ATAS/821/2013

1.

Monsieur J__________ (ci-après l’assuré ou le recourant), né en 1991, ressortissant du Nigeria, est arrivé en Suisse le 18 mai 2008, alors qu’il était encore mineur. Sa mère étant employée à la Mission permanente X________ auprès des Nations Unies, il était titulaire d’un Livret Ci (autorisation de séjour avec activité lucrative), dont la validité expirait au 14 mars 2012.

2.

L’assuré s’est inscrit à l’OFFICE CANTONAL DE L’EMPLOI (ci-après OCE ou l'intimé) le 14 janvier 2011 et un délai-cadre d’indemnisation a été ouvert en sa faveur dès cette date.

3.

Le 15 novembre 2011, ayant des doutes quant au domicile en Suisse de l'assuré, la CAISSE DE CHÔMAGE UNIA (ci-après la caisse de chômage) a soumis son dossier à l’OCE, en sa qualité d’autorité cantonale, afin de déterminer son droit à l’indemnité. Elle a exposé avoir constaté que depuis le mois d’octobre 2011, le courrier expédié à l'adresse communiquée par l'assuré, soit la rue S__________ ___________ à Genève, revenait en retour et que lors d’un entretien téléphonique du 26 octobre 2011, l'assuré lui avait déclaré avoir déménagé à Gaillard, en France, de sorte qu'elle avait bloqué les paiements. Elle avait ensuite interpellé l'OFFICE CANTONAL DE LA POPULATION (ci-après OCP) qui lui avait répondu le 4 novembre 2011 que l’assuré n’était plus domicilié à Genève. Par la suite, l'assuré lui avait annoncé qu’il ne vivait pas en France, mais chez un ami, au boulevard

4.

Selon une attestation établie par l’OCP le 18 novembre 2011, l’assuré résidait à Genève et avait déposé une demande d’autorisation de séjour qui était à l’examen.

5.

Interrogé par l’OCE, l’assuré a répondu, par courrier reçu le 12 décembre 2011, qu’il résidait à Genève et qu’il ne disposait ni d’adresse ni de ligne téléphonique en France. Il n’habitait plus à la rue S__________, mais à la rue U__________ __________ avec Monsieur K__________ à qui il ne versait pas de loyer, mais il contribuait aux frais de nourriture. Il utilisait son adresse professionnelle recevoir son courrier, soit auprès de Messieurs LA_________ et LB_________ chez XA_________ au boulevard T__________ ___________à Genève. Il a ajouté qu'en l'état, il n’avait pas d’assurance-maladie précisant qu’auparavant elle avait été prise en charge par la Mission permanente X__________ à Genève. L’assuré a notamment produit en annexe les documents suivants :

- une attestation établie par l’administration fiscale cantonale certifiant qu’il avait payé des impôts à la source pour l’année 2010;

- une déclaration du 7 décembre 2011 de Monsieur K__________ confirmant qu'il habitait avec l'assuré à la rue U__________ ___________;

- une copie de son permis de circulation démontrant que sa voiture était immatriculée à Genève;

- cinq récépissés attestant chacun du versement de 1'000 fr. en faveur de Madame M_________;

- un document du 5 décembre 2011 établi au nom de Monsieur LA_________, non signé, certifiant que l'assuré effectuait un stage auprès de XA_________ au boulevard T__________, qu'il ne résidait pas à cette adresse, mais qu’il avait été autorisé à l'utiliser afin d’y recevoir provisoirement son courrier pendant une certaine période.

6.

A la demande de l’OCE, l’assuré a précisé, par courrier reçu le 5 janvier 2012, qu’il avait été obligé de déménager car son ancien logement était en rénovation. Faute de trouver un appartement, il était domicilié depuis trois mois chez Monsieur K__________, mais son nom ne figurait pas sur la boîte aux lettres. Il avait l’intention de rechercher un autre logement à Genève dès qu’il en aurait les moyens financiers. Les récépissés relatifs au versement de 1'000 fr. en mains de Madame M_________ concernaient le paiement du loyer à la rue S__________, mais il n’avait pas de contrat de bail pour ce précédent logement. Enfin, il avait demandé sa réaffiliation pour l’assurance obligatoire des soins à la caisse-maladie MUTUEL ASSURANCES dès le 1er janvier 2012, selon le document joint à son courrier.

7.

Lors d’un entretien téléphonique du 6 février 2012, un collaborateur de l’OCP a indiqué au service juridique de l’OCE que l’assuré n’avait plus de permis Ci depuis le 9 juin 2011, dès lors qu’il avait dû le restituer à son ancien employeur. Il avait déposé une demande d'autorisation de travailler le 14 novembre 2011, mais la date d'annonce de son retour en Suisse n'était pas connue. En l’état du dossier, l'assuré n’était pas autorisé à travailler.

8.

Par décision du 8 février 2012, l’OCE a déclaré l’assuré inapte au placement depuis son inscription à l’OCE le 14 janvier 2011, faute d’avoir obtenu de l’OCP une autorisation de séjour, respectivement de travailler. La question du domicile pouvait rester ouverte.

9.

Le 8 mars 2012, l’assuré, représenté par son avocat, a formé opposition contre cette décision. Il a exposé qu’il était arrivé en Suisse en mai 2008, alors qu'il était encore mineur, qu’il avait été mis au bénéfice d’un permis de séjour Ci, ses parents étant diplomates, et que ces derniers avaient quitté la Suisse au mois de juin 2011, le laissant subvenir à ses besoins. Il ignorait que son autorisation de séjour Ci n’était valable que jusqu’au 8 juin 2011 et qu’elle dépendait de celle de ses parents. Il était en effet persuadé que son permis était valable jusqu’à l’échéance mentionnée sur celui-ci, soit jusqu'au 14 mars 2012. Il avait effectué des recherches d’emploi et avait d’ailleurs pu trouver un travail à titre de gain intermédiaire. Actuellement, il était stagiaire et souhaitait trouver un emploi. Il a fait valoir qu’il était ainsi en possession d’un permis Ci valable lors du dépôt de sa demande d’indemnités le 14 janvier 2011, qu’il avait alors le droit de travailler et était disposé à le faire, de sorte qu’il était apte au placement à tout le moins du 14 janvier au 8 juin 2011. S’agissant de la période postérieure, il pensait de bonne foi que son titre de séjour était valable jusqu’au 14 mars 2012 et que celui-ci serait automatiquement renouvelé, même si ses parents quittaient la Suisse. Après avoir appris qu’il n’était plus titulaire d’un titre de séjour, il avait tenté de régulariser sa situation en novembre 2011. A l'appui de son opposition, l'assuré a également produit un courrier de son mandataire adressé à l'OCP le 29 février 2012, afin de solliciter une autorisation de séjour pour "cas de rigueur au vu des circonstances exceptionnelles". Il en ressort que la société XB_________/XC_________ SA a signé le 9 novembre 2011 une demande d'autorisation de séjour avec activité lucrative pour l'assuré, lequel souhaite ardemment pouvoir travailler et subvenir à ses besoins. Il a conclu à l’annulation de la décision du 8 février 2012 et à l’octroi d’une indemnité à titre de participation aux honoraires d’avocat.

10.

Par décision du 19 juin 2012, l’OCE a partiellement admis l’opposition de l’assuré et lui a reconnu le droit à l’indemnité pour la période du 14 janvier au 8 juin 2011. Il a effet considéré que lorsque l'assuré s'était inscrit auprès de ses services le 14 janvier 2011, il était titulaire d'une autorisation de séjour en Suisse, respectivement de travailler, valable jusqu’au 8 juin 2011 inclus, de sorte que pendant cette période, il était apte au placement à raison d’une disponibilité pour l’emploi de 100%. Par ailleurs, au vu des éléments du dossier, l’OCE a admis que l’assuré avait bien son domicile à Genève à cette époque. En revanche, il a nié le droit à l'indemnité à partir du 9 juin 2011 au motif que l’assuré n’avait plus le droit de travailler ni de séjourner en Suisse, faute d’avoir un permis valable et d’en avoir sollicité un nouveau. Renseignements pris auprès de l'OCP, cet office lui avait indiqué les 11 et 18 juin 2012 qu'une autorisation de travail provisoire et révocable en tout temps avait été délivrée à l'assuré le 13 avril 2012 jusqu'à droit connu sur sa requête d'autorisation de séjour. Toutefois, à défaut de décision quant à sa demande d'autorisation de séjour, la condition relative au domicile en Suisse faisait toujours défaut, même s'il continuait à y séjourner. Le fait qu’il ait pensé de bonne foi que son permis était valable au-delà du 8 juin 2011 n’y changeait rien.

11.

En date du 25 juin 2012, l'OCP a apposé, sur le formulaire de demande d’autorisation de travailler du recourant de novembre 2011, un tampon contenant la mention: "Autorisation délivrée jusqu'à droit connu sur la demande d'autorisation de séjour. Autorisation révocable en tout temps".

12.

Le 25 juillet 2012, par l’intermédiaire de son mandataire, l’assuré interjette recours et conclut à l’annulation de la décision du 19 juin 2012 ainsi qu'à l’octroi d’indemnités de chômage pour la période du 9 juin 2011 au mois de juin 2012, sous suite de dépens. Il maintient qu’il ignorait que son autorisation de séjour Ci était dépendante de celle de ses parents et qu’elle avait expiré le 9 juin 2011. Il relève que suite à la décision de l’intimé du 8 février 2012, la caisse de chômage a rendu une décision de restitution de prestations le 21 février 2012 pour une somme totale de 13'004 fr. 85, considérant que le recourant avait reçu des prestations sans droit de janvier à septembre 2011. Il fait valoir que l’OCP lui a délivré le 25 juin 2012 une autorisation provisoire de travailler et que le renouvellement de son permis de séjour est en cours. Il indique ne faire l’objet d’aucune condamnation et avoir accepté les prestations de la caisse de chômage de bonne foi et en toute légalité, puisqu’il était au bénéfice d’une autorisation de séjour.

S'agissant de la condition du domicile, le recourant invoque qu’il séjourne en Suisse depuis le 18 mai 2008, qu’il s’est parfaitement intégré à Genève où se trouve le centre de ses intérêts et de ses relations personnelles et qu’il espère pouvoir y demeurer durablement. Il précise n'avoir jamais élu domicile en France voisine, où il n'a été que provisoirement hébergé en raison d'importants problèmes financiers. Il soutient que les directives du SECO font preuve d'une plus grande souplesse que l'intimé qui ne dispose pas de l'autorité de police quant au séjour, qu'un grand nombre d'étrangers ayant déposé une demande de permis de séjour ou de renouvellement demeurent légalement à Genève pendant plusieurs mois, et que lorsque l'OCP accorde le permis sollicité, il avalise la période passée. Selon lui, il a toujours été titulaire d'un permis de séjour même s’il ne disposait pas matériellement d'un tel titre. Il invoque que même si la condition relative au permis de séjour n'est pas remplie, une dérogation s’impose lorsque l’étranger, dont l’autorisation de séjour a expiré, en a demandé le renouvellement dans les délais et peut compter l’obtenir s’il trouve un emploi convenable. Concernant son aptitude au placement, le recourant maintient qu’il était persuadé que son permis de séjour était valable jusqu’au 14 mars 2012, date mentionnée sur son permis, et qu'il a immédiatement entrepris les démarches utiles et déposé une demande de renouvellement auprès de l’OCP dès qu'il a appris que son permis ne serait pas reconduit de manière automatique jusqu’à cette date. Il conclut qu'il doit être déclaré apte au placement dès le 9 juin 2011 et déclare avoir trouvé un emploi à partir du 1er juillet 2012.

13.

Dans sa réponse du 20 août 2012, l’intimé conclut au maintien de sa décision du 19 juin 2012 au motif qu'il s'est basé sur les informations communiquées par l’OCP. Il rappelle à cet égard que cet office lui a répondu que le recourant n’était pas en mesure de travailler lors d'un entretien téléphonique du 6 février 2012 et que suite à une nouvelle demande de renseignements en mai 2012, l'OCP l'avait informé que le recourant était autorisé à prendre un emploi dès le 13 avril 2012.

14.

Lors de l’audience de comparution personnelle des parties du 17 octobre 2012, le recourant confirme que lorsque ses parents ont quitté Genève le 8 juin 2011, il était âgé de 19 ans et ignorait que son permis de séjour Ci expirait en raison de leur départ. Il déclare s'être rendu, en été 2011, à la réception de l’OCP pour demander une attestation de domicile afin de se prémunir des contrôles de police du fait de sa nationalité. Lorsqu'il a montré son permis Ci, il lui a été répondu qu’il n’avait pas besoin d’une attestation de domicile puisque son permis de séjour était valable et que celui-ci serait transformé en permis B à son échéance. Lorsque l’intimé est intervenu auprès de l’OCP, le recourant a eu un doute. Par ailleurs, il explique avoir été domicilié en 2011 à la rue S__________, qu'ils étaient trois colocataires titulaires du bail et qu'ils avaient dû quitter le logement en raison de travaux de rénovation. Il était dans une situation financière précaire, ne savait alors pas où aller et avait été hébergé par une amie durant trois jours en France voisine, en attente d’une autre solution. Il avait déjà en vue l’appartement à la rue U__________ et a toujours gardé son domicile à Genève. Depuis le mois d'octobre 2010, il travaille sur appel pour une entreprise, laquelle a déposé une demande de renouvellement de son permis de séjour auprès de l’OCP en novembre 2011, étant précisé qu'il a toujours annoncé ses gains intermédiaires au chômage. L'OCP lui a octroyé une autorisation provisoire de travailler à partir du 13 avril 2012. Par prudence, il n’a pas eu d'activité lucrative dans l’intervalle, mais depuis le 1er juillet 2012, il travaille à nouveau sur appel pour cet employeur.

La représentante de l’intimé déclare que l'intimé s'est fondé sur les renseignements communiqués par l’OCP et que l’autorisation provisoire de travailler a été délivrée au recourant le 13 avril 2012 seulement.

Le mandataire du recourant indique que de son point de vue, lorsque l’autorité accorde une autorisation de travailler, même provisoire, elle valide le séjour antérieur dans la mesure où la personne est déjà domiciliée à Genève et est au bénéfice d’un permis de séjour qui échoit à une date ultérieure. Par ailleurs, le recourant ignorait que son permis était dépendant du statut diplomatique de sa mère et ne savait pas que le départ de celle-ci entraînait d’office la caducité de son permis de séjour.

La représentante de l'intimé relève que d'après les données informatiques CALVIN, le recourant a été annoncé comme ayant quitté Genève en même temps que ses parents. Cela a été fait d’office par l’OCP qu'elle suggère de questionner.

Le recourant confirme qu’il vit actuellement à la rue U__________ en colocation et que le bail est au nom de son ami.

15.

Interpellé par la Cour de céans, l’OCP répond, par courrier du 4 décembre 2012, que le recourant a obtenu une carte de légitimation du Département fédéral des affaires étrangères (ci-après DFAE) le 18 mai 2008 délivrée par la Mission permanente de la Suisse auprès de l’ONU et des organisations internationales, compte tenu du fait que sa mère était employée à la Mission permanente X__________ auprès des Nations Unies. Le recourant ayant trouvé un emploi, sa carte de légitimation a été échangée le 12 janvier 2009 contre un permis Ci. Ce document était subordonné à la durée des fonctions de sa mère, de sorte qu'il est devenu caduc le 6 juin 2011 lorsque cette dernière a cessé son activité et quitté la Suisse. Le recourant en a été informé par écrit le 17 juin 2011, a été invité à retourner son titre d'ici au 15 juillet 2011 et à déposer une demande d’autorisation de séjour dans l’éventualité où il continuerait à résider à Genève. Dès lors que le recourant n’a pas donné suite à ce courrier, l’OCP a répondu le 4 novembre 2011 à la caisse de chômage qu'il n’était plus domicilié à Genève. L’OCP explique que lorsque l’employeur de la mère du recourant a restitué sa carte de légitimation pour annulation, un départ automatisé de Suisse a été effectué pour tous les membres de la famille, y compris pour le recourant. Par courrier du 11 novembre 2011, le recourant a sollicité une autorisation de séjour avec prise d’emploi et son mandataire a par la suite déposé une demande d’autorisation de séjour pour un cas individuel d’une extrême gravité. L’OCP précise qu’un étranger qui dépose une telle requête peut être autorisé à séjourner sur le territoire et à prendre un emploi durant la procédure.

L'OCP joint copie de son courrier du 17 juin 2011 adressé au recourant, à la rue

16.

Par courrier du 17 décembre 2012, l’intimé indique que compte tenu des explications communiquées le 4 décembre 2012 par l’OCP, il se propose de reconnaître au recourant un droit à l’indemnité de chômage dès le 11 novembre 2011. Cette date correspondait en effet à celle où le recourant avait formellement sollicité le renouvellement de son titre de séjour et l'OCP avait précisé qu'il était autorisé à prendre un emploi pendant la durée de la procédure d’examen. Par conséquent, l’intimé conclut à la réforme partielle de sa décision sur opposition du 19 juin 2012 et à la négation du droit à l’indemnité du 9 juin au 10 novembre 2011.

17.

Par écriture du 7 janvier 2013, le recourant relève que l’OCP lui a imparti un délai au 15 juillet 2011 pour remplir et signer un formulaire de demande de renouvellement de son titre de séjour et pour restituer son permis Ci, de sorte qu’il y a lieu de considérer que son permis était à tout le moins encore valable jusqu’au 15 juillet 2011. Selon lui, l’OCP a clairement indiqué qu'il était autorisé à travailler durant la procédure d’examen de sa demande de renouvellement et il estime qu'il aurait manifestement pu s’attendre à obtenir une autorisation de séjour lui permettant de travailler dès juillet 2011 s’il avait trouvé un emploi. Il explique avoir déposé sa requête le 11 novembre 2011 car c'est à ce moment qu'il a eu une proposition de travail. Partant, il a toujours été apte au placement et a perçu à juste titre des indemnités de chômage. L’intimé aurait dû lui allouer de telles indemnités pour la période d’octobre 2011 à juin 2012 à hauteur d’environ 1'700 fr. par mois. Si par impossible la Cour de céans devait considérer qu’il était inapte au placement du 15 juillet au 10 novembre 2011, il conviendrait alors de compenser la créance de l’intimé pour cette période avec les prestations dues du 11 novembre 2011 au

30 juin 2012. Au surplus, le recourant invoque qu'il était de bonne foi lorsqu’il a reçu les prestations de chômage et que leur restitution entraînerait des rigueurs particulières, sa situation financière étant précaire.

18.

Interpellé par la Cour de céans, l'OCP confirme, par courrier du 28 juin 2013, que le recourant n'a été en droit d'exercer une activité lucrative qu'à partir du 25 juin 2012, les tampons apposés sur le formulaire faisant foi. Il explique que la demande d'autorisation de séjour avec prise d'emploi du 9 novembre 2011 a été soumise au Service de la Main d'œuvre étrangères, qui lui a retourné le dossier le 21 novembre 2011, avec la mention "demande caduque, la durée du contrat de travail n'étant que d'un jour, soit le 14 novembre 2011". La demande d'autorisation pour cas de rigueur a été déposée le 1er mars 2012 et l'adjoint de direction de l'OCP a donné l'ordre au secteur "emploi", le 13 avril 2012, de délivrer l'autorisation de travail provisoire, laquelle n'a été octroyée que le 25 juin 2012. Il précise qu'il s'agissait bien d'une nouvelle autorisation de travail, provisoire, donnée à bien plaire afin que l'étranger ne tombe pas, entre autres, à l'assistance.

19.

Par courrier du 17 juillet 2013, l'intimé maintient sa position, à savoir qu'entre le 9 juin et le 9 novembre 2011, le recourant n'était au bénéfice d'aucune autorisation de séjour à Genève.

20.

Dans ses observations du 19 juillet 2013, le recourant persiste dans ses conclusions.

21.

Sur ce, la cause a été gardée à juger.