in una vertenza penale che lo vedeva quale indagato, controversia

conclusasi con il decreto di non luogo a procedere 13.6.2006.

Non

si conoscono le imputazioni promosse a carico del prof. dr. med. PI 3, che non

sono state menzionate.

Questi ha nondimeno indicato che “(…)

l’avvocato PR 1 a été chargé par l’__________ de s’occuper d’un dossier qui

m’avait concerné, alors que je travaillais à __________”, quale primario

del servizio di chirurgia dell’ospedale della città (scritto 11/17.1.2012 al

giudice della Pretura penale Siro Quadri).

deve pertanto senz’altro ritenere che il caso concerneva il contesto medico e

dunque – inevitabilmente – ipotesi accusatorie a suo carico riguardanti la

violazione di regole dell’arte medica.

3.4.5

devono adesso esaminare le ripercussioni delle predette circostanze – procedimento

a carico del prof. dr. med. PI 3 per imputazioni legate alla sua professione di

medico, nel cui ambito era stato assistito dall’avv. PR 1 – sulla qualità di

perito, e della sua indipendenza, del prof. dr. med. PI 3 nel procedimento promosso

a carico del dr. med. PI 2, assistito dall’avv. PR 1, per omicidio colposo.

3.4.5.1

Ora,

il ruolo del perito, come detto al consid. 3.2., è quello di una persona che

interviene nel procedimento penale in ragione della sua qualità di tecnico in

uno specifico campo: è, di fatto, un ausiliario delle autorità penali nella

scoperta della verità materiale.

referto peritale nel contesto medico, stante la complessità della materia

(cfr., per es., decisione TF 6B_995/2010 del 21.3.2011 consid. 5.2., sulla

violazione degli obblighi di diligenza in materia medica), ha – nei risultati –

rilevante importanza per la sentenza.

giudice, non avendo le conoscenze e le capacità speciali per valutare l’operato

di un medico, deve in effetti fare affidamento proprio sulla perizia, quale

strumento di accertamento dei fatti. Se non è vincolato alle conclusioni

peritali, non può tuttavia discostarsene senza una valida motivazione,

sostituendosi al perito.

discende di conseguenza che il perito deve garantire imparzialità nel suo operato:

non devono esserci, in altre parole, dal punto di visto oggettivo, circostanze

concrete idonee a destare diffidenza nella sua imparzialità, ritenuto che

l’apparenza di parzialità è sufficiente per ammettere la ricusazione del

perito.

3.4.5.2

deve constatare che il legale ha assunto il patrocinio del dr. med. PI 2 il

3.5.2007

(AI 102); in precedenza l’imputato aveva rinunciato al suo diritto di

essere assistito da un avvocato.

difesa del prof. dr. med. PI 3 da parte dell’avv. PR 1 nel procedimento sfociato

nel decreto di non luogo a procedere 13.6.2006 si era dunque conclusa precedentemente

all’assunzione del patrocinio del dr. med. PI 2: dal profilo temporale non c’è

stata alcuna sovrapposizione dei due mandati.

Questa

circostanza non è tuttavia sufficiente per negare l’esistenza di un motivo di

ricusazione nei confronti del perito.

E’

infatti decisivo, nel caso concreto, a prescindere perciò dal fatto che il

rapporto con l’avv. PR 1 fosse ampiamente terminato non solo al momento della

sua nomina a perito nel caso pendente davanti alla Pretura penale, ma anche al

momento dell’assunzione della difesa del dr. med. PI 2, che il prof. dr. med. PI

3.

sia stato chiamato ad esprimersi in qualità di perito su una possibile

violazione delle regole dell’arte medica da parte di una persona assistita

dall’avv. PR 1, che l’aveva patrocinato in un procedimento per analoghe

imputazioni per un’eventuale violazione delle regole dell’arte medica.

14.9.2011

il giudice Siro Quadri ha infatti disposto, tra l’altro,

l’allestimento di una perizia tesa a stabilire se l’imputato avesse violato le

regole dell’arte medica per imprevidenza colpevole, cagionando la morte di __________.

Ha comunicato che il referto peritale sarebbe stato reso dal prof. dr. med. PI

3.

(persona alla quale il giudice era giunto per il tramite del prof. __________,

medico capo del servizio dei trapianti, responsabile della chirurgia

epato-biliare, __________). L’11.10.2011 ha poi formalmente conferito a

quest’ultimo il mandato peritale, ponendo questi quesiti: A. “se la prima e

scatenante causa di morte non sia stata l’aritmia cardiaca letale dovuta agli

episodi embolici ripetuti di media entità”; B. “quale fosse l’utilità e il

senso di una radiografia o TAC la mattina del 21 novembre 2005 quando dalla

cartella medica risulta che nel pomeriggio del 20 novembre 2005 è stata:

<<(…)>>”.

Ora,

stante il ruolo del perito in materia medica, come ricordato al consid.

3.4.5.1

, si deve concludere che la relazione tra il perito ed il legale

dell’imputato, anche se riferita ad un unico patrocinio, ormai concluso,

lontano nel tempo, è sufficiente – nelle circostanze concrete – a fondare

apparenza di parzialità: il giudice, qualora il referto peritale del prof. dr.

med. PI 3 fosse mantenuto agli atti, dovrebbe infatti confrontarsi con un parere,

in materia molto specialistica, redatto da persona che, quando era inquisita

per analoghi fatti riconducibili alla professione di medico, era assistita dal

patrocinatore dell’imputato perseguito, come il perito in precedenza, per fatti

legati alla professione.

Il prof. dr. med. PI 3 ha sostenuto invero di avere redatto il referto peritale in tutta indipendenza, secondo coscienza.

Ora,

questa circostanza, di cui non si dubita, non basta per non ammettere la sua

ricusazione: non è infatti necessario, come detto al consid. 3.3.1., che il

perito sia effettivamente prevenuto. La sua valutazione in capo alla sua

imparzialità è del tutto irrilevante. Decisiva è, come esposto, l’esistenza di

circostanze oggettive atte ad originare l’apparenza di una prevenzione del perito.

predetto rapporto tra il perito e l’avv. PR 1 – ovvero il patrocinatore di una

parte giusta l’art. 56 lit. f CPP – fonda dunque una circostanza oggettiva

idonea a suscitare l’apparenza di prevenzione: il conflitto di interessi tra,

da una parte, il ruolo di perito e, dall’altra, il ruolo di già imputato

difeso, peraltro con successo, da persona che oggi patrocina un imputato per

similari ipotesi accusatorie in materia medica appare invero manifesto in considerazione

dell’importanza della perizia per il giudizio di merito.

fatto che il procedimento a carico del prof. dr. med. PI 3 sia sfociato in un decreto

di non luogo a procedere, ovvero che l’inchiesta si sia limitata ad

informazioni preliminari giusta gli art. 178 ss. CPP TI, senza giungere ad una

promozione dell’accusa (art. 188 ss. CPP TI), non rende meno significativa la

relazione con l’ora patrocinatore del dr. med. PI 2: egli ha in ogni caso funto

da consigliere nel contesto di un procedimento per violazione delle regole

dell’arte medica. E’ palese la connessione materiale tra la difesa di allora e

quella di oggi, ciò che fonda, per il perito, apparenza di prevenzione (art. 56

lit. f CPP).

relazione cliente – avvocato, regolata dalle norme sul mandato giusta gli art.

394.

ss. CO (DTF 127 III 357 consid. 1a.), è peraltro caratterizzata, oltre che

segnatamente dai doveri di cura e di diligenza, dall’obbligo del segreto

professionale: secondo l’art. 13 cpv. 1 prima frase della legge federale sulla

libera circolazione degli avvocati, infatti, l’avvocato è tenuto, senza limiti

di tempo e nei confronti di tutti, al segreto professionale su quanto gli è

stato confidato dai clienti a causa della sua professione.

E’ perciò evidente, e questo indipendentemente

dalla conclusione del procedimento penale nei confronti del prof. dr. med. PI 3,

il legame che perdura tuttora tra il perito e l’allora suo patrocinatore, tenuto

al segreto di fatti rivelatigli dall’ora perito su un tema analogo a quello pendente

davanti al giudice di merito, ossia riguardante la violazione delle regole

dell’arte medica.

fatto che, a dire del perito, sia stato l’__________ ad incaricare l’avv. PR 1

della difesa dell’allora imputato nulla muta, manifestamente, alla circostanza che

tra i due sia sorto un rapporto confidenziale tra cliente ed avvocato.

3.4.5.3

circostanza che sia il perito sia l’avv. PR 1 abbiano sottaciuto al giudice

Siro Quadri il loro legame professionale non fonda, di per sé, un motivo di ricusazione

ex art. 56 lit. f CPP.

Questo

fatto, almeno riferito al silenzio del prof. dr. med. PI 3, nel caso concreto, contribuisce

tuttavia a sostanziare la suddetta conclusione secondo cui sussista una

situazione oggettiva che realizza la condizione di apparente parzialità del

perito.

giudice ha conferito il mandato al perito in data 11.10.2011. L’atto “mandato

peritale”, che riporta il nome dell’avv. PR 1, non risulta – secondo l’atto

stesso – essere stato intimato al prof. dr. med. PI 3. Il 19.10.2011 il giudice

gli ha inviato uno scritto contenente i quesiti. Lo scritto è stato inviato per

conoscenza alle “parti”. Non viene menzionato il nome del legale. Il

14.10.2011

il giudice aveva trasmesso al perito l’inc. DA __________, da cui si evinceva il patrocinio

dell’avv. PR 1.

scambio di emails agli atti tra la collaboratrice della Pretura penale ed il

perito non riporta il nome del legale. Non si sa se gli sia comunque stato

detto oralmente con il nome dell’imputato.

momento dell’esame dell’incarto il perito è in ogni caso venuto a conoscenza della

presenza dell’avv. PR 1 quale patrocinatore del dr. med. PI 2, imputato nel

procedimento.

questo punto avrebbe quindi dovuto immediatamente informare il giudice della

sua passata relazione con il legale, e questo – se non in base all’art. 57 CPP

(“Chi opera in seno a un’autorità

penale e si trova in un caso di ricusazione lo comunica tempestivamente a chi

dirige il procedimento.”),

norma non compresa nel rinvio

giusta l’art. 183 cpv. 3 CPP e la cui applicazione al perito è controversa (ZK

StPO – A. DONATSCH, art. 183 CPP n. 21) – in base al principio generale della

buona fede a’ sensi dell’art. 3 cpv. 2 lit. a CPP, applicabile a tutti i

partecipanti al procedimento (Commentario CPP – P. BERNASCONI, art. 3 CPP n.

11), tra i quali si annovera anche il perito giudiziario (art. 105 cpv. 1 lit.

e CPP).

prof. dr. med. PI 3 si è invece limitato ad indicare, nel momento in cui è

stato contattato dalla Pretura penale, di avere lavorato quale primario di

chirurgia presso l’__________ di __________ per tredici anni ed a chiedere di

valutare se questo fatto potesse squalificarlo come possibile perito (email

8.9.2011

a __________, collaboratrice della Pretura penale).

Non

c’erano ragioni, per il solo fatto che avesse lavorato in Ticino, che fosse il

giudice a verificare se nei suoi confronti era stato aperto un procedimento

penale e se i legali che assistevano l’imputato e gli accusatori privati erano stati

suoi patrocinatori.

All’avv.

PR 1, al contrario, è difficile rimproverare di avere taciuto. Se il principio

della buona fede giusta l’art. 3 cpv. 2 lit. a CPP è applicabile anche ai

patrocinatori (Commentario CPP – P. BERNASCONI, art. 3 CPP n. 11), tuttavia l’art.

128.

CPP indica che, entro i limiti della legge e delle norme deontologiche, il

difensore è vincolato unicamente agli interessi dell’imputato (interessi che

non necessariamente volevano la ricusazione del perito).

3.5

3.5.1

Gli

accusatori privati, sempre a ragione della ricusazione, sostengono che il

perito si è avvalso di pareri di terzi medici, estranei al procedimento, in

violazione della procedura e dei diritti delle parti, giungendo alle

conclusioni più favorevoli all’imputato.

3.5.2

L’Alta

Corte nega ai provvedimenti procedurali come tali, indipendentemente dalla loro

correttezza, l’idoneità a fondare il dubbio oggettivo della prevenzione del magistrato

che li ha adottati. Eventuali scorrettezze procedurali non bastano di per sé a

fondare una legittima suspicione, anche qualora si concretizzino in vantaggi o

svantaggi per le parti a confronto, ma devono seguire il normale corso d’impugnazione.

Unicamente errori particolarmente gravi e ripetuti, che devono essere

considerati delle violazioni gravi dei doveri del magistrato, possono

giustificare un sospetto oggettivo di prevenzione. Al giudice della ricusazione

non compete esaminare la condotta della procedura come un’istanza di ricorso

alla quale, invece, spetta il compito di correggere eventuali errori (decisione

TF 6B_676/2011 del 7.2.2012 consid. 2.2.; decisione TF 1B_568/2011 del

2.12.2011

consid. 2.3.).

Questi

principi sono applicabili pure per il perito (consid. 3.3.1.).

3.5.3

prof. dr. med. PI 3, come si evince dal referto peritale 15.12.2011, ha

sottoposto il caso e la relativa documentazione a tre medici specialisti dell’__________

di __________.

Ora,

anche nell’ipotesi in cui il perito si sia rivolto a terzi per l’elaborazione

del referto in violazione di norme di legge, questione che può senz’altro

restare irrisolta, si deve in ogni caso concludere – in applicazione della

citata giurisprudenza del Tribunale federale – che questa circostanza non è

idonea a fondare apparenza di prevenzione nel perito e quindi motivo di

ricusazione.

4.

4.1.

Corte dei reclami penali, per i motivi menzionati nel suddetto consid. 3.4.5.2.,

accoglie le istanze di ricusazione a carico del perito prof. dr. med. PI 3 in applicazione dell’art. 56 lit. f CPP.

4.2

pone dunque la questione della sorte del referto 15.12.2011.

Tribunale federale, nella decisione TF 1B_488/2011 del 2.12.2011 consid. 3.3.,

ha ritenuto applicabile anche al destino di una perizia l’art. 60 cpv. 1 CPP (“Gli atti ufficiali ai quali ha partecipato

una persona tenuta a ricusarsi sono annullati e ripetuti se una parte lo domanda

entro cinque giorni da quello in cui è venuta a conoscenza della decisione di

ricusazione.”). Ha di conseguenza deciso contestualmente

l’estromissione della perizia dall’incarto, come richiesto.

Gli

accusatori privati domandano l’annullamento del referto peritale. Si impone, in

ragione della predetta giurisprudenza, di decidere l’estromissione della perizia

15.12.2011

del prof. dr. med. PI 3 dagli atti del procedimento promosso verso

il dr. med. PI 2 (inc. __________ della Pretura penale).

4.3

La causa è rinviata al giudice della

Pretura penale perché, se lo riterrà, disponga una nuova perizia con un nuovo

perito. Il giudice deciderà sull’indennità al perito ricusato (art. 190 CPP).

5.

Le istanze di ricusazione degli accusatori privati

e del procuratore pubblico sono accolte.

La tassa di giustizia e le spese sono poste

a carico dello Stato della Repubblica e del Cantone Ticino (art. 59 cpv. 4

CPP).

Agli

accusatori privati non si assegnano ripetibili (non protestate).

Dispositivo

Per questi motivi,

richiamati gli art. 56 ss. CPP ed ogni

altra disposizione applicabile,

pronuncia

1. Le

istanze di ricusazione 30.12.2011/2.1.2012 degli accusatori privati IS 2, IS 3

e IS 4 e del procuratore pubblico Marisa Alfier sono accolte.

§ Di

conseguenza è ammessa la ricusazione del perito prof. dr. med. PI 3 nel procedimento

promosso a carico del dr. med. PI 2 (inc. __________ della Pretura penale).

§§ La

perizia 15.12.2011 redatta dal prof. dr. med. PI 3 è estromessa dagli atti

dell’inc. __________ della Pretura penale.

§§§ L’inc.

__________ della Pretura penale è rinviato al giudice Siro Quadri per i suoi

incombenti (a’ sensi del consid. 4.3.).

2. La

tassa di giustizia di CHF 800.-- e le spese di CHF 50.--, per complessivi CHF

850.-- (ottocentocinquanta), sono a carico dello Stato della Repubblica e del

Cantone Ticino. Non si assegnano ripetibili.

3. Rimedio

di diritto:

Contro la presente decisione è dato,

entro il termine di trenta giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF), il

ricorso in materia penale al Tribunale federale (art. 92 cpv. 1 LTF). La

legittimazione a ricorrere è disciplinata dall'art. 81 LTF.

4. Intimazione:

Per la Corte dei reclami penali

Il presidente La

cancelliera

Ultimo aggiornamento: 09.05.2026

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