SB110586

mehrfache Hehlerei etc.

9. Januar 2012Deutsch30 min

Obergericht des Kantons Zürich I. Strafkammer Geschäfts-Nr. SB110586-O/U/eh Mitwirkend: die Oberrichter lic. iur. P. Marti, Vorsitzender, lic. iur. R. Naef und lic. iur. E. Leuenberger sowie die juristische Sekretärin lic. iur. A. Leu-Zweifel Beschluss vom 9. Januar 2012 in Sachen A._____, Angeklagter und Appellant amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ gegen Staatsanwaltschaft III des Kantons Zürich, vertreten durch Leitenden Staatsanwalt lic. iur. P. Pellegrini, Anklägerin und Appellatin betreffend mehrfache Hehlerei etc. Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Dietikon vom 26. April 2010 (DG090050)

1. Mit Urteil und Beschluss vom 26. April 2010 sprach das Bezirksgericht Dietikon den Angeklagten A._____ der mehrfachen Hehlerei im Sinne von Art. 160 Ziff. 1 Abs. 1 StGB, der Begünstigung im Sinne von Art. 305 Abs. 1 StGB, der Drohung im Sinne von Art. 180 Abs. 1 StGB in Verbindung mit Art. 180 Abs. 2 lit. b StGB sowie des mehrfachen Vergehens gegen das Waffengesetz im Sinne von Art. 33 Abs. 1 lit. a WG schuldig und bestrafte ihn mit einer Freiheitsstrafe von drei Jahren. Die Freiheitsstrafe wurde im Umfang von einem Jahr vollzogen, wovon 231 Tage im Zeitpunkt der Urteilsfällung durch Polizei- und Untersuchungshaft erstanden waren. Der Vollzug der restlichen Freiheitsstrafe im Umfang von zwei Jahren wurde aufgeschoben und die Probezeit auf drei Jahre festgesetzt. Das Gericht beschloss sodann, dass auf die Anklage betreffend Tätlichkeiten im Sinne von Art. 126 Abs. 1 StGB nicht eingetreten werde (Urk. 60 S. 36 f.). Die Schadenersatzbegehren der Geschädigten G1._____, G2._____, G3._____, G4._____, G5._____, G6._____, G7._____, G8._____, G9._____, G10._____, G11._____, G12._____, G13._____, G14._____ und G15._____ wurden vollumfänglich auf den Weg des ordentlichen Zivilprozesses verwiesen. Im Weiteren wies die Vorinstanz das Schadenersatzbegehren des Geschädigten G16._____ im Umfang von Fr. 7‘312.- ab und verwies das Begehren im Mehrbetrag auf den Weg des ordentlichen Zivilprozesses. Die Genugtuungsbegehren der Geschädigten G1._____, G3._____, G16._____, G11._____ und G14._____ wies es ab. Weiter wurde der Angeklagte verpflichtet, der Geschädigten G17._____ Fr. 500.- zuzüglich 5 % Zins ab 27. September 2006 als Genugtuung zu bezahlen. Im Mehrbetrag wurde das Genugtuungsbegehren abgewiesen. Die Kosten, einschliesslich diejenigen der Untersuchung und der amtlichen Verteidigung, wurden dem Angeklagten auferlegt (Urk. 60 S. 37 f.). Schliesslich wurde an-- 2 of 23 -geordnet, die beschlagnahmte Barschaft von Fr. 1‘200.- sowie des Gegenwerts der ebenfalls beschlagnahmten EUR 905.- zu beschlagnahmen und zur Deckung der Verfahrenskosten heranzuziehen. Hinsichtlich der beim Angeklagten und G17._____ sichergestellten und nicht dem Berechtigten zurückgegebenen Wertgegenstände (Fall „…“) wurde sodann die Einziehung, Verwertung und Heranziehung zu zwei Dritteln zur Deckung der dem Angeklagten auferlegten Kosten angeordnet. Weiter wurde davon Vormerk genommen, dass der verbleibende Drittel zur Deckung der Kosten im Verfahren gegen die Angeklagte G17._____ herangezogen werde (Urk. 60 S. 40).

2. Gegen diesen Entscheid liess der Angeklagte durch Eingabe seines amtlichen Verteidigers vom 28. April 2010 (Urk. 38) und mithin rechtzeitig Berufung erklären. Innert Frist liess der Angeklagte sodann mit Eingabe vom 1. Juni 2011 seine Beanstandungen vortragen und folgende Anträge stellen (Urk. 53): "1. Das vorinstanzliche Urteil sei, mit Ausnahme des ersten Beschlusses, dass auf die Anklage betreffend Tätlichkeiten nicht einzutreten sei, und mit Ausnahme bezüglich Ziff. 5a-5c, vollumfänglich aufzuheben. Ziff. 1-2 des zweiten Beschlusses seien vollumfänglich aufzuheben.

10. Es sei Frau G17._____ psychiatrisch zu begutachten." Zur Begründung führte der Angeklagte aus, hinsichtlich der Verurteilungen wegen Begünstigung nach Art. 305 StGB, Drohung nach Art. 180 StGB und Hehlerei nach Art. 160 StGB seien die Beweiswürdigung willkürlich und die rechtliche Würdigung unrichtig vorgenommen worden. Weiter seien in Bezug auf den Tatbestand der Drohung das rechtliche Gehör und in Bezug auf den Tatbestand der Hehlerei das Anklageprinzip verletzt worden. Schliesslich lässt der Angeklagte die Strafzumessung, den Strafvollzug, die G17._____ zugesprochene Genugtuung, die angeordnete Einziehung, die Kostenauflage und -verteilung sowie die Dauer der Begründung für den vorinstanzlichen Entscheid beanstanden (Urk. 53).

4. Mit Eingabe vom 10. Oktober 2011 liess der Angeklagte seine Beweisanträge ins Recht reichen und erneut die Anordnung einer psychiatrischen Begutachtung von G17._____ beantragen (Urk. 68). Am 12. November 2011 wurde den Parteien mit Präsidialverfügung Frist zur Stellungnahme zu einer allfälligen Rückweisung des Verfahrens sowie der Staatsanwaltschaft zusätzlich Frist zur Vernehmlassung bezüglich der allfälligen Anordnung einer psychiatrischen Begutachtung von G17._____ angesetzt (Urk. 70).

5. Mit Eingabe vom 25. November 2011 liess sich die Staatsanwaltschaft vernehmen und ausführen, hinsichtlich zahlreicher Gegenstände hätte deren Herkunft aus einem Diebstahl rechtsgenügend nachgewiesen werden können. Soweit die Kritik der Verteidigung überhaupt zutreffe, sei sie für das Verfahren irrelevant. Weitere Abklärungen zur Ermittlung der Herkunft des Deliktsgutes seien unmöglich, sämtliche Geschädigte seien bereits einvernommen worden. Es sei nicht möglich, die in einigen Anklagepunkten aufgeführte Dutzendware näher zu umschreiben. Das Anklageprinzip sei nicht verletzt. Zum Antrag der psychiatrischen Begutachtung von G17._____ hielt die Staatsanwaltschaft sodann fest, eine solche sei u.a. anzuordnen, wenn die betreffende Person wegen einer ernsthaften geistigen Störung oder sonstiger Umstände in ihrer Wahrnehmungs-, Erinnerungs- oder Wiedergabefähigkeit beeinträchtigt sei. Dies sei vorliegend nicht der Fall. Insbesondere sei weder ein zusätzliches medizinisches noch ein psychologisches Fachwissen notwendig, um die Aussagen von G17._____ beurteilen zu können. Dass G17._____ teilweise widersprüchlich ausgesagt habe und sich psychiatrisch habe behandeln lassen, genüge für die Anordnung einer Begutachtung nicht (Urk. 72).

6. Nicht angefochten und damit in Rechtskraft erwachsen sind das Nichteintreten der Vorinstanz auf die Anklage betreffend Tätlichkeiten nach Art. 126 Abs. 1 StGB gemäss Dispositiv Ziffer 1 des ersten Beschlusses, der Schuldspruch betreffend das mehrfache Vergehen gegen das Waffengesetz nach Art. 33 Abs. 1 lit. a WG gemäss Dispositiv Ziffer 1 des Urteils sowie die Abweisung von Schadenersatzbegehren sowie Genugtuungsbegehren ver-- 5 of 23 -schiedener Geschädigten bzw. deren Verweisung auf den Zivilweg gemäss Dispositiv Ziffer 5a-5c des Urteils. Davon ist vorab Vormerk zu nehmen. II. Anwendbares Recht Nachdem die Vorinstanz ihren Entscheid unter dem bis zum 31. Dezember 2010 gültigen kantonalen Strafprozessrecht gefällt hat, ist für das Berufungsverfahren ebenfalls das bisherige kantonale Verfahrensrecht anwendbar (Art. 453 Abs. 1 StPO). III. Beweisantrag

1. Die Verteidigung des Angeklagten beantragt in ihrer Eingabe vom 10. Oktober 2011, es sei über G17._____ ein psychiatrisches Gutachten anzuordnen und macht geltend, die Vorinstanz habe darauf zu Unrecht verzichtet. G17._____ sei psychisch massiv beeinträchtigt, sie sei mehrfach in stationärer psychiatrischer Behandlung gewesen und habe über viele Jahre hinweg alle zwei Wochen einen Psychiater aufgesucht. Es bestünden Anhaltspunkte für Wahnvorstellungen bzw. Halluzinationen. Ihr Aussageverhalten und zahlreiche Aussageinhalte liessen massive Zweifel an ihrer psychischen Gesundheit aufkommen (Urk. 68 S. 2 f.). Die Vorinstanz verneinte die Notwendigkeit eines Glaubwürdigkeitsgutachtens mit der Begründung, G17._____ habe zwar psychische Probleme und sei psychisch erheblich belastet, sie sei aber trotzdem imstande, wahrheitsgetreue Angaben zu machen (Urk. 60 S. 9). Die Staatsanwaltschaft äusserte sich in der Eingabe vom 25. November 2011 gleichermassen (Urk. 72).

2.1. Die Würdigung der Beweismittel im Allgemeinen und die Prüfung der Glaubhaftigkeit der Aussagen von Beteiligten im Konkreten ist grundsätzlich Aufgabe des Gerichts. Ein Gutachten über die Glaubwürdigkeit einer verfahrensbeteiligten Person bzw. über die Glaubhaftigkeit ihrer Aussagen stellt somit die Ausnahme dar (vgl. ZR 98 [1999] Nr. 17, BGE 128 I 81 E. 2). Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung drängt sich die Anordnung ei-- 6 of 23 -nes solchen Aussagegutachtens auf, wenn der Richter aufgrund besonderer Umstände auf zusätzliches medizinisches oder psychologisches Fachwissen angewiesen ist. Dies kann der Fall sein, wenn begründete Zweifel am Geisteszustand einer verfahrensbeteiligten Person bestehen, namentlich wenn Anzeichen vorliegen, die betreffende Person könnte wegen einer ernsthaften geistigen Störung oder sonstiger Umstände in ihrer Wahrnehmungs-, Erinnerungs- oder Wiedergabefähigkeit beeinträchtigt und zur wahrheitsgemässen Aussage nicht fähig oder willens sein (Entscheid des Bundesgerichts 6B_62/2010 vom 6. April 2010, E. 5; vgl. auch Schmid, Strafprozessrecht,

4. Auflage, Zürich 2004, Rz 731). Auch in der kantonalen Rechtsprechung wird anerkannt, dass die Einholung eines Gutachtens aufgrund besonderer Umstände als geboten erscheinen kann. Besondere Fachkenntnisse seien regelmässig dann erforderlich, wenn die Auswirkungen einer krankhaften Abnormität oder einer schweren vorübergehenden Störung auf Zeugeneigenschaften zu beurteilen seien (vgl. § 147 StPO/ZH). Dementsprechend wird die Glaubhaftigkeit der Aussagen von psychisch erheblich beeinträchtigten Zeugen dem Grundsatz nach als ein Sachverhalt anerkannt, zu dessen Feststellung es besonderer Kenntnisse bedarf, über welche der Jurist allenfalls nicht verfügt, und der somit den Beizug eines Sachverständigen zu rechtfertigen vermag. Als psychisch erheblich beeinträchtigte Personen werden dabei u.a. solche mit einem intellektuellen Defekt, charakterlichen Anomalien oder psychischen Erkrankungen bezeichnet (ZR 98 [1999] Nr. 17 E. II.3; ZR 88 [1989] Nr. 49 S. 162 f. mit weiteren Hinweisen; siehe hierzu auch den Verweis auf die österreichische Literatur, wonach der Richter bei Symptomen schwerer psychischer Defekte zur Beurteilung der Glaubwürdigkeit eines Zeugen einen Psychiater bzw. Psychologen beiziehen müsse. Siehe zudem die deutsche Praxis, wonach aussagepsychologische Sachverständige u.a. dann unentbehrlich seien, wenn es sich um geistesschwache Zeugen handle: Klein/Undeutsch, Das aussagepsychologische Gutachten, AJP 2000 S. 1363). Weiter wird in der kantonalen Rechtsprechung festgestellt, über den Wortlaut von § 147 StPO/ZH hinaus sei der Richter ganz allgemein gehalten, ein Gutachten einzuholen, wenn die Beurteilung der -- 7 of 23 -Qualität der Aussagen eines Zeugen bzw. einer Auskunftsperson von der Bewertung besonderer Umstände in der Person des Aussagenden abhängig sei, welche Fachwissen auf dem Gebiet der Psychiatrie bzw. der Psychologie erforderten. Dies sei etwa der Fall, wenn sich die Frage stelle, ob die verfahrensbeteiligte Person angesichts des individuell-konkreten Entwicklungs- bzw. Geisteszustandes oder unter den Wirkungen eines aussergewöhnlichen Beziehungsgeflechts überhaupt in der Lage sei, sachgerecht wahrzunehmen, diese Wahrnehmungen zu verarbeiten und wiederzugeben. Ob solche besonderen Umstände vorlägen, sei bei Erwachsenen sowie bei Kindern gestützt auf die konkreten persönlichen Verhältnisse zu bestimmen (ZR 98 [1999] Nr. 17 E. II.3.). Ein Glaubwürdigkeitsgutachten sei grundsätzlich aber nur notwendig, wenn der Richter nicht in der Lage sei, die Aussagen ohne zusätzliche Erläuterungen eines Fachmannes zuverlässig zu würdigen. Eine Ausnahme von diesem Grundsatz sei einzig in Fällen angezeigt, in welchen das Aussageverhalten durch organische oder psychische Krankheiten beeinträchtigt sein könnte (ZR 98 [1999] Nr. 17 S. 71). In der Lehre wird es ebenfalls als allenfalls geboten erachtet, zur Überprüfung der Glaubhaftigkeit der gemachten Aussagen einen Sachverständigen beizuziehen, wenn das Verhältnis zwischen dem Angeschuldigten und der weiteren verfahrensbeteiligten Person in hohem Masse konfliktbeladen sei oder ein aussergewöhnliches Beziehungsgeflecht bestünde (Donatsch in: Kommentar zur Strafprozessordnung des Kantons Zürich, Donatsch/Schmid [Hrsg.], Zürich 2000, § 147 N 11).

sagen aktenkundig, in welchen sich G17._____ widerspricht und welche teilweise sehr befremdend wirken. So verstrickte sich G17._____ bspw. hinsichtlich der ihr seitens des Angeklagten am 27. September 2006 zugefügten Verletzungen mehrmals in Widersprüche und machte zum einen anlässlich der polizeilichen Befragung vom 27. September 2006 geltend, sie sei vom Angeklagten im Fahrzeug und danach stark geschlagen worden, habe aber keine sichtbaren Verletzungen erlitten (Urk. HD 4/1 Rz 6 und 31), zum anderen führte sie in den Einvernahmen vom 7. November 2007 bzw. vom 3. September 2009 Gegenteiliges aus, nämlich, sie sei nach den Schlägen des Angeklagten im Auto sichtbar verletzt gewesen (Urk. HD 4/12 S. 4, Urk. HD 4/13 S. 7). Auch über das Ausmass der Schläge machte sie widersprüchliche Angaben (Urk. HD 4/1 Rz 6, Urk. HD 4/12 S. 4, Urk. HD 4/13 S. 7). Weiter erscheint auch ihre Aussage in der Einvernahme vom 7. November 2007 zweifelhaft, der Angeklagte habe ihr am 27. September 2006 in ihrer Wohnung eine Waffe in den Mund gehalten, worauf sie ihn – noch mit der Waffe im Mund – aufgefordert habe, zu schiessen; dass diese Sachdarstellung zweifelhaft erscheint, musste sie selbst eingestehen (Urk. HD 4/12 S. 5). Gleiches gilt hinsichtlich der verschiedenen Ausführungen zum Werkzeug, mit welchem die Handfesseln von B._____ aufgetrennt worden sein sollen bzw. der Darstellungen dazu, wer B._____ die Fesseln gelöst habe (Urk. HD 4/1 Rz 15-16, Urk. HD 4/6 Rz 6, Urk. HD 4/13 S. 3-4). Nur schwer verständlich erscheinen sodann bspw. die Ausführungen über ihre Vergangenheit, wonach ihre Familie (Ehemann und zwei Töchter) bei einer Explosion ums Leben gekommen sei (Protokoll Vorinstanz S. 16). Diese Aussage erscheint ebenfalls sehr zweifelhaft, da Anhaltspunkte bestehen, dass eine Tochter von G17._____ diese sucht und dafür in Zeitungen inseriert hat (Urk. HD 2/17). Schliesslich erscheint auch die Aussage von G17._____, sie sei schon mehrmals im Koma gelegen (Protokoll Vorinstanz S. 7), fragwürdig.

plausibel und schlüssig erscheinen. In den Akten bestehen aber Anzeichen, welche auf schwerwiegende psychische Probleme von G17._____ schliessen lassen. So betonte ihr Rechtsvertreter anlässlich der Hauptverhandlung vom 26. April 2010, G17._____ leide an schweren gesundheitlichen Störungen. Allein das Stadtspital C._____ habe neun verschiedene, nicht leichte Diagnosen gestellt. Zum heutigen Zeitpunkt sei sie ein Wrack. Ihre gesundheitlichen Probleme hätten zu einer zunehmenden Vernachlässigung bei der Kindsbetreuung geführt, was schliesslich zu einem Obhutsentzug geführt habe (Protokoll Vorinstanz S. 17). Es bestehe ein ambivalentes Verhalten, welches mitunter Grund für die teilweise befremdlichen Ausführungen sei (Protokoll Vorinstanz S. 17). Auch G17._____ persönlich sprach anlässlich der untersuchungsrichterlichen Einvernahmen vom 8. Mai 2007 bzw. vom 24. Juli 2007 einen Aufenthalt in der D._____ und in einer Klinik bzw. einem Spital an (Urk. HD 4/7 S. 21, 25, Urk. HD 4/9 S. 4). In der Einvernahme vom 14. September 2007 gab sie an, bereits zweimal in der D._____ gewesen zu sein, wobei der Aufenthalt im Mai 2007 mehrere Wochen gedauert habe (Urk. HD 4/11 S. 10). In der Hauptverhandlung vom 26. April 2010 bestätigte G17._____ sodann, sie sei wegen ihrer psychischen Probleme seit Jahren in Behandlung und sei nicht fähig, ihre Kinder zu betreuen (Protokoll Vorinstanz S. 8 f.). Schliesslich erkannte auch die Vorinstanz in ihrem Entscheid vom 26. April 2010 die gesundheitlichen Probleme von G17._____, indem sie festhielt, betrachte man die Aussagen von G17._____ im Allgemeinen, so sei schnell erkennbar, dass sie offensichtlich gesundheitliche Probleme habe. Sie habe erklärt, in der D._____ und im Spital gewesen zu sein. Auch nehme sie verschiedene Medikamente ein. Sehr befremdend, so die Vorinstanz weiter, wirkten zudem die von G17._____ vorgebrachten Geschichten bezüglich ihrer Vergangenheit, wonach sie als Waisenkind auf dem Müll deponiert worden und ihre Familie bei einer Explosion ums Leben gekommen sei. Die Glaubwürdigkeit von G17._____ sei demnach nicht über alle Zweifel erhaben, weshalb ihre Aussagen mit Vorsicht zu geniessen seien (Urk. 60 S. 15). Die Vorinstanz erkannte somit die psychischen Auffälligkeiten von G17._____ und stellte sich die Frage ihrer Glaubwürdigkeit. Den -- 10 of 23 -psychischen Problemen kann eine gewisse Schwere nicht abgesprochen werden. Sie waren zeitweise so schwerwiegend, dass vormundschaftliche Massnahmen angeordnet und die Kinder vorübergehend fremdplatziert werden mussten (Urk. HD 4/11 S. 14). Die Sozialbehörde E._____ hob mit Präsidialverfügung vom 19. Februar 2007 bzw. Beschluss vom 9. Mai 2007 die elterliche Obhut gegenüber den Kindern F._____ und G._____ auf mit der Begründung, die Mutter der Kinder sei mit der Erziehung überfordert. Ihr Gesundheitszustand sei sowohl in psychischer als auch in physischer Hinsicht schlecht und er verunmögliche ihr, den Kindern den notwendigen Halt zu geben und die notwendige Sicherheit zu vermitteln (Urk. 75/23B/4-5). Auch ihr Aufenthalt in der D._____ ist ein Hinweis auf zumindest zeitweilig schwerwiegende psychische Probleme. In der seitens des Stadtspitals C._____ verfassten Krankengeschichte vom 14. Dezember 2009 wird denn auch vermerkt, die Patientin weise nebst zahlreichen anderen Krankheiten ein depressives Zustandsbild sowie eine Benzodiazepinabhängigkeit auf (Urk. 75/23B/1). Der Hausarzt Dr. med. H._____ hielt sodann im Rahmen eines ärztlichen Berichts über G17._____ vom 23. April 2010 fest, sie befinde sich seit langer Zeit in ärztlicher Behandlung, u.a. für die psychologischen und psychiatrischen Belange (Urk. 75/23B/2). Bereits im Jahre 2007 wurde durch die D._____ bestätigt, dass G17._____ an einer psychischen Erkrankung leide und dadurch nur über limitierte Ressourcen verfüge, weshalb sie nicht fähig sei, ihre Interessen im Gerichtsverfahren selbst hinreichend zu wahren (Urk. 75 HD 12/1). Selbst der Rechtsvertreter von G17._____, welcher diese im Übrigen gemäss eigenen Angaben schon längere Zeit kennt, räumte grösste gesundheitliche Probleme ein und bezeichnete diese als Grund für die Wegnahme der Kinder (Protokoll Vorinstanz S. 17). Weiter umschrieb er G17._____ aufgrund ihrer gesundheitlichen Probleme als Wrack und sprach in diesem Zusammenhang von einem ambivalenten Verhalten. Damit steht ausser Zweifel, dass G17._____ an psychischen Problemen leidet. Weiter ist aktenkundig, dass G17._____ im Rahmen des Bürgerkriegs in I._____ massiv seelisch und körperlich traumatisiert wurde (siehe Arztbericht von Dr. med. H._____: Urk. 75/23B/2), der Krieg somit -- 11 of 23 -schwerwiegende Auswirkungen auf ihr weiteres Leben hatte. Auch ist aktenkundig, dass zwischen dem Angeklagten und G17._____ eine konfliktbeladene und insofern aussergewöhnliche Beziehung bestand, als es sich beim Angeklagten um ihren langjährigen ehemaligen Lebenspartner handelte, welcher in der Zwischenzeit eine andere Frau geheiratet hatte, aber offenbar auch nach der Heirat engen Kontakt zu G17._____ pflegte und in ihrer Wohnung verkehrte (Urk. HD 4/1 Rz 33 f., Urk. HD 4/8 S. 13, Urk. HD 2/2 Rz 6 ff.).

4.2. Es trifft zwar entsprechend den Ausführungen der Vorinstanz zu, dass sich einige Aussagen von G17._____ als zutreffend erwiesen haben und weitere Aussagen als glaubhaft und schlüssig erscheinen. Gleichzeitig bestehen aber zahlreiche weitere Hinweise auf eine psychische Beeinträchtigung von G17._____. Es kann nicht ausgeschlossen werden, dass die psychischen Beschwerden und die Traumatisierung durch den Bürgerkrieg ihr Aussageverhalten sowie ihre Aussageehrlichkeit beeinflussen könnten. Angesichts dessen, dass es sich bei den Aussagen von G17._____ um wesentliche Beweismittel handelt, diese für die Beweiswürdigung von grösster Bedeutung sind und im vorinstanzlichen Entscheid denn auch in erheblicher Weise darauf abgestellt wurde, rechtfertigt sich die Anordnung einer Begutachtung ihres Aussageverhaltens. Folglich ist über G17._____ ein Glaubwürdigkeitsgutachten zu erstellen. Im Rahmen der Begutachtung ist insbesondere abzuklären, welche psychiatrische Diagnose gestellt werden kann sowie, ob sich die psychischen Probleme, insbesondere das depressive Zustandsbild, sowie die Benzodiazepinabhängigkeit von G17._____ auf ihr Erinnerungsvermögen oder ihre Wahrnehmungsfähigkeit auswirken. Weiter sind die Auswirkungen der traumatisierenden Erlebnisse des Bürgerkriegs auf die Fähigkeit von G17._____, die Wahrheit wiederzugeben und realitätsgetreu auszusagen, hin zu prüfen. Schliesslich ist zu klären, ob Anhaltspunkte bestehen, G17._____ wolle sich durch ihre Anschuldigungen am Angeklagten rächen.

1. Die Verteidigung des Angeklagten rügt in den Beanstandungen nebst der Verletzung des Anklageprinzips eine willkürliche Feststellung des Sachverhalts und der rechtlichen Würdigung (Urk. 53 S. 4) und verweist hierfür auf die Ausführungen in den Plädoyernotizen vom 26. April 2010. Darin trägt die Verteidigung zum Tatbestand der Hehlerei umfangreiche Ausführungen zu Sachverhalt und rechtlicher Würdigung vor, nimmt namentlich in Bezug auf das Tatbestandsmerkmal der Vortat zu etlichen Gegenständen einzeln Stellung und legt dar, weshalb eine Zuordnung des jeweiligen Gegenstands zu einem als Vortat zu qualifizierenden Vermögensdelikt aus ihrer Sicht nicht erfolgen könne (Urk. 36 S. 40 ff.). Die Verteidigung beanstandet, die Vorinstanz habe sich mit diesen Vorbringen nicht hinreichend auseinandergesetzt. Damit rügt sie eine Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör.

2. Gemäss Art. 29 Abs. 2 BV haben die Parteien Anspruch auf rechtliches Gehör. Das rechtliche Gehör dient einerseits der Sachaufklärung, andererseits stellt es ein persönlichkeitsbezogenes Mitwirkungsrecht beim Erlass eines Entscheids dar, welches in die Rechtsstellung einer Person eingreift. Dazu gehört insbesondere deren Recht, sich vor Erlass des in ihre Rechtsstellung eingreifenden Entscheids zur Sache zu äussern, erhebliche Beweismittel beizubringen, Einsicht in die Akten zu nehmen, mit erheblichen Beweisanträgen gehört zu werden und an der Erhebung wesentlicher Beweise entweder mitzuwirken oder sich zumindest zum Beweisergebnis zu äussern, wenn dieses geeignet ist, den Entscheid zu beeinflussen (statt vieler: BGE 6B_473/2010 vom 13. Juli 2010, E. 4.2, mit Hinweisen). Aus Art. 29 Abs. 2 BV folgt auch die Pflicht der Behörden und der Gerichte, ihre Entscheide zu begründen. Der Betroffene soll daraus ersehen, dass seine Vorbringen tatsächlich gehört, sorgfältig und ernsthaft geprüft und in der Entscheidfindung berücksichtigt wurden. Die Entscheidmotivation soll den Betroffenen ausserdem in die Lage versetzen, die Tragweite der Entscheidung und die Überlegungen, von denen sich die entscheidende Behörde leiten liess, zu erkennen und sich gegen den betreffenden Entscheid zur Wehr -- 13 of 23 -zu setzen bzw. diesen bei der Rechtsmittelinstanz sachgerecht (und mit der Möglichkeit, die Erfolgschancen zu beurteilen) anzufechten. Für Letztere ist eine nachvollziehbare Begründung überdies unabdingbare Voraussetzung einer wirksamen Rechtmässigkeitsprüfung. Aus der Begründung müssen sich allerdings nur die für den Entscheid wesentlichen Gesichtspunkte ergeben; es ist nicht nötig, dass sich der Richter ausdrücklich mit jeder tatbeständlichen Behauptung und mit jedem rechtlichen Argument auseinandersetzt, sondern es genügt, wenn sich aus den Erwägungen ergibt, welche Vorbringen als begründet und welche – allenfalls stillschweigend – als unbegründet betrachtet worden sind. Immerhin erhöhen sich die Anforderungen an die Begründungsdichte (u.a.), je komplexer die zu beurteilenden Sach- und Rechtsfragen sind, je weiter der der entscheidenden Behörde zukommende Ermessens- oder Beurteilungsspielraum ist oder je stärker der Entscheid vom bisher Üblichen oder von einer gefestigten Rechtsprechung abweicht (vgl. Beschluss des Kassationsgerichts des Kantons Zürich vom 30. Oktober 2009, AA080182, E. II.1.b, mit Hinweisen; ZR 100 [2001] 7; vgl. auch § 160 lit. b GVG/ZH, wonach Urteile als Begründung die Würdigung des dem Angeklagten in der Anklageschrift zur Last gelegten Verhaltens in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht zu enthalten haben und das Urteil so begründet sein muss, dass der Rechtsmittelinstanz die Überprüfung der Gesetzesanwendung möglich ist, wobei die Möglichkeit bestehen muss, die Urteilsbegründung, d.h. die vorinstanzliche Würdigung, nachzuvollziehen.).

3. Die Erwägungen der Vorinstanz zum Kriterium der Vortat der Hehlerei beschränken sich auf eine halbe Seite. Zur Frage der Herkunft der in der Wohnung von G17._____ in E._____, in der Wohnung des Angeklagten und seiner neuen Frau in J._____, im Wohnwagen in K._____ bzw. im Bankfach Nr. … bei der L._____ aufgefundenen Gegenstände aus einer strafbaren Handlung finden sich im Urteil nur wenige Sätze, nämlich, dass viele der Geschädigten die ihnen gestohlenen Sachen hätten identifizieren können und dass davon ausgegangen werden könne, es handle sich bei den von den Geschädigten identifizierten Gegenständen tatsächlich um die ihnen gehörenden entwendeten Wertsachen (Urk. 60 S. 21). Die Vorinstanz begründete -- 14 of 23 -das Kriterium der Vortat somit einzig damit, aufgrund der glaubhaften Zeugenaussagen könnten die massgebenden Gegenstände den bei den Zeugen erfolgten Diebstählen zugeordnet werden. Dies mag allenfalls für einzelne Gegenstände zutreffen, die Vorinstanz unterliess es jedoch, nachvollziehbar darzulegen, hinsichtlich welcher konkreten Gegenstände eine solche Identifikation durch die Geschädigten erfolgt ist. Sie sah davon ab, sich mit den seitens der Verteidigung in diesem Zusammenhang vorgebrachten Ausführungen auseinanderzusetzen und sich namentlich zu den Vorbringen zu äussern, bei zahlreichen sichergestellten Gegenständen handle es sich um Massenprodukte und die Geschädigten hätten die jeweiligen Gegenstände teilweise nicht mit Sicherheit als ihr Eigentum identifizieren können. Die Verteidigung rügte damit den fehlenden Nachweis der Herkunft der Gegenstände aus den bekannten Diebstählen bei den Zeugen, wovon die Vorinstanz indes ohne weitere Erläuterungen ausging. Erwägungen zu diesen Vorbringen hätten sich schon deshalb aufgedrängt, weil die Zeugenaussagen zum Nachweis der deliktischen Herkunft der Gegenstände nur dann geeignet sind, wenn die Zeugen die Gegenstände als ihr Eigentum identifizieren konnten. Die Vorinstanz hat sich auch nicht zum Umstand geäussert, dass hinsichtlich der meisten seitens der Verteidigung unter Ziff. 10.1 (Urk. 36 S. 40) erwähnten Gegenstände zumindest ein Diebstahl durch M._____ nicht nachgewiesen werden konnte (Urk. HD 28/1-49). Es wäre der Vorinstanz oblegen, der Frage nachzugehen, ob anderweitige Beweismittel oder ausreichende Indizien bestehen, dass die aufgefundenen Gegenstände allenfalls aus anderweitigen Vermögensdelikten stammen. Die Vorinstanz unterliess es damit, nachvollziehbar darzulegen, wie sie im Einzelnen zum Ergebnis gelangte, die aufgefundenen Gegenstände stammten aus Diebstählen und damit aus strafbaren Handlungen. Weiter fehlt es in der Entscheidbegründung auch an Ausführungen zu den nicht völlig unplausibel erscheinenden Vorbringen der Verteidigung hinsichtlich des Diebstahls beim Cabaret N._____ (ND1/1) betreffend die Stückelung und Zusammensetzung der massgebenden Banknoten (Urk. 36 S. 41). Damit blieb es lediglich bei einer Behauptung der Vorinstanz, das Kriterium der Herkunft der Sache aus -- 15 of 23 -einer anderen strafbaren Handlung sei erfüllt, eine ausreichende Auseinandersetzung mit den konkreten Vorbringen der Verteidigung des Angeklagten und damit eine rechtsgenügende Erstellung des zur Anklage gebrachten Sachverhaltes sowie eine rechtsgenügende rechtliche Würdigung erfolgten indes nicht. Mit der blossen Behauptung der Erfüllung des Tatbestandes wird der Begründungspflicht nicht Genüge getan. Daran vermag auch nichts zu ändern, dass im jetzigen Zeitpunkt nicht ausgeschlossen werden kann, die Vorinstanz gelange bei einer erneuten Würdigung allenfalls zum selben Ergebnis, d.h. sie könnte die Herkunft der aufgefundenen Gegenstände aus Diebstählen gestützt auf die vorhandenen Beweismittel und Indizien als erstellt und damit die Vorbringen seitens der Verteidigung für nicht überzeugend halten. Dies setzt aber eine ausreichende Auseinandersetzung mit den zumindest wesentlichen Parteivorbringen und Beweismitteln voraus. Die Vorinstanz ist damit ihrer Begründungspflicht nicht nachgekommen.

4.1. Gleiches gilt hinsichtlich der Ausführungen der Verteidigung zur sog. Täterhandlung der Hehlerei. Die Verteidigung führte hierzu aus, in der Anklageschrift werde behauptet, der Angeklagte habe unzählige gestohlene Gegenstände zwecks Aufbewahrung übernommen. Eine Duldung der Gegenstände erfülle aber die Tathandlung des Verheimlichens nicht. Es werde nicht geltend gemacht, der Angeklagte habe die Gegenstände versteckt bzw. deren Identifizierung erschwert. Insoweit sei das Anklageprinzip verletzt worden (Urk. 36 S. 59).

4.2. Diesem Vorwurf ist insofern nicht zu folgen, als die Staatsanwaltschaft in der Anklageschrift festhielt, der Angeklagte habe die Gegenstände - teilweise als Geschenk und teilweise zwecks Aufbewahrung - übernommen (Anklageschrift S. 2). Eine Verletzung des Anklageprinzips ist daher nicht ersichtlich. Zu beanstanden ist hingegen, dass die Vorinstanz im Rahmen der rechtlichen Würdigung einzig auf die Ausführungen der Staatsanwaltschaft verwies (Urk. 60 S. 26), es jedoch unterliess, sich mit den wesentlichen Vorbringen der Verteidigung auseinanderzusetzen, sich namentlich zum Tatbestandselement der Verheimlichung, des Sich-Schenken-Lassens etc. zu äussern. Gerade aber zur Frage, wann das Kriterium des Verheimlichens er-- 16 of 23 -füllt ist, bestehen in der Lehre und Praxis verschiedene Ansichten und wird namentlich diskutiert, ob das blosse Dulden der Lagerung von aus einem Vermögensdelikt stammenden Sachen und deren Aufbewahrung eine Täterhandlung der Hehlerei darstellten oder nicht (Trechsel/Crameri in: Schweizerisches Strafgesetzbuch, Praxiskommentar, Trechsel et al. [Hrsg.], Zürich 2008, Art. 160 N 11; BSK StGB II-Weissenberger, Art. 160 N 49 mit weiteren Verweisen). Auch wenn sich in den Akten Hinweise auf die Verwirklichung der Täterhandlung finden (siehe z.B. Urk. HD 2/08 Rz 5 und 15), so wäre in Anbetracht der Tatsache, dass der Angeklagte geltend macht, Drittpersonen, insbesondere M._____, hätten die Gegenstände an den Fundorten deponiert (Urk. HD 2/08 Rz 5 ff., Rz 13 ff., Rz 24 ff., Rz 34 f., Urk. HD 2.11 S. 3 f., 6 f., 9-39), zumindest eine kurze Auseinandersetzung der Vorinstanz mit den Vorbringen der Verteidigung notwendig gewesen. Insofern kam die Vorinstanz der Pflicht zur ausreichenden Begründung nicht nach. Es ist damit festzuhalten, dass die Vorinstanz das rechtliche Gehör in erheblicher Weise verletzt hat, indem sie davon abgesehen hat, sich im Hinblick auf den Tatbestand der Hehlerei mit den wesentlichen Vorbringen der Verteidigung zur Vortat und zur Täterhandlung auseinanderzusetzen und diese in die rechtliche Würdigung miteinzubeziehen.

5. Eine Rückweisung an die Vorinstanz erfolgt, wenn grundlegende Verfahrensregeln zum Nachteil des Appellanten verletzt wurden (§ 424 Abs. 1 StPO/ZH). Damit soll gewährleistet werden, dass die Prüfung der anstehenden Rechts- und Tatfragen durch zwei Instanzen erfolgt (Schmid, a.a.O., Rz 1044; Schmid, Handbuch des Schweizerischen Strafprozessrechts, Zürich/St.Gallen 2009, Rz 1576). Die Verweigerung des rechtlichen Gehörs stellt einen absoluten Nichtigkeitsgrund dar (Schmid, a.a.O., Rz 1067), der auch in Rechtsmittelverfahren mit voller Kognition zur Kassation des Entscheids und zur Rückweisung der Akten zur neuer Entscheidung führen muss, ansonsten den Parteien eine Gerichtsinstanz verloren ginge (vgl. auch Schmid in: Donatsch/Schmid, Kommentar zur Strafprozessordnung des Kantons Zürich, Zürich 1996, § 427 aStPO N 8 bei FN 31). Bei einer Rückweisung nach bisherigem kantonalem Recht erfolgt diese an diejenige -- 17 of 23 -Instanz, die nach der eidgenössischen StPO zuständig ist (Art. 453 Abs. 2 StPO). Im vorliegenden Fall ist auch nach neuem Recht die bezirksgerichtliche Zuständigkeit gegeben (Art. 19 Abs. 1 StPO, § 22 GOG). Damit hat die Rückweisung an das Bezirksgericht Dietikon zu erfolgen. Da sich der vorinstanzliche Entscheid vom 26. April 2010 als mit Fehlern behaftet erweist, sind das Urteil und der Beschluss der Vorinstanz vom 26. April 2010, soweit sie nicht in Rechtskraft erwachsen sind, aufzuheben, das Verfahren im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen und am Register des Obergerichts als dadurch erledigt abzuschreiben. Aufgrund der Rückweisung des Verfahrens an die Vorinstanz ist das Glaubwürdigkeitsgutachten durch diese einzuholen.

6. In diesem Zusammenhang stellt sich sodann die Frage einer allfälligen Rückweisung des Verfahrens an die Untersuchungsbehörde zur Anklageerweiterung. Sollte sich nämlich ergeben, dass einzelne in der Wohnung von G17._____ in E._____, in der Wohnung des Angeklagten und O._____, im Wohnwagen bzw. im Bankfach Nr. … bei der L._____ aufgefundenen Gegenstände keiner strafbaren Handlung als sog. Vortat zugewiesen werden können, so stellt sich diesbezüglich die Frage eines untauglichen Versuchs. Ein solcher besteht bei einem Versuch einer Straftat mit untauglichen Mitteln oder am untauglichen Objekt, d.h. insbesondere dann, wenn der Täter - wie es im vorliegenden Fall sein könnte - Hehlerei an Gegenständen begeht, welche nicht aus einer strafbaren Vortat resultieren (vgl. Donatsch/Tag, Strafrecht I, 8. Auflage, Zürich 2006, S. 144). Lediglich dann, wenn der Täter die Untauglichkeit aus grobem Unverstand verkennt, bleibt er straflos (Art. 22 Abs. 2 StGB), in den übrigen Fällen ist der untaugliche Versuch strafbar. Käme die Vorinstanz zum Schluss, nicht alle aufgefundenen Gegenstände liessen sich einer strafbaren Handlung zuordnen, so wäre bezüglich dieser Gegenstände der untaugliche Versuch zu prüfen (vgl. auch BSK StGB II-Weissenberger, Art. 160 N 25).

Sachverhalt

Die Kosten des obergerichtlichen Verfahrens, inklusive derjenigen der amtlichen Verteidigungen, sind auf die Gerichtskasse zu nehmen (§ 396a StPO/ZH). Mangels erheblicher Umtriebe entfällt eine Entschädigung an den Angeklagten persönlich. Das Gericht beschliesst:

Erwägungen

1.

Es wird festgestellt, dass der vorinstanzliche Entscheid vom 26. April 2010, DG090050, wie folgt in Rechtskraft erwachen ist: „Das Gericht beschliesst:

1.

Auf die Anklage betreffend Tätlichkeiten im Sinne von Art. 126 Abs. 1 StGB wird nicht eingetreten.

2.

(Mitteilung)

3.

(Rechtsmittel)

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Dispositiv

1. Der Angeklagte A._____ ist schuldig - (…), - (…), - (…), - des mehrfachen Vergehens gegen das Waffengesetz im Sinne von Art. 33 Abs. 1 lit. a WG.

2. (…)

3. (…)

4. (…)

5. a) Die Schadenersatzbegehren folgender Geschädigter werden vollumfänglich auf den Weg des ordentlichen Zivilprozesses verwiesen: - G1._____ (ND 20); - G2._____ (ND 27); - G3._____ (ND 28); - G4._____ (ND 36); - G5._____ (ND 37); - G6._____ (ND 40); - G7._____ (ND 59); - G8._____ (ND 60); - G9._____ (ND 61), - G10._____ (ND 65); - G11._____ (ND 77);

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- G12._____ (ND 95); - G13._____ (ND 99); - G14._____ (ND 103); - G15._____ (ND 104) b) Das Schadenersatzbegehren des Geschädigten G16._____ (ND 62) wird im Umfang von Fr. 7‘312.-- abgewiesen. Im Mehrbetrag wird das Begehren auf den Weg des ordentlichen Zivilprozesses verwiesen. c) Die Genugtuungsbegehren der Geschädigten G1._____ (ND 20), G3._____ (ND 28), G16._____ (ND 62), G11._____ (ND 77) und G14._____ (ND 103) werden abgewiesen. d) (…)

6. (…)

7. (…)

8. (Mitteilung)

9. (Rechtsmittel) Sodann beschliesst das Gericht:

1. (…)

2. (…)

3. (Mitteilung)

4. (Rechtsmittel)."

2. Das Urteil und der Beschluss des Bezirksgerichts Dietikon vom 26. April 2010, Verfahren DG090050, werden, soweit sie nicht in Rechtskraft

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erwachsen sind, aufgehoben und die Sache wird im Sinne der Erwägungen (IV.8) an die Vorinstanz zurückgewiesen.

3. Das obergerichtliche Verfahren wird am Register als erledigt abgeschrieben.

4. Die Kosten des obergerichtlichen Verfahrens, einschliesslich derjenigen der amtlichen Verteidigung, werden auf die Gerichtskasse genommen.

5. Dem Angeklagten wird für das obergerichtliche Verfahren keine Entschädigung zugesprochen.

6. Schriftliche Mitteilung an: - den Verteidiger des Angeklagten, zweifach, für sich und den Angeklagten - die Staatsanwaltschaft III des Kantons Zürich - den Vertreter von G17._____, zweifach, für sich und G17._____ sowie nach Ablauf der Rechtsmittelfrist bzw. Erledigung allfälliger Rechtsmittel an - die Vorinstanz

7. Rechtsmittel: Gegen diesen Entscheid kann unter den einschränkenden Voraussetzungen von Art. 93 des Bundesgerichtsgesetzes bundesrechtliche Beschwerde in Strafsachen erhoben werden. Die Beschwerde ist innert 30 Tagen, vom Empfang an gerechnet, bei der Strafrechtlichen Abteilung des Bundesgerichts (1000 Lausanne 14) in der in Art. 42 des Bundesgerichtsgesetzes vorgeschriebenen Weise schriftlich einzureichen. Die Beschwerdelegitimation und die weiteren Beschwerdevoraussetzungen richten sich nach den massgeblichen Bestimmungen des Bundesgerichtsgesetzes.

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__________________________________ OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH I. Strafkammer Die juristische Sekretärin: lic. iur. A. Leu-Zweifel

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