Forderung (Prozessvoraussetzungen)

1.

Nach Art. 14 Abs. 1 des Gesetzes über die Staatshaftung (SHG; Staatshaftungsgesetz; BR 170.050) i.V.m. Art. 63 Abs. 1 lit. c des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRG; BR 370.100) beurteilt das Verwaltungsgericht im Klageverfahren Entschädigungsansprüche aus dem SHG gegen Organe der Gemeinwesen und in ihrem Dienst stehende Personen. Gemäss Art. 64 Abs. 1 VRG wird die Klage durch Einreichung beim Verwaltungsgericht rechtshängig. Nach Art. 65 Abs. 1 VRG sind dabei vorrangig die Bestimmungen über das Beschwerdeverfahren vor Verwaltungsgericht – und somit auch Art. 38 VRG bezüglich Formerfordernisse an Rechtsschriften (mit Rechtsbegehren, Sachverhalt und Begründung) – anwendbar. Die erhobene Staatshaftungsklage vom 15. November 2018 erfüllt diese Formerfordernisse und ist damit formgerecht eingegangen und das Verwaltungsgericht unbestritten für die Beurteilung der geltend gemachten Schadenersatzforderung im Umfang von mind. CHF 690'052.06 nebst Zins zu 5 % ab dem Zeitpunkt der Klageeinreichung zuständig. Die weiteren Prozessvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass (z.B. Art. 50 i.V.m. Art. 65 Abs. 1 VRG zur Erfüllung der Klagelegitimation), so dass auf die Klage einzutreten ist. Die Verjährung ist hier kein Thema, da beide Beklagten auf die Einrede der Verjährung am 21. März 2018 verzichtet haben (vgl. Akten der Klägerin [Kl-act.] 60, 61). Anzumerken bleibt, dass gemäss Art. 9 SHG mehrere Gemeinwesen für den Schaden solidarisch haften, wenn sie ihn gemeinsam und widerrechtlich zugefügt haben.

2.

In materieller Hinsicht gilt es vorweg festzuhalten, dass das erste Element für eine allfällige Staatshaftung, nämlich das Vorliegen einer Handlung oder einer Unterlassung im öffentlich-rechtlichen Tätigkeitsbereich respektive in Ausübung einer amtlichen Tätigkeit im konkreten Fall gegeben ist und von den Parteien auch nicht bestritten wird.

2.1

Nach Art. 3 SHG haftet das Gemeinwesen für einen Schaden, der Dritten durch ihre Organe und in ihrem Dienst stehenden Personen bei der Ausübung dienstlicher Tätigkeiten widerrechtlich zugefügt wird (vgl. Botschaft SHG, Heft Nr. 11/2006-2007, S. 1360). Art. 1 Abs. 4 SHG verweist auf Art. 41 ff. des Bundesgesetzes betreffend die Ergänzung des Schweizerischen Zivilgesetzbuches, Fünfter Teil: Obligationenrecht (OR; SR 220) als ergänzendes (kantonales) Recht, soweit das Staatshaftungsgesetz keine Vorschrift enthält. Vorliegend handelt es sich bei den geltend gemachten Umplanungskosten (unnötig gewordene oder zusätzliche Aufwendungen), um einen Vermögensschaden, welcher keine absoluten Rechtsgüter wie Leib und Leben oder das Eigentum tangiert. Dementsprechend ist gemäss der bei Ansprüchen nach Art. 41 OR ebenfalls massgebenden Rechtsprechung zum Erfordernis eines Handlungs-/Verhaltensunrechts, eine entsprechende gesetzliche Schutznorm notwendig, welche die Geschädigte vor einem solchen Schaden bewahren soll (vgl. BGE 141 III 527 E.3.2, 132 II 449 E.3.2 f., 118 Ib 473 E.2b; Urteile des Bundesgerichts 2C_816/2017 vom 8. Juni 2018 E.3.1 ff. und 2C_1059/2014 vom 25. Mai 2016 E.6.2; siehe auch Magnin, Die Polizei: Aufgaben, rechtsstaatliche Grenzen und Haftung, Diss., Zürich/Basel/Genf 2016, S. 396 ff. und Schnyder/Portmann/Müller-Chen, Ausservertragliches Haftpflichtrecht, 2. Aufl., Zürich/ Basel/Genf 2013, S. 65 ff. Rz. 161 ff. und VGU U 14 74 vom 10. Dezember 2018 E.5.1). Neben dem Schaden ist also auch dessen Verursachung durch ein Organ oder eine im Dienst des Gemeinwesens stehenden Person in Verrichtung einer amtlichen Tätigkeit, die Widerrechtlichkeit der Schädigung sowie ein natürlicher und adäquater Kausalzusammenhang zwischen der hoheitlichen Handlung oder Unterlassung und dem eingetretenen Schaden vorausgesetzt. Die Haftung für eine Unterlassung setzt überdies eine Pflicht des Gemeinwesens bzw. der in dessen Diensten stehenden Personen zum Handeln voraus, welche sich aus einer entsprechenden Schutznorm zugunsten der geschädigten Person ergeben muss. Insofern ist für die Haftung aus einer Unterlassung eine Garantenstellung vorausgesetzt (vgl. Urteile des Bundesgerichts 2C_816/2017 vom 8. Juni 2018 E.3.1 ff.,2C_1059/2014 vom 25. Mai 2016 E.5.1 ff.,8C_900/2013 vom 5. Mai 2014 E.4.2 und 2C_834/2009 vom 19. Oktober 2010 E.2.2 f.; siehe auch Magnin, a.a.O., S.

399 ff.; Häfelin/Müller/Uhlmann, Allgemeines Verwaltungsrecht, 8. Aufl., Zürich/St. Gallen 2020, Rz. 2101 ff.; Mayhall, Aufsicht und Staatshaftung, Diss., Zürich/Basel/Genf 2008, S. 226 ff.). Steht eine Haftung aus einem Rechtsakt oder einem Verfahren, das in einen Rechtsakt mündet zur Diskussion, so liegt eine haftungsbegründende Widerrechtlichkeit nicht bereits vor, wenn sich diese später als unrichtig, gesetzwidrig oder gar willkürlich erweist. Eine solche Widerrechtlichkeit ist erst dann gegeben, wenn die schädigende Person eine für die Ausübung ihrer Funktion wesentliche (Amts-)Pflicht verletzt hat (siehe Urteil des Bundesgerichts 2C_834/2009 vom 19. Oktober 2010 E.2.2 m.H.a. BGE 132 II 305 E.4.1 und 118 Ib 163 E.2; vgl. auch Plüss, Staatshaftung für Verfahrensfehler, in: Rütsche/Fellmann [Hrsg.], Aktuelle Fragen des Staatshaftungsrechts, Tagung vom 3. Juli 2014 in Luzern, S. 1 ff. S. 11 f.). Hinsichtlich der Haftung für einen Vermögensschaden infolge einer Unterlassung ist somit sowohl eine Garantenpflichtverletzung, als auch ein Schutznormverstoss erforderlich (siehe Plüss, Staatshaftung für Verfahrensfehler, in: Rütsche/Fellmann [Hrsg.], a.a.O., S. 1 ff. S. 8). Infolge des Verweises in Art. 1 Abs. 4 SHG auf den Abschnitt des Schweizerischen Obligationenrechts über die Entstehung von Obligationen durch unerlaubte Handlungen (Art. 41 ff.) muss auch in Staatshaftungsfällen die Widerrechtlichkeit entfallen, sofern Rechtfertigungsgründe vorliegen (vgl. BGE 118 Ib 473 E.2b, 116 Ib 367 E.4b und 115 II 15 E.3a; Urteile des Bundesgerichts 2C_1059/2014 vom 25. Mai 2016 E.6.2,2C_296/2013 vom 12. August 2013 E.4.2.1 ff. und 2C.1/2001 vom 3. Juli 2003 E.6.1.1; vgl. für die Rechtfertigungsgründe gemäss Obligationenrecht: Schnyder/Portmann/Müller-Chen, a.a.O., S. 72 ff. Rz. 174 ff.). Die Staatshaftung gemäss SHG ist schliesslich als Kausalhaftung ausgestaltet, welche prinzipiell kein Verschulden voraussetzt (Botschaft SHG, Heft Nr. 11/2006-2007, S. 1367).

2.2

Zum Kriterium der Widerrechtlichkeit gilt es festzuhalten, dass es sich bei den geltend gemachten Zusatzkosten um einen Vermögensschaden handelt, der keine absoluten Rechtsgüter wie Leib und Leben oder das Eigentum tangiert. Dementsprechend ist gemäss der auch für Ansprüche nach Art. 41 OR massgebenden Rechtsprechung zum Erfordernis eines Handlungs-/Verhaltensunrechts, eine entsprechende gesetzliche Schutznorm notwendig, welche die Geschädigte von einem solchen Schaden bewahren soll (vgl. BGE 141 III 527 E.3.2, VGU U 14 100 E.3.). Bei der Beeinträchtigung des Vermögens muss ein Verstoss gegen ein Gebot oder Verbot der Rechtsordnung vorliegen, welches dem Schutz des verletzten Rechtsgutes dient. In diesem Falle muss also eine spezifisch der geschädigten Person Schutz gewährende Norm verletzt worden sein (Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., Rz 2114 m.H.a. u.a. auf BGE 144 I 318, 324 ff. 137 V 76, 79f. und 127 III 374, 381f.). Die Haftung für eine Unterlassung setzt überdies eine Pflicht des Gemeinwesens bzw. der in dessen Diensten stehenden Personen zum Handeln voraus, welche sich aus einer entsprechenden Schutznorm zugunsten der geschädigten Person ergeben muss. Insofern ist für die Haftung aus einer Unterlassung eine Garantenstellung vorausgesetzt (vgl. BGE 144 II 281, 285; Urteile des Bundesgerichts 2C_816/2017 vom 8. Juni 2018 E.3.1 ff., Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., Rz. 2115 m.w.H.). Die Garantenpflicht hat auch ihre Grenzen. So muss der staatliche Garant nicht alle erdenklichen Sicherheitsvorkehren treffen, um eine drohende Gefahr schadlos abzuwenden. Erwartet wird nur, was die besonderen Vorschriften (z.B. Orientierungs-, Warn- oder polizeilichen Handlungspflichten) explizit verlangen oder sich aufgrund allgemeiner Vorsichtsregeln als zweckmässig und zumutbar erweist. Der Umfang der Schutzpflicht hängt dabei von der Natur des Rechtsverhältnisses und von den Kenntnissen bzw. der Schutzbedürftigkeit der beteiligten Personen ab. Je hilfsbedürftiger und unselbständiger die zu schützenden Personen sind und je grösser das Risiko ist, desto intensivere Vorsichtsmassnahmen sind erforderlich. Von den geschädigten Personen kann jedoch immer auch verlangt werden, dass sie die den Umständen und ihren Kenntnissen entsprechende und im Durchschnitt übliche Sorgfalt anwenden (Tschannen/Müller/Kern, Allgemeines Verwaltungsrecht, 5. Aufl., Bern 2022, Rz 1749 ff.).

Bei der Widerrechtlichkeit von Rechtsakten ist die Praxis des Bundesgerichts äusserst streng, da ein qualifizierter Normverstoss vorliegen muss, eine wesentliche Amtspflicht verletzt wird und damit eine unentschuldbare Fehlleistung begangen wird. Zusätzlich muss auch in dieser Haftungskonstellation die qualifizierte verletzte Amtspflicht primär den Schutz des Vermögens des Geschädigten bezwecken (Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., Rz 1751 ff.). Tritt ein Schaden bei rechtmässigem Handeln des Staates auf, ist dieser grundsätzlich vom Betroffenen selber zu tragen. In bestimmten Fällen haben der Verfassungs- und Gesetzgeber die Haftung für rechtmässiges Staatshandeln ausdrücklich geregelt. Der Kanton Graubünden hat diese Situation in Art. 4 SHG geregelt. Bei dieser Regelung geht es um einen Ausgleich für den Fall, dass der Geschädigte ein mit der Rechtsgleichheit nicht zu vereinbarendes Sonderopfer zu tragen hätte, wenn dieser Schaden nicht ausgeglichen würde. Ein Sonderopfer wird nur unter bestimmten, restriktiven Voraussetzungen bejaht (Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., Rz 1756), nämlich wenn:

Der Schaden betrifft nur einzelne Personen (Spezialität des Schadens);

Die entschädigungslose Hinnahme des Schadens ist unzumutbar (Schwere des Schadens);

Die schädigende Handlung wurde nicht durch den Geschädigten selber veranlasst bzw. war nicht auf seinen Schutz ausgerichtet.

Bis heute hat das Bundesgericht einzig eine Haftung für rechtmässig zugefügten Vertrauensschaden anerkannt, und zwar betreffend Ersatz unnütz gewordener Planungskosten (vgl. dazu BGE 119 Ib 229 E.4a S. 237 f. und BGE 117 Ib 497 E.7b S. 500 f.).

2.2.1

Die Klägerin stützt sich auf zwei Anspruchsgrundlagen, nämlich einerseits die Staatshaftung gemäss Art. 3 SHG und andererseits auf die Haftung aus Vertrauensschutz nach Art. 25 Abs. 2 VRG. Nachfolgend sind zunächst die Voraussetzungen der Staatshaftung (hiernach E.2.2.2-2.3.2) zu prüfen, danach diejenigen der Vertrauenshaftung (hiernach E.2.4.1-2.4.6).

2.2.2

Der Beklagte (Kanton) argumentiert, dass vorliegend keine Verletzung einer Schutznorm auszumachen sei. Die Argumentation der Klägerin zur Rechtsnatur der Gefahrenkarte sowie zum Ablauf eines BAB-Verfahrens liefen der vom Bundesgericht entwickelten Theorie der objektiven Widerrechtlichkeit entgegen, wonach die ursächliche Handlung eine Verhaltensnorm verletzen müsse, die nach ihrem hauptsächlichen Zweck vor Vermögensschäden schützen wolle. Gerade im Bereich des öffentlichen Rechts müsse eine Norm nach ihrem hauptsächlichen Zweck auf den Vermögensschutz abzielen, was vorliegend nicht der Fall sei. Eine qualifizierte Amtspflichtverletzung liege ebenfalls nicht vor. Ein Beizug des AWN bei Baugesuchen ausserhalb der Bauzone liege standardmässig nicht vor. Wenn das ARE die Gefahrenkarte nicht berücksichtige und das AWN nicht zur Stellungnahme begrüsst habe, vermöge dies retrospektiv betrachtet zwar einen Verfahrensfehler darstellen. Vorliegend liege aber weder eine schwere Rechtsverletzung vor noch handle es sich um die Verletzung einer wesentlichen Amtspflicht, wenn die Mitarbeiter des ARE die erwähnten Umstände dahingehend beurteilt hätten, dass ein Beizug des AWN nicht vonnöten gewesen sei. Der Nichtbeizug des AWN stelle höchstens einen Ermessensfehler dar. Damit stehe fest, dass keine wesentliche Amtspflichtverletzung vorliege. Die Beklagte (Gemeinde) ist ebenfalls der Auffassung, dass keine Schutznorm verletzt werde und eine qualifizierte Amtspflichtverletzung nicht vorliege. Gerade in einem zweistufigen Baubewilligungsverfahren erfolge durch sie eine Grobprüfung und nicht eine eingehende Kontrolle wie auf der zweiten Ebene. Sicherlich sei dies – wenn schon - eine leichte Fahrlässigkeit und sicher nicht grobfahrlässig (Anmerkung Gericht: Die Staatshaftung nach SHG ist eine Kausalhaftung und das Verschulden deshalb keine Haftungsvoraussetzung).

2.2.3

In der Replik hält die Klägerin an ihrer Auffassung fest. Die Gefahrenkarte sei seit 2013 den kantonalen Behörden bekannt gewesen. Dieses Wissen habe sich der Beklagte (Kanton) anrechnen zu lassen und könne sich nicht mit dem bürokratischen Argument, das eine Amt wisse nicht, was das andere tue, aus der Verantwortung stehlen. Zudem sei festzuhalten, dass es sich vorliegend nicht um einen Standardfall handle, sondern aufgrund der erhöhten Lawinengefahr im hochalpinen Gebiet um einen Sonderfall, bei dem das AWN hätte beigezogen werden müssen. Das Wissen sei beim Beklagten vorhanden gewesen; es sei einfach nicht abgerufen worden.

2.2.4

Dem entgegnet der Beklagte in der Duplik, dass die Auseinandersetzung mit der rechtlichen Argumentation an der Sache vorbeigehe. Es sei unbeachtlich, ob es sich vorliegend um einen Standardfall handle. Fakt sei, dass ein Beizug des AWN bei Baugesuchen nicht standardmässig erfolge, sondern in jedem Einzelfall gesondert abgeklärt werde. Dass das ARE vorliegend von einem Beizug des AWN abgesehen habe, und sich in alleiniger Kompetenz als zuständig erachte, möge sich nachträglich als Ermessensfehler erweisen, sei jedoch nicht mit der Verletzung einer expliziten gesetzlichen Pflicht gleichzusetzen. Die Beklagte (Gemeinde) hält in ihrer Duplik fest, dass die Klägerin weder in der Klage noch in der Replik in der Lage sei, eine allfällige Schutznorm aufzuzeigen. Ebenso wenig werde substantiiert, inwieweit der Beklagten ein qualifizierter Fehler unterlaufen sei. Die Hauptprüfungspflicht liege hier bei der kantonalen Fachstelle. Einerseits sei damit die Fachkompetenz gewährleistet, andererseits verlangten ökonomische Überlegungen, dass das Gleiche nicht zweimal geprüft werde. Dies bewirke auch, dass nicht kapitale Fehler, also qualifizierte Beamtenfehler auf kommunaler Eben begangen werden können. Bei der Nichtanwendung der Gefahrenkarte könne es sich daher höchstens um eine Fahrlässigkeit handeln, die aber nicht Rechtstitel für eine Staatshaftung bilden würden.

2.3.1

Nach Auffassung des Gerichts verhält es sich dazu wie folgt: Damit eine reine Vermögensschädigung widerrechtlich ist, bedarf es – wie bereits ausgeführt (siehe E.2.2. hiervor) – einer spezifischen Schutznorm. Die Klägerin bringt diesbezüglich vor, dass zwar keine Schutznorm existiere, allerdings eine Unterlassung gemäss Lehre und Rechtsprechung auch ohne spezifische Schutznorm eine Widerrechtlichkeit begründen könne, wenn ein Beamter eine wesentliche Amtspflicht verletzt habe, einen unentschuldbaren Fehlentscheid getroffen habe, der einem pflichtbewussten Beamten nicht unterlaufen wäre. Im vorliegenden Fall sei das Gemeinwesen verpflichtet, Personen sowie Sachwerte von Naturgefahren gemäss Art. 19 des eidgenössischen Waldgesetzes (WaG; SR 921.0) zu schützen. Daraus lasse sich die Amtspflicht ableiten, bei raumwirksamen Tätigkeiten Gefahrenkarten zu berücksichtigen. Weiter verpflichte das Koordinationsprinzip im Baubewilligungsverfahren nach Art. 25a Abs. 2 lit. b RPG und Art. 88 KRG sowie Art. 48 KRVO die zuständigen Bewilligungsbehörden, mehrere Bewilligungen, Genehmigungen oder Zustimmungen weiterer Behörden inhaltlich abzustimmen, zu koordinieren und von allen beteiligten kantonalen und eidgenössischen Behörden umfassende Stellungnahmen zum Vorhaben einzuholen. Dies hätten sowohl die BAB-Behörde des Kantons als auch die kommunale Bewilligungsbehörde unterlassen, als sie die Gefahrenkarte 2013 bei der Bewilligung zum Bau der neuen C._____ nicht berücksichtigt hätten. Bei der Beurteilung der Schwere des Versäumnisses sei auch dem Umstand Rechnung zu tragen, dass das ARE die Ämterkonsultation bei Baugesuchen ausserhalb der Bauzone standardmässig durchführe und dies eine Kernaufgabe darstelle. Die Pflicht zur Berücksichtigung von bereits vorhandenen Gefahrenkarten stelle eine wesentliche Amtspflicht dar. Das ARE und die Gemeinde seien in genau diesen Bereichen kompetent. Daher sei die Widerrechtlichkeit in Form einer Unterlassung zu bejahen.

2.3.2

Nach der objektiven Widerrechtlichkeitstheorie, wie vom Beklagten (Kanton) erwähnt, benötigt ein reiner Vermögensschaden eine Schutznorm. Kritisiert an dieser Theorie wird, dass sie nicht unbedingt vertretbar mit dem Legalitätsprinzip sei (Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., Rz 1733). Die Privilegierung der absolut geschützten Rechtsgüter mag im Zivilrecht aufgrund der geringen Normdichte begründet sein. Beim Staat sollte sich jedoch jede Schädigung, egal welches Rechtsgut sie betrifft, auf eine verletzte Schutznorm zurückführen lassen. Wie bereits in E.2.2. beschrieben sind bei der Widerrechtlichkeit zwei Sonderfälle zu beachten, die Unterlassung sowie die Widerrechtlichkeit von Rechtsakten. Bei den Unterlassungen hängt die Widerrechtlichkeit davon ab, ob eine besondere Rechtspflicht zum Handeln besteht, welche sich aus einer Schutznorm ergäbe. Haftungsvoraussetzung ist in diesem Fall die Verletzung einer rechtlich begründeten Garantenpflicht (Tschannen/Müller/Kern, a.a.O, Rz 1748). Im konkreten Fall fehlt es aber an einer Schutznorm, wie dies auch die Klägerin einräumt. Es ist zwar von einem qualifizierten Fehler und einer Amtspflichtverletzung der Beklagten auszugehen. Wenn in den Rechtsschriften der Beklagten immer wieder J._____ erwähnt wird, der bereits 2013 um die Gefahrenkarte gewusst haben soll (Anmerkung Gericht: Herr J._____ war damals gleichzeitig Vizepräsident des Verwaltungsrats der Klägerin und Gemeindepräsident der Beklagten), blenden sie aus, dass primär das AWN die Gefahrenkarte hat kennen müssen – es hat schliesslich die Gemeinde mit der neuen Gefahrenkarte bedient und diese im März 2015 auch in einer Sitzung zusammen mit Gemeindevertretern erläutert (vgl. Kl-act. 64). Zudem war an dieser Besprechung auch der Bauamtschef der Beklagten anwesend. Dieser wäre also auch darüber informiert gewesen, was dem Vorwurf gegenüber der Beklagten zusätzliches Gewicht verleiht. Der Nichteinbeizug des AWN durch das ARE dürfte deshalb eher auf einen reinen Ermessensfehler (in Richtung qualifizierter Amtspflichtverletzung) hinauslaufen. Allerdings fehlt es so oder anders an einer Norm, die spezifisch den Schutz des Vermögens der Geschädigten bezweckt. Hier ist dem Beklagten (Kanton) zuzustimmen, wenn er festhält, dass Art. 15 Abs. 1 WaV i.V.m. Art. 48 KRVO nach ihrem hauptsächlichen Zweck nicht auf den Vermögensschutz abzielt.

Folglich ist das Kriterium der Widerrechtlichkeit nicht erfüllt, weswegen auch eine Staatshaftung auf der Grundlage von Art. 3 SHG entfällt.

2.4

Die Vertrauenshaftung gründet auf Art. 25 Abs. 2 VRG, der wie folgt lautet:

Erleidet jemand, der im Vertrauen auf einen Entscheid gutgläubig Vorkehren getroffen hat, durch den Widerruf unverschuldet einen Schaden, hat er Anspruch auf Entschädigung.

2.4.1

Die Klägerin stützt ihren Haftungsanspruch alternativ auf diese Gesetzesbestimmung. Sie führt dazu aus, dass nach der Intervention zwar freiwillig ein neues Baugesuch eingereicht wurde. Es wäre aber zu einem Baustopp und einem Widerruf der Baubewilligung gekommen, wenn sie nicht von sich aus die Bauarbeiten gestoppt hätte. Aufgrund der durch die Gefahrenkarte ausgewiesenen roten Gefahrenzone wäre es undenkbar gewesen, dass die Baubewilligungsbehörde den Bau der C._____ ohne Anpassungen des Bauprojekts an die Gefahrensituation zugelassen hätte. Die Nutzung der C._____ wäre in der ursprünglich bewilligten Form nicht möglich gewesen. Da ihr die Gefahrenkarte 2013 nicht bekannt gewesen sei und auch nicht habe bekannt sein können, habe sie auf die Rechtmässigkeit der ihr erteilten BAB-Baubewilligung vertraut und im guten Glauben mit den Bauarbeiten begonnen. Dieses Vertrauen sei mit dem "Widerruf" der ursprünglichen Baubewilligung beschädigt worden und eine Grundlage für eine Vertrauenshaftung des Staates geschaffen worden.

2.4.2

Der Beklagte (Kanton) entgegnet dem, dass weder ein Widerruf der Baubewilligung noch ein Baustopp verfügt worden sei. Vielmehr habe die Klägerin gestützt auf das SFL- Gutachten im Alleingang weitere Dispositionen getroffen. Zudem könne die Klägerin nicht als gutgläubig gelten, da sie über die Gefahrensituation im betreffenden Gebiet bestens im Bilde gewesen sei. Sie habe im Zusammenhang mit der Neuerstellung von zwei Liftanlagen selber zwei SLF-Gutachten eingeholt. Auch ihr damaliger Verwaltungsratspräsident sei über die Gefährdungssituation im Allgemeinen sowie die fragliche Gefahrenzonenkarte im Speziellen informiert gewesen. Da dieses Wissen der Klägerin zuzurechnen sei, könne sie mit Blick auf die ursprünglichen BAB-Bewilligungen nicht als gutgläubig gelten. Entsprechend habe sie auch nicht ohne weiteres auf die Rechtmässigkeit der BAB-Bewilligung vertrauen dürfen, es fehle an der haftungsbegründenden Gutgläubigkeit. Diese Auffassung teilt die Beklagte (Gemeinde) in ihrer Klageantwort. Angesichts der Kenntnisse von VR-Mitglied J._____, der Gefahrenkarte 2013 und der langjährigen Erfahrung der Klägerin im Personen- und Anlagenschutz im Gebiet I._____ sowie der SLF-Gutachten könne keine Gutgläubigkeit vermutet werden. Auch sei kein Baustopp verfügt und die BAB-Bewilligung nie widerrufen worden.

2.4.3

Die Klägerin hält in ihrer Replik fest, dass sich der Beklagte selbst widerspreche, wenn er ausführe, die Klägerin habe nicht auf die Rechtmässigkeit der BAB-Bewilligung vertrauen dürfen, gleichzeitig aber bezüglich Widerrechtlichkeit festgehalten habe, dass man auf die Rechtmässigkeit des BAB-Verfahrens habe vertrauen dürfen. Erstellt sei, dass sich die Baubewilligung – ob rechtmässig oder unrechtmässig erfolgt – als ungültig erwiesen habe, die Klägerin aber bis zur Intervention des Regionalförsters F._____ darauf vertrauen durfte. Danach sei der gute Glaube zerstört worden und deshalb eigenmächtig nach Lösungen gesucht worden. Dem hält der Beklagte in seiner Duplik entgegen, dass es einen dogmatischen Unterschied darstelle, ob jemand tatsächlich auf etwas vertraute oder ob er bloss darauf vertrauen durfte.

2.4.4

Nach gängiger Lehre und Praxis gilt dazu im Grundsatz was folgt: Schäden, die durch rechtmässige staatliche Handlungen verursacht werden, haben im Allgemeinen die Geschädigten zu tragen. Dies kann zu stossenden Ergebnissen führen, wenn der Schaden durch eine Handlung entstanden ist, welche die Geschädigten nicht veranlasst haben und von der sie auch nicht profitiert haben (Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O. Rz 2166). Die Vertrauenshaftung des Staates ist dann gegeben, wenn der Staat grundsätzlich rechtmässig handelt. Weiter ist vorausgesetzt, dass die betroffene Person überhaupt zu Recht auf diese vom Staat geschaffene Grundlage vertrauen durfte und gestützt darauf nachteilige Dispositionen getroffen hat, die sie nun nicht mehr rückgängig machen kann (vgl. BGE 2C_960/2013, E.3.4.2, Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., Rz 484). Das Bundesgericht hat die Gelegenheit genutzt, im vorgenannten Entscheid einige allgemeine Überlegungen zum Wesen der Vertrauenshaftung und deren Abgrenzung zur allgemeinen Staatshaftung angestellt. Christoph Auer hat das Urteil in ZBl 116. Jahrgang (2015) S. 390 f. analysiert und dabei zunächst die wesentlichen vom Bundesgericht angesprochenen Grundsätze zusammengefasst und losgelöst vom konkreten Fall dargestellt: Das allgemeine Staatshaftungsrecht regelt die Ersatzpflicht des Gemeinwesens für Schäden, welche Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter in Ausübung ihrer amtlichen Tätigkeit Dritten widerrechtlich zugefügt haben. So wird der Staat etwa haftbar, wenn Mitarbeiter eines öffentlichen Spitals die ihnen obliegenden Sorgfaltspflichten verletzen und Patienten dadurch zu Schaden kommen. Die spezialgesetzliche Staatshaftung (vom Bundesgericht als Vertrauenshaftung bezeichnet) setzt – anders als die allgemeine Staatshaftung – kein rechtswidriges Handeln oder Unterlassen voraus. Vielmehr wird sie primär durch den Widerruf einer rechtskräftigen Verfügung ausgelöst. Freilich steht am Ursprung der Schädigung auch hier ein unsorgfältiges staatliches Handeln, nämlich der Erlass einer rechtsfehlerhaften Verfügung. Allerdings begründet diese Sorgfaltswidrigkeit bei der Rechtsanwendung keine Widerrechtlichkeit im haftungsrechtlichen Sinne.

Dementsprechend löst eine materiell noch so falsche Verfügung allein durch den Umstand ihrer Fehlerhaftigkeit – und trotz einer allfälligen durch sie bedingten Schädigung – noch keine Haftpflicht des verfügenden Gemeinwesens aus (Christoph Auer, a.a.O., m.H.a. Reto Feller, Prinzip der Einmaligkeit des Rechtsschutzes im Staatshaftungsrecht, Diss. Bern 2006, Zürich/St. Gallen 2007, S. 73 ff.).

2.4.5

Nach Ansicht des Gerichts wurde bereits in BGE 113 Ia 444 richtungsweisend festgehalten, dass eine Aktiengesellschaft, die hauptsächlich im Bauwesen tätig ist, auch gegenüber unrichtigen Auskünften des Baudepartements gutgläubig sein kann. In dem Sinne ist auf die anzuwendende Sorgfalt bezüglich der Gutgläubigkeit kein allzu strenger Massstab zu legen. Das Vertrauen des Adressaten ist erst dann nicht mehr gerechtfertigt, wenn er die Unrichtigkeit nicht ohne Weiteres erkennen konnte (Häfelin/Müller/ Uhlmann, a.a.O., Rz. 684 ff.). Der Klägerin ist insoweit zuzustimmen, als sie festhält, die Beklagten befänden sich in einem gewissen Dilemma. Wenn nämlich dort argumentiert werde, selbst einem Laien müsse die Lawinengefahr bekannt sein, müsse sich die Fachbehörde entgegenhalten lassen, offensichtliche Lawinengefahren übersehen zu haben, was sich schwerwiegend auf die Unterlassung im BAB-Verfahren auswirke. Es kann also nicht sein, dass zum einen die Widerrechtlichkeit zu gering ist, um sie als gegeben zu erachten und andererseits festgehalten wird, die Klägerin sei zu gutgläubig, um auf eine BAB-Bewilligung zu vertrauen. Die umfassende materielle Prüfungspflicht der kantonalen Fachstelle (vorliegend des ARE) bei BAB-Gesuchen ergibt sich aus den Art. 47 bis 49 KRVO, wie auch von der Klägerin ausgeführt. Dabei kommt dem ARE gemäss Art. 48 KRVO die Pflicht zu, abzuklären, welche Fachbehörde beizuziehen ist. Dass im vorliegenden Fall eine Konsultation des AWN nötig gewesen wäre, streitet der Beklagte nicht einmal ab und gibt zu, dass ein Ermessensfehler vorgelegen habe. Die Klägerin durfte darauf vertrauen, dass die zuständige Fachstelle alle nötigen Abklärungen getroffen hatte, also auch den Beizug des AWN. Wenn die Konsultation von Fachstellen bereits in der Verordnung umschrieben wird, spielt der Wissensstand der Klägerin, wie hoch er auch immer sein mag, keine Rolle. Sie durfte darauf vertrauen, dass mit der Erteilung der Bewilligung allen eventuellen Risiken Rechnung getragen worden ist. Eine Haftungsgrundlage ist demnach gegeben. Es stellt sich allerdings die Frage, ob aus Art. 25 VRG oder aus Art. 4 SHG (siehe dazu Voraussetzungen in E.2.2 am Ende, hiervor). Der Vertrauensschutz wäre somit als Bestandteil der Haftungsnorm zu sehen, konkret im Element der Zumutbarkeit bzw. Nichtzumutbarkeit des erlittenen Schadens.

2.4.6

In dogmatischer Hinsicht hat sich das Bundesgericht im Urteil 2C_960/2013 2C_968/2013 /2C_973/2013 vom 28. Oktober 2014 zur Vertrauenshaftung wie folgt geäussert: Der Staat kommt für den Schaden auf, den ein Beamter in Ausübung seiner amtlichen Tätigkeit Dritten widerrechtlich mit oder ohne Verschulden zufügt. Kennzeichnendes Merkmal ist Unrecht, das seinerseits einen Schaden hervorruft (E.3.3.1). Im Recht des [besagten] Kantons findet sich zur Frage der Vertrauenshaftung eine ausdrückliche gesetzliche Grundlage. Dies ist letztlich entscheidend, und es erübrigt sich daher, auf Art. 9 BV und die dazu ergangene Praxis und Doktrin zurückzugreifen. Nach dem klaren Wortlaut von […] setzt der Tatbestand voraus, dass die berechtigte Person den Widerruf nicht verursacht hat. Nicht verlangt wird hingegen, dass die betroffene Person sich gegen die Abänderung oder den Widerruf der Verfügung auch tatsächlich gewehrt hat (E.3.4.6). Die Rechtsfolge des begründeten Anspruchs auf Vertrauensschutz besteht nach den allgemeinen Grundsätzen primär in der Bindung der Behörde an die von ihr geschaffene Vertrauensgrundlage. Eine Entschädigung, von welcher […] spricht, fällt (nur) in Betracht, falls das öffentliche Interesse an der richtigen Rechtsanwendung vorzugehen hat (E.3.5.1). Aufgrund des Legalitätsprinzips haftet der Kanton nur, soweit das kantonale Recht dies überhaupt vorsieht (Art. 59 ZGB). Praxisgemäss sind in Fällen der Vertrauenshaftung "gewisse durch den Betroffenen gestützt auf das vertrauensbegründende Verhalten vorgenommene Aufwendungen" zu ersetzen (BGE 125 II 431 E.6 S. 438 f.; 122 I 328 E.7a S. 340; Urteil 2P.67/1994 vom 30. Mai 1995 E.4a/aa, in RDAF 1997 I 404, ZBl 97/1996 S. 91). Jedenfalls sollen nur die der geschädigten Person tatsächlich erwachsenen Nachteile ausgeglichen werden. "Dass diese nicht darüber hinaus begünstigt werden soll, liegt auf der Hand" (Urteil 2A.303/2000 vom 15. Februar 2001 E.6). Das dem Vertragsrecht entstammende "positive Interesse" kann nur, aber immerhin bei Verletzung öffentlich-rechtlicher Verträge in Frage kommen (E.3.5.2). Die soeben geschilderte Rechtsprechung ist auch auf Art. 25 VRG anwendbar und damit ist auch eine Grundlage für einen Anspruch aus Vertrauenshaftung grundsätzlich gegeben.

2.5

Als weitere Haftungsvoraussetzung muss zwischen dem schädigenden Ereignis und dem Schaden ein Kausalzusammenhang bestehen.

2.5.1

Unbestritten sind die von der Klägerin getätigten Aussagen zur natürlichen Kausalität. Daher ist nachfolgend die adäquate Kausalität zu prüfen.

2.5.2

Die Klägerin führt diesbezüglich aus, dass die Ursache für den erlittenen Vermögensschaden in der Unterlassung der zwei Beklagten (ARE und Gemeinde) liege, in ihrer Eigenschaft als für das BAB-Verfahren im Jahr 2016 zuständige Bewilligungsbehörden, die zu diesem Zeitpunkt lediglich behördenverbindliche, aber behördenintern schon seit 2013 bekannte neue Lawinen-Gefahrenkarte für das Gebiet I._____ nicht berücksichtigt zu haben. Die C._____ hätte an diesem Ort nie so bewilligt werden dürfen. Die Adäquanz der Kausalität zwischen Behördenfehler und den Mehraufwendungen lägen darin, dass die Klägerin gestützt auf ihr berechtigtes Vertrauen in die BAB-Bewilligung Dispositionen getätigt habe.

2.5.3

Der Beklagte (Kanton) hält dem entgegen, dass die Klägerin mit Einholung des SLF-Gutachtens (Kl-act. 17) vom 16. Juni 2017 sowie der Umsetzung der darin bestätigten Massnahmen eine eigene Kausalkette in Gang gesetzt habe, was aber vor dem Hintergrund des Verhaltens der Bewilligungsbehörden nicht zwingend gewesen sei. Damit habe die Klägerin die geltend gemachte Kausalkette durchbrochen und den Ausgangspunkt für einen neuen Kausalverlauf geschaffen. Die Bewilligungsbehörden hätten keinen Baustopp verfügt und die Baubewilligung auch nicht widerrufen. Es wäre denkbar gewesen, die Erstellung der neuen Hütte gleichwohl zuzulassen, deren Benutzung mit einer Auflage aber dahingehend einzuschränken, dass der sich in der roten Gefahrenzone befindliche Teil nicht dem dauernden Aufenthalt von Personen (sondern beispielsweise als Lager) dienen darf oder dass die sich in der blauen Gefahrenzone befindlichen Teile in verstärkter Bauweise auszuführen seien. Daher werde bestritten, dass die C._____ nach der ursprünglichen Baubewilligung unbrauchbar gewesen wäre. Es wäre auch denkbar gewesen, die Gefahrensituation für das gesamte Gebiet durch Lawinenverbauungen zu entschärfen. Daher seien die von der Klägerin geltend gemachten Mehraufwendungen nicht adäquat kausal auf das Verhalten der Beklagten im BAB-Verfahren zurückzuführen. Es wird auch der von der Klägerin geltend gemachte Zeitdruck bestritten sowie der Umstand, dass eine Neuprojektierung an einem ganz anderen Standort viel teurer geworden wäre. Weiter führt der Beklagte aus, das Mitwissen von J._____ als Gemeindepräsident und gleichzeitig Verwaltungsratsvizepräsident der A._____ wirke ebenfalls kausalitätsunterbrechend. Zudem sei die Gefahrenkarte 2013 auch aufgrund der durch die A._____ in Auftrag gegebenen Lawinengutachten 2012 zu den zwei geplanten Sesselbahnen E._____ und E._____ so erstellt worden. Vor diesem Hintergrund habe die Klägerin gar nicht auf die BAB-Bewilligung vertrauen können, sondern sie wäre mit Blick auf ihre Sorgfaltspflicht gehalten gewesen, die entsprechenden Kenntnisse und Unterlagen bei der Ausarbeitung des Baugesuches zu berücksichtigen. Dass sie dies nicht getan habe, sei als Selbstverschulden zu qualifizieren, welches zu einer Unterbrechung des adäquaten Kausalzusammenhangs führe. Zumindest haftungsmindernd sei das beschriebene Verhalten aber auf jeden Fall.

2.5.4

Die Beklagte (Gemeinde) ist bezüglich Unterbrechung des Kausalzusammenhangs der gleichen Ansicht. Insbesondere durch die jahrelange Erfahrung der Klägerin im hochalpinen Gebiet bezüglich Pistenführung, Pistensperren und Personensicherheit habe sie ein grosses Wissen um die Situation an dieser Bergflanke und allgemein im Gebiet I._____ erworben. Es erscheine nicht glaubhaft, wenn die Klägerin ausführt, sie sei sich der Lawinengefahr I._____ erst im Jahr 2016 nach Kenntnisnahme der Gefahrenkarte 2013 bewusst geworden.

2.5.5

Die Klägerin wiederum bezeichnet im zweiten Schriftenwechsel den Vorwurf des eigenmächtigen Vorgehens als nicht haltbar; man habe – im Gegenteil – in enger Absprache mit den kantonalen Behörden das weitere Vorgehen geplant. Die Bemühungen seitens des Beklagten, das Bauvorhaben am neuen Standort im Meldeverfahren rasch und unbürokratisch über die Bühne zu bringen zeige, dass er sich seines Fehlers und des Zeitdrucks für die Klägerin sehr bewusst gewesen sei. Die vom Beklagten angetönten Alternativlösungen seien fachlich nicht abgestützt und wären so auch nicht realisierbar gewesen. Der sich in der roten Gefahrenzone befindende Teil sei für die Küche und die Serviceräume geplant gewesen. Dabei handle es sich um ein zentrales Element eines Restaurationsbetriebes. Der Vorschlag, das ganze Gebiet I._____ mit weiträumigen Lawinenverbauungen schützen zu können, sei illusorisch, unverhältnismässig und hätte sicher ein mehrfaches des hier eingeklagten Schadens gekostet. Zudem wäre gar nicht sicher, ob solche Lawinenverbauungen bewilligungsfähig wären. Es sei nochmals zu betonen, dass die alte bestehende C._____ bereits abgebrochen worden sei, als die Intervention des Regionalförsters erfolgte. Daher habe so rasch als möglich eine Realisierung des Neubaus erfolgen müssen. Der Schadensbereich wäre viel grösser gewesen, wenn man der vom Beklagten vorgeschlagenen Idee des Abwartens und Neuplanens gefolgt wäre. J._____ habe sowohl als Gemeindepräsident wie als Verwaltungsrat ein rein strategisches Amt innegehabt. Man könne zudem nicht davon ausgehen, dass dieser im Jahr 2013 auf eine Weise über eine Lawinengefahrsituation unterrichtet worden sei, die sich bei ihm zu einem Wissen verfestigt habe, was beim Baugesuch im Jahr 2015 zu einer erhöhten Abklärungspflicht hätte führen müssen. Diesen Ausführungen entgegnet der Beklagte in der Duplik, dass die Kooperationsbereitschaft der Behörden nichts zugunsten der Klägerin ableiten lasse. Hätte der Beklagte gewusst, dass er später mit Schadensersatzansprüchen konfrontiert werden würde, hätte er sich sicherlich anders verhalten und Alternativlösungen propagiert. Bezüglich J._____ sei es nicht von Relevanz, in welchem Kontext er in den Besitz der Lawinengefahrenkarte gekommen sei, es ändere nichts daran, dass er über mögliche Gefahren im Bilde sein musste.

2.5.6

Die Beklagte (Gemeinde) hält in ihrer Duplik ebenfalls nochmals fest, dass durch das Verhalten von J._____, der gestützt auf die Gemeindeverfassung keineswegs nur eine strategische Funktion habe, der Kausalzusammenhang unterbrochen wurde.

2.5.7

Nach Auffassung des Gerichts ist hauptsächlich strittig, ob die Kausalkette, wie von den Beklagten geltend gemacht, unterbrochen wurde oder nicht. Bei der Staatshaftung muss zwischen dem schädigenden Ereignis und dem Schaden ein Kausalzusammenhang bestehen, d.h. die Schadensursache muss nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge und nach den Erfahrungen des Lebens geeignet sein, einen Erfolg von der Art des eingetretenen herbeizuführen oder zu begünstigen (Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O. Rz. 2127). Liegt die Schadensursache in einer Unterlassung, ist die Adäquanz zu bejahen, wenn pflichtgemässes Handeln den Eintritt des Schadens mit überwiegender Wahrscheinlichkeit verhindert hätte (hypothetische Kausalität, Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., Rz 1725). Dieser kann unterbrochen werden, wenn andere, überwiegend kausale Drittursachen hinzutreten und die zur Diskussion stehende Schadensursache völlig in den Hintergrund drängen. Ist deren Wirkung auf den Kausalverlauf zu gering, gelten diese Drittursachen nicht als Unterbrechungs-, sondern als Reduktionsgründe im Rahmen der Schadenersatzbemessung (vgl. BGE 130 II 182 e.5.4.). Vorliegend überzeugen die Ausführungen der Klägerin mehr als diejenigen der Beklagten. Die vom Beklagten (Kanton) vorgeschlagenen Alternativlösungen (Weiterbau mit Auflagen, Neuprojektierung, Lawinenverbauungen) sind in Anbetracht des Zeitdrucks, die Saison 2017/18 pünktlich zu starten, offensichtlich illusorisch. Ein Weiterbau mit Auflagen hätte vermutlich die Betriebsfähigkeit der C._____ entgegen der ursprünglichen BAB-Bewilligung eingeschränkt. Daraus wäre sicherlich erneut ein Anspruch aus Staatshaftung entstanden. Dass eine Neuplanung höhere Kosten als die jetzt entstandenen verursacht hätte, legt die Klägerin in Rz. 231 ihrer Replik überzeugend dar. Dass die Klägerin nach der Intervention alles unternommen hat, um rechtzeitig und möglichst kostengünstig eine Alternativlösung zu suchen, kann ihr hier nicht als Unterbrechung des Kausalzusammenhanges ausgelegt werden. Zudem ist die Argumentation der Beklagten widersprüchlich, wenn sie in Bezug auf das Tatbestandsmerkmal der Widerrechtlichkeit ausführen, die Klägerin habe nicht auf die BAB-Bewilligung vertrauen dürfen (siehe Rz. 56 Klageantwort Beklagter), ihr beim adäquaten Kausalzusammenhang aber vorwerfen, sie habe nicht den Bewilligungsbehörden vertraut. Wie dem E-Mail vom 8.

Mai 2017 des Regionalförsters (Kl-act. 64) zu entnehmen ist, handelte es sich beim Treffen zwischen ihm, seinem Vorgänger K._____ sowie J._____ und G._____ (Bauamtschef B._____) nicht explizit um die Besprechung der Gefahrensituation bei der C._____. Vielmehr ging es darum, die Auswirkungen des Gefahrenplans auf das Siedlungsgebiet und dessen Folgen zu besprechen. Wenn die Beklagten daraus ableiten wollen, dass J._____ dies zwei Jahre später beim Einreichen des ersten BAB-Gesuches hätte wissen sollen, dann gilt dies im Umkehrschluss auch für das Bauamt B._____ hinsichtlich der Prüfung des Gesuches, was dessen Unterlassen umso schwerwiegender gestaltet (vgl. E.2.2. zur Widerrechtlichkeit, hiervor). Selbst wenn von einem Mitwissen und einer gewissen Verantwortung auszugehen ist, reicht dies nicht aus für die Unterbrechung des Kausalzusammenhanges. Die Umstände sind allenfalls bei einer eventuellen Schadenminderung zu berücksichtigen.

2.6

Zum Schaden als elementare Haftungsvoraussetzung gilt es festzuhalten.

2.6.1

Die Klägerin macht die Mehrkosten für den am neuen Standort zwingend notwendigen Lawinendamm als einen Schaden geltend (vgl. nachfolgende Auflistung). Zudem habe sie beträchtliche Anstrengungen zur Schadenminderung unternommen. Aufgrund des bereits erwähnten Zeitdrucks sei der Klägerin einzig verblieben, am ursprünglichen Kostenobjekt festzuhalten.

[Auflistung/Zusammenstellung Rechnungspositionen]

2.6.2

Die Beklagten stellen die Kosten für den Lawinendamm als Ohnehinkosten in Abrede. Dieser wäre auch, insbesondere in Kenntnis des SLF-Gutachtens (Kl-act. 17), notwendig gewesen, selbst wenn die alte Hütte weiterbestanden hätte. Hätte man die Gefahrenkarte von Anfang an miteinbezogen, wären in einem mehrstufigen Verfahren Schutzmassnahmen evaluiert worden. Auch wenn auf einen Neubau verzichtet worden wäre, hätten bereits geringfügige Sanierungen Lawinenschutzmassnahmen nach sich gezogen. Auch sei fraglich, ob mit Blick auf den mehrfach betonten strategischen Überlegungen im Gebiet I._____ überhaupt ein alternativer Standort zur Verfügung gestanden hätte, welcher keine Lawinenschutzmassnahmen bedingt hätte und bewilligungsfähig gewesen wäre. Die von der Klägerin erwähnten Kosteneinsparungen seien konsequenterweise vom geltend gemachten Schaden abzuziehen, da ansonsten gar kein Schaden vorliege. Zudem werde bestritten, dass es unmöglich gewesen wäre, die C._____ an einen anderen Standort im fraglichen Gebiet ausserhalb der roten Gefahrenzone zu verschieben, ohne dass die damit entstandenen Umplanungskosten höher gewesen wären als die nun angefallenen Aufwendungen für die Lawinenschutzmassnahmen. Schliesslich wird eine Schadensminderung verlangt.

2.6.3

Die Beklagte (Gemeinde) macht insbesondere geltend, dass es nachvollziehbar sei, wenn aus Gründen der Publikumsattraktivität und dem Bekanntheitsgrad der Gäste am Standort der C._____ festgehalten worden sei. Damit stelle der Lawinendamm aber, wie bereits erwähnt, Ohnehinkosten dar.

2.6.4

Die Klägerin bestreitet in der Replik, dass es sich bei den ausgewiesenen Schadenspositionen um Ohnehinkosten handle. Die als Schaden geltend gemachten Positionen beträfen reine Umplanungs- und zusätzliche Bauarbeiten, die aufgrund der Intervention des Regionalförsters entstanden waren, um die C._____ am neuen Standort lawinensicher zu machen. Zudem sei den Beklagten zu widersprechen, dass es zu einer günstigeren Lösung gekommen wäre, wenn man mit den Bewilligungsbehörden zusammengearbeitet hätte. Dabei sei ihnen entgegen zu halten, dass die Wahl des neuen Standorts sowie der Lawinendamm in enger Absprache mit dem Kanton erfolgt sei. Zudem hätte man sich bei rechtzeitigem Wissen um die Gefahrensituation um eine Lösung bemüht, die ohne Lawinendamm ausgekommen wäre. Ausserdem seien bereits die Baukosten von insgesamt 7.3 Millionen hoch umstritten gewesen (Kl-act. 65).

[Bildskizze]

2.6.5

Die Beklagte (Gemeinde) entgegnet dem, dass die Möglichkeit, nach einem

Standort ohne Lawinendamm zu suchen, auch nach dem Wegfall der Realisierung am ursprünglichen vorgesehenen Standort offen gestanden habe. Sie habe sich aber, wohl aufgrund des vorteilhaften Standortes, des Verpflegungsbedürfnisses der Gäste, dem Bekanntheitsgrad etc. trotzdem für die Lösung mit Lawinendamm entschieden. Ausserdem sei es Sache der Klägerin zu beweisen, dass die geltend gemachten Kosten nicht sowieso angefallen wären.

2.6.6

Nach Überzeugung des Gerichts ist ein Schaden die grundlegende Voraussetzung jedes Haftungsanspruches. Massgebend ist dabei der zivilrechtliche Schadensbegriff. Beim Vertrauensschaden ist die geschädigte Person so zu stellen, als ob sie die im berechtigten Vertrauen auf die Rechtmässigkeit einer amtlichen Verfügung gemachten Vermögensdispositionen nicht getroffen hätte (vgl. Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., Rz. 706 ff.; BGE 2C_960/2013 E.4.5.3.). Bloss wenn die Bindung an die Vertrauensgrundlage wegen überwiegender öffentlicher Interessen nicht in Frage kommt, d.h. das Gemeinwesen auf Regelungen, Entscheide oder Zusicherungen zulässigerweise zurückkommt, kann es sich rechtfertigen, gewisse von den Betroffenen gemachte Aufwendungen zu entschädigen (BGE 132 II 218). Damit ist höchstens jener Vermögensschaden zu ersetzen, der unmittelbar durch die im berechtigten Vertrauen vorgenommenen Dispositionen ausgelöst wurde. Demgegenüber wird bei der Staatshaftung – im Gegensatz zur beschriebenen Vertrauenshaftung – geprüft, ob dem Kläger ein Schaden im haftpflichtrechtlichen Sinne entstanden ist und wie hoch dieser gegebenenfalls ist. Das Gericht vermag keinen Unterschied zwischen widerrechtlich und rechtmässig zugefügten Schaden zu erkennen. Es kommt stets die sog. Differenztheorie zur Anwendung (Schaden = Differenz zwischen dem gegenwärtigen Vermögensstand und dem Stand, den das Vermögen ohne das schädigende Ereignis hätte; vgl. dazu Rey/Wildhaber, Ausservertragliches Haftpflichtrecht, 5. Aufl., Zürich 2018, N 162 ff.). Zu berücksichtigen sein wird zudem, dass beim reinen Vermögensschaden der entgangene Gewinn (lucrum cessans) als gegeben angesehen wird, wenn der Geschädigte ohne das schädigende Ereignis sein Vermögen hätte vermehren können. Die erfolgreiche Geltendmachung des lucrum cessans setzt allerdings voraus, dass es sich um einen üblicherweise erzielbaren Gewinn handelt oder dieser aufgrund der konkreten Umstände in Aussicht gestanden hat (Rey/Wildhaber, Ausservertragliches Haftpflichtrecht, 5. Aufl., Zürich 2018, N 405 f. m.H.a. BGE 82 II 497 E.6 und BK/Brehm, OR 41 N 70 a.E.). Ebenfalls zu berücksichtigen sein wird die Schadenminderungspflicht des Klägers sowie allfällige Ohnehinkosten, welche nicht als Schadenposition überwälzt werden können. Diese Differenzierung gilt es im Auge zu behalten, je nachdem, ob die Widerrechtlichkeit bejaht oder verneint wird.

Bei Prüfung der einzelnen Schadenspositionen wird die Unterscheidung von Relevanz sein.

2.6.7

Die Klägerin macht Mehrkosten in Höhe von CHF 690'052.06 geltend (vgl. dazu Tabelle/Auflistung unter E.2.6.1, hiervor). Darin sind u.a. die Kosten ohne Lawinendamm mit dem bereits erfolgten Aushub am ursprünglichen Standort und der Wiederauffüllung CHF 18'844.90 sowie das SFL-Gutachten vom 6. Juni 2017 mit Fr. 16'610 aufgeführt, welche als mögliche Schäden als Folge der Intervention des Regionalförsters von besonderem Interesse sind; dazu gehört auch die Position Eigenleistungen in Höhe von CHF 91'500.-, welche noch genauer zu betrachten und zu würdigen sein wird.

2.6.8

Der grösste Teil der geltend gemachten Mehrkosten betreffen die Planung und Realisierung des Lawinenablenkdamms sowie die Planungsarbeiten im Zusammenhang mit der Verschiebung der C._____ und der Verstärkung der Tragekonstruktion. Bei diesen Positionen steht aber im Raum, dass es sich um nicht entschädigungspflichtige Ohnehinkosten handelt. Entscheidend ist, ob die Klägerin hypothetisch bei rechtzeitigem Einbezug der sich aus der Gefahrenkarte ergebenden Einschränkungen auch am heutigen Standort mit Lawinenschutzdamm gebaut hätte oder ob sie für die C._____ einen anderen Standort gesucht hätte. Ob eine Baute in der blauen Gefahrenzone ohne Lawinendamm hätte gebaut werden können, ist zudem fraglich; auf jeden Fall hätte auch eine Baute in der blauen Zone Auflagen nach sich gezogen. Ob dabei Kosten in derselben Grössenordnung angefallen wären, ist nicht geklärt, jedenfalls aber hätte es kostenrelevante Einschränkungen gegeben. Dass die C._____ in der weissen Zone gebaut worden wäre, erscheint unrealistisch, weil damit der Standort am Pistenrand hätte aufgegeben werden müssen; dies wäre offensichtlich nicht im Interesse der Klägerin gewesen. Insofern kann sich das Gericht daher der Sichtweise der Beklagten anschliessen, wonach hier, auch abgesehen vom geltend gemachten Zeitdruck, der Lawinenablenkdamm und die Tragekonstruktion sowieso hätten geplant und realisiert werden müssen, auch wenn im Zuge der ersten BAB-Bewilligung die Gefahrenkarte 2013 bereits berücksichtigt worden wäre. Diese Betrachtungsweise wird zumindest ein Stück weit auch durch den Umstand gestützt, dass eine Planung ohne Lawinendamm der Klägerin nach der Intervention des Regionalförsters offen gestanden hätte, die Klägerin aber aus anderen Überlegungen am leicht abgeänderten Standort (20 m südlich, 2 m westlich) in der roten Zone festgehalten hat (Kl-act. 21). Trotz hohen Zeitdrucks wäre ein Alternativstandort in der weissen Zone demgegenüber realistischerweise von der Klägerin gar nie in Betracht gezogen worden. Aus dem soeben Gesagten ergibt sich für das Gericht, dass die Kosten im Zusammenhang mit dem Lawinendamm und sämtliche damit zusammenhängenden konstruktiven Anpassungen am Gebäude nicht als Schadenspositionen, sondern als Ohnehinkosten zu bewerten sind.

Konkret zählen dazu demnach die Auftragspositionen BKP 214 der ARGE C._____/L._____ betreffend Holzbau/Statik/Tragkonstruktion in der Höhe von CHF 31'108.90 (Kl-act. 23), BKP 292.100 M._____ betreffend Ingenieurarbeiten Lawinendamm CHF 55'750.25 (Kl-act. 25-29), BKP 296 N._____ AG betreffend Geometerarbeiten CHF 8'639.30 (Kl-act. 32-37), BKP 296.1 O._____ AG betreffend Untersuchung Bodenlasten Lawinendamm [Plattendruckversuche, Reihenmessungen etc.] CHF 6'675.50 (Kl-act.38-45), BKP 296.4 WSL-Institut für Lawinenforschung betreffend SLF-Gutachten Lawinenschutz [Technische Beratung, Lawinenschutzmassnahmen für C._____] CHF 16'610.00 (Kl-act. 46), BKP 296.5 P._____ betreffend Umweltbaubegleitung Lawinendamm [mit Begehung, Instruktion Bodenschutzmassnahmen, Beratung Staubbekämpfung, Besprechung Antrag ZZ.____ etc.] CHF 5'197.50, BKP 296.6 M._____ Prüfingenieur [Vor- und Hauptprüfung GVG] CHF 5'613.70 (Kl-act. 49), BKP 436.000 Q._____ AG, Bauwerk Lawinendamm CHF 265'589.05 (Kl-act. 50), BKP 436.001 R._____ AG, Begrünung Lawinendamm CHF 15'500.00 (Kl-act. 51), BKP 436.002 S._____ AG, Anschlusswerk Nord [Bauausführung im Zusammenhang mit Lawinendamm] CHF 111'308.70 (Kl-act. 52). Dies ergibt im Zwischentotal nicht entschädigungspflichtige "Ohnehinkosten" von CHF 521'992.90.

2.6.9

Als unnötig gewordener Arbeitsaufwand zu Ungunsten der Klägerin und somit hier als schadensrelevant und entschädigungspflichtig durch die vorgenommenen Projektänderungen werden hingegen folgende Positionen ganz oder zumindest teilweise nach Ermessen des Gerichts (gestützt auf Art. 42 Abs. 2 OR) anerkannt und folglich zugesprochen: BKP 201 Q._____ AG, Baugrundverbesserung CHF 18'844.90 (Kl-act. 22), BKP 291 T._____, Anpassung C._____ an Lawinendamm ½ von CHF 39'082.50 [macht CHF 19'541.25; Kl-act. 24 – somit 50% Ohnehinkosten], BKP 296 U._____, Pläne für Bauingenieur, CHF 2'520.00 (Kl-act. 30); davon CHF 1'890.00 Ohnehinkosten und CHF 630.00 unnötiger Zusatzaufwand [Projektanpassungsarbeiten 17. Mai 2017 durch V._____] und somit in diesem Umfang entschädigungspflichtig, BPK 292.102 W._____ AG, Bauingenieur Statik C._____, CHF 13'500.00 (Kl-act. 31); davon 2/3 (= CHF 9'000 Ohnehinkosten) und 1/3 (CHF. 4'500 unnötiger Zusatzaufwand) gestützt auf Art. 42 Abs. 2 OR (Schätzung nach Ermessen des Gerichts), [ebenfalls BKP 436.002] X._____ AG, Pläne Anpassung Lawinendamm, CHF 1'171.66 (100% unnötiger Zusatzaufwand), BKP 532 Y._____ AG, Anpassung Prämie Bauwesen/Betriebsversicherer wegen Verlängerung des Projekts CHF 1'440.10 (100% unnötiger Zusatzaufwand). Die Zusammenstellung des zu entschädigenden Aufwands ergibt demnach:

CHF 18'844.90

CHF 19'541.25

CHF 630.00

CHF 4'500.00

CHF 1'171.66

CHF 1'440.10

Total CHF 46'127.91 zuzüglich Zins zu 5 % seit 15. November 2018

(gestützt auf Art. 104 Abs. 1 OR)

2.6.10

Soweit die Klägerin weitere zusätzliche Aufwendungen ihres CEO in der Höhe von insgesamt CHF 91'500.-- geltend, ist diese Position nicht ersatzfähig. CEO's sind bereits aus ihrer Funktion heraus dafür zuständig, auch Unvorhergesehenes zu erledigen und Probleme zu lösen. Einfach eine Liste mit aufgewendeten Stunden einzureichen, reicht also nicht; das ginge nur, falls der CEO auf Stundenbasis angestellt wäre; oder anders gesagt: Wenn der CEO aus dieser Problembewältigung keinen zusätzlichen Lohn von der Klägerin erhalten hat, ist ihr auch kein Schaden entstanden. Eine solche zusätzliche Entschädigung wurde aktenkundig aber gerade nicht belegt.

2.6.11

Zusammengefasst ergibt sich: Ein Schaden im Umfang von CHF 46'127.91 liegt im Sinne des Schadensbegriffs bei Annahme einer Vertrauenshaftung (Art. 25 Abs. 2 VRG) vor, da ein Widerruf durch die Projektgenehmigung auf den Winter 2017/2018 durch die Beklagten bejaht werden kann und die Klägerin gutgläubig zur Schadenminderung zeitnah selbst zweckmässige Dispositionen traf, um ihr Bauprojekt möglichst rasch umzusetzen. Zur Schadensbemessung ist dabei die positionsbezogene Differenzierung zwischen Ohnehinkosten (E. 2.6.8) und unnötigem Zusatzaufwand (E.2.6.9) aus Vertrauensschutz unerlässlich. Im Ergebnis ist somit eine ausreichende Haftungsgrundlage zu bejahen und infolgedessen eine reduzierte Entschädigung für unnütz gewordene Aufwendungen im Umfang von CHF 46'127.91 (anstatt der eingeklagten CHF 690'052.06) gerechtfertigt. Alle weiteren Angaben und Argumente für eine höhere Entschädigung sind entweder keine relevanten Schadenspositionen oder sonst Ohnehinkosten. Die Klage vom 15. November 2018 wird daher teilweise gutgeheissen.

3.1

Bei diesem Ausgang des Verfahrens obsiegt die Klägerin betragsmässig zu rund 6.7 %. Nach Auffassung des Gerichts rechtfertigt es sich dennoch, die teilweise Gutheissung der Klage bei der Kostenverteilung zu 10 % anzurechnen. Damit gehen die Verfahrenskosten zu 90 % zu Lasten der Klägerin und zu je 10 % je hälftig zu Lasten des Beklagten (Kanton 5 %) und der Beklagten (Gemeinde 5 %), letztere beiden unter solidarischer Haftung (Art. 9 SHG). Mit Blick auf den eingeklagten Betrag, die mittlere Schwierigkeit und die überschaubare Aktenlage erachtet das Gericht hier die Erhebung einer Staatsgebühr von CHF 8'000.-- gestützt auf Art. 73 Abs. 1 VRG für angemessen. Davon hat die Klägerin 90 %, d.h. CHF 7'200.-- zu tragen, die restlichen CHF 800.-- (10 %) gehen solidarisch je zur Hälfte zu Lasten des Beklagten (Kanton CHF 400.--) und der Beklagten (Gemeinde CHF 400.--), wobei zusätzlich noch die Kanzleiauslagen auf die Parteien entfallen.

3.2

Nach Art. 78 Abs. 1 VRG wird die unterliegende Partei in der Regel im Klageverfahren verpflichtet, der obsiegenden Partei die durch den Rechtsstreit verursachten notwendigen Kosten zu ersetzten. Bund, Kanton und Gemeinden sowie mit öffentlich-rechtlichen Aufgaben betrauten Organisationen wird in der Regel keine Parteientschädigung zugesprochen, wenn sie in ihrem amtlichen Wirkungskreis obsiegen (Art. 78 Abs. 2 VRG). Im konkreten Fall bedeutet diese Bestimmung für die Parteientschädigung, dass der Beklagte (Kanton) sowie die Beklagte (Gemeinde) die Klägerin solidarisch je hälftig mit 10 % von deren Honorarnote zu entschädigen haben. Der Rechtsvertreter der Klägerin reichte dazu am 23. April 2019 seine Honorarnote ein, in der 49.00 Stunden zum Ansatz von CHF 270.-- geltend gemacht werden. Eine Honorarvereinbarung vom 30. Oktober 2018 (Kl-act. 2) liegt im Recht (Art. 2 CHF 280.--/h), weshalb der Stundeansatz von CHF 270.-- korrekt ist. Das Zeithonorar beträgt 49 x CH 270.-- = CHF 13'230.--. Weiter veranschlagt der Rechtsvertreter einen reduzierten Interessenwertzuschlag von CHF 10'000.-- (reduziert von CHF 16'900.--). Dieser ist zu berücksichtigen, da es sich um eine rein vermögensrechtliche Streitigkeit handelt. Als Spesen werden CHF 696.90 geltend gemacht (3 % der Aufwandstunden + Zuschlag). Weil der Interessenwertzuschlag als Honorarbestandteil gilt und eine Pauschalisierung der Spesen auf 3 % üblich ist, dürften die Spesen in der geltend gemachten Höhe gerechtfertigt sein (Spesen von 3 % nur auf dem Zeithonorar würden CHF 396.90 ausmachen). Eine Mehrwertsteuer ist keine geschuldet, da die Klägerin gemäss UID-Stelle vorsteuerabzugsberichtigt ist (vgl. Leitentscheid in: PVG 2015 Nr. 19; VGU U 17 36 vom 4. August 2017 E.8b und U 17 29 vom 10. August 2017 E.5b). Von dem insgesamt korrekterweise geltend gemachten Honorar in der Höhe von CHF 23'926.90 hat die Klägerin 10 % zu Gute, somit CHF 2'392.70. Diesen Betrag haben die Beklagten der Klägerin je hälftig (CHF 1'196.35) und unter solidarischer Haftung zu ersetzen. Der Beklagte (Kanton) und die Beklagte (Gemeinde) haben hingegen nach Art. 78 Abs. 2 VRG keinen Parteikostenersatz zu Gute, weil sie lediglich im Rahmen ihres amtlichen Wirkungskreises (zu 90 %) obsiegt haben.

3.3

Zur Rechtsmittelbelehrung gilt es, in Abkehr zur bisherigen Praxis des Verwaltungsgerichts in Staatshaftungsfällen gestützt auf Art. 85b VRG (Gebot des doppelten Instanzenzugs in Zivilsachen), auf die Rechtsprechung des Bundesgerichts im Urteil 2C_817/2020 vom 27. Dezember 2021 hinzuweisen, wonach medizinische Haftpflichtansprüche ungeachtet der Natur ihrer Rechtsgrundlage (öffentliches Recht oder Privatrecht) direkt beim Bundesgericht (I. zivilrechtliche Abteilung) mit Beschwerde in Zivilsachen nach Art. 72 ff. BGG angefochten werden können (E.1.3.1). Es gebe keinen Grund, diese Rechtsprechung aus dem Medizinalhaftpflichtrecht auf andere Gebiete der Staatshaftung auszudehnen. Auch der Gesetzgeber gehe davon aus, dass Staatshaftungssachen grundsätzlich der Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten und nicht der Beschwerde in Zivilsachen unterlägen (E.1.3.2). Eine Weiterzugmöglichkeit des erstinstanzlichen Endentscheids des Verwaltungsgerichts mit Beschwerde oder Berufung an das Kantonsgericht besteht nach diesem Bundesgerichtsurteil also nicht mehr.

III. Demnach erkennt das Gericht:

1.

Die Klage wird teilweise gutgeheissen und der Kanton Graubünden sowie die Politische Gemeinde B._____ werden verpflichtet, der A._____ AG je zur Hälfte und unter solidarischer Haftung insgesamt CHF 46'127.91 zuzüglich Verzugszins von 5 % seit dem 15. November 2018 zu bezahlen.

2.

Die Gerichtskosten, bestehend aus

- einer Staatsgebühr von

CHF

8'000.--

- und den Kanzleiauslagen von

CHF

789.--

zusammen

CHF

8'789.--

gehen im Umfang von 90 % zu Lasten der A._____ AG und zu 10 % je hälftig und unter solidarischer Haftung zu Lasten des Kantons Graubünden und der Politischen Gemeinde B._____.

3.

Der Kanton Graubünden und die Politische Gemeinde B._____ haben der A._____ AG je hälftig und unter solidarischer Haftung eine Parteientschädigung in der Höhe von CHF 2'392.70 auszurichten.

4. [Rechtsmittelbelehrung]

5. [Mitteilungen]